调解仲裁法讲座(09年用人单位版).ppt

1 劳动争议调解仲裁法 专题讲座 用人单位版 省人力资源和社会保障厅曾圣谡 0871 7195714zss 2 引子一 调解仲裁法 十大亮点二 劳动争议的救济渠道三 有效预防争议和控制风险四 注重调解和化解劳动争议五 积极面对劳动争议仲裁 内容概要 3 引子 1987年 国营企业劳动争议处理暂行规定 1993年 企业劳动争议处理条例 1994年 劳动法 05年起草 经三审于07年12月通过的本法 一 劳动争议仲裁制度变迁 无救济则无权利 4 1 和 劳动法 时间上 新法和旧法 内容上 特别法和一般法 不矛盾时均有效 矛盾时适用本法 二 和其他法律 法规 规章 如 劳动法 第84条 履行集体合同争议可申请仲裁 劳动法 第80条 调解委员会组成第82条 申请仲裁时效第83条 一裁两审 5 2 和 仲裁法 仲裁法 第77条 劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁 另行规定 不适用仲裁法 仲裁法 适用于一般民商事争议 本法适用于劳动争议 6 3 和其他规章 云南省贯彻 调解仲裁法 实施办法 云政发 2008 117号 劳动人事争议仲裁办案规则 人社部令第2号 办法和规则必须符合法律的规定 7 三 立法宗旨 保护当事人合法权益 促进劳动关系和谐稳定 保护劳动者的合法权益 构建和发展和谐稳定的劳动关系 劳动合同法 8 一 调解仲裁法 十大亮点 和1994年全国人大常委会颁布的 劳动法 以及1993年国务院发布的 企业劳动争议处理条例 相比较 9 一 明显突出了调解功能 1 名称 调解仲裁法 处理条例 2 结构 第二章专门规定调解 企业调解 3 调解组织 企业劳动争议调解委员会依法设立的基层人民调解组织在乡镇 街道设立的具有劳动争议调解职能的组织 企业劳动争议调解委员会 4 调解协议不履行时 劳动者对拖欠劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿或者赔偿金事项达成的调解协议可申请支付令 只能申请仲裁 10 二 扩大了受案范围 一 因确认劳动关系发生的争议 二 因订立 履行 变更 解除和终止劳动合同发生的争议 三 因除名 辞退和辞职 离职发生的争议 四 因工作时间 休息休假 社会保险 福利 培训以及劳动保护发生的争议 五 因劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿或者赔偿金等发生的争议 六 法律 法规规定的其他劳动争议 用人单位和劳动者之间 劳动法 第84条第2款 因履行集体合同发生争议 当事人协商不成的 可以申请仲裁 工会法 第20条 劳动合同法 第56条 工会可申请 劳动合同法 第50条第1款 用人单位应当在十五日内办理档案转移手续 法释 二 第5条 办理人事档案等移转手续 经仲裁后依法起诉的 应予受理 工伤保险条例 第63条 非法经营单位的伤残职工或者死亡职工的直系亲属 以及童工或者童工的直系亲属就赔偿数额与单位发生争议的 按劳动争议规定处理 投诉支付令先予执行一裁终局 11 三 延长了申请仲裁时效 从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算 自劳动争议发生之日起 一年 六十日 立法过程 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的 不受一年期间的限制 但是 劳动关系终止的 应当自劳动关系终止之日起一年内提出 司法解释二 单位不能证明收到解除或终止书面通知时间的 劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日 12 中断情形 当事人一方向对方当事人主张权利 协商 申请调解 向有关部门请求权利救济 投诉 仲裁 诉讼 对方当事人同意履行义务 法律效果 从中断时起 仲裁时效期间重新计算 仲裁时效的中断 13 中止情形 因不可抗力或者有其他正当理由 当事人不能在为期一年的仲裁时效期间申请仲裁的 法律效果 从中止时效的原因消除之日起 仲裁时效期间继续计算 仲裁时效的中止 14 四 部分案件实行有条件的 一裁终局 47条 1 案件范围 1 劳动者在追索劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿或者赔偿金 不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议 2 因执行国家的劳动标准在工作时间 休息休假 社会保险等方面而发生的争议 2 一裁终局 裁决作出之日即产生法律效力 一方不履行的 另一方当事人可申请强制执行 15 劳动者 可以在十五日内无条件向人民法院提起诉讼 用人单位 有证据证明裁决具有法定可以撤销的情形 可在三十日内向中院申请撤销该裁决 3 除外情形 区别对待 1 适用法律 法规确有错误的 2 劳动争议仲裁委员会无管辖权的 3 违反法定程序的 4 裁决所根据的证据是伪造的 5 对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的 6 仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿 徇私舞弊 枉法裁决行为的 此时 劳动者也可以起诉 16 五 明显缩短了仲裁审理期限 案情复杂的 60日 90日 一般情况下45日 60日 自受理仲裁申请之日起算 自组成仲裁庭之日起 自决定受理之日起七日内组成仲裁庭 逾期未作出仲裁裁决的 可向法院起诉 17 六 确立了先行裁决和先予执行制度 部分事实已经清楚 可以就该部分先行裁决 先予执行的案件 追索劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿或者赔偿金 先予执行的条件 当事人之间权利义务关系明确 不先予执行将严重影响申请人的生活 劳动者申请先予执行的 可以不提供担保 民事诉讼法 规定 申请先予执行的条件有两个 1 当事人之间权利义务关系明确 不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的 2 被申请人有履行能力 而且 申请人还必须就该申请提供担保 否则法院将驳回申请 18 七 明确劳动争议仲裁举证责任 法院 因单位作出开除 除名 辞退 解除劳动合同 减少劳动报酬 计算工作年限等决定 谁主张谁举证 举证责任倒置 综合确定举证责任 当事人对自己提出的主张有责任提供证据 与争议事项有关的证据属于单位掌握管理的 单位应当提供 不提供的应当承担不利后果 第六条 第十八条在法律没有具体规定 依本规则第十七条规定无法确定举证责任承担时 仲裁庭可以根据公平原则和诚实信用原则 综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担 办案规则 第18条 举证原则 19 举证期限 承担举证责任的当事人应当在仲裁委员会指定的期限内提供有关证据 当事人在指定期限内不提供的 应当承担不利后果 办案规则 第19条 劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据 仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供 用人单位在指定期限内不提供的 应当承担不利后果 第39条 20 八 进一步明确了案件的管辖 一 原则上由区 县管辖1 用人单位所在地2 劳动合同履行地3 分别申请的 履行地优先 二 州 市管辖的案件 用人单位注册地 登记地 未注册 登记的 为出资人 开办单位或主管部门所在地 劳动者实际工作场所地 履行集体合同争议 十人以上并有共同请求的集体劳动争议 跨区域的劳动争议 21 劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的 劳务派遣单位和用工单位为共同当事人 第22条 劳动合同法 第九十二条规定 给被派遣劳动者造成损害的 劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任 九 专门明确共同当事人 劳务派遣 22 劳动者与个人承包经营者发生争议 依法向仲裁委员会申请仲裁的 应当将发包的组织和个人承包经营者作为当事人 办案规则 第9条 个人承包经营违反本法规定招用劳动者 给劳动者造成损害的 发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任 劳动合同法 第94条 个人承包经营 23 对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为 依法追究法律责任 劳动者已经付出劳动的 该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬 经济补偿 赔偿金 给劳动者造成损害的 应当承担赔偿责任 劳动合同法 第93条 主体不合法的 24 发生争议的用人单位被吊销营业执照 责令关闭 撤销以及用人单位决定提前解散 歇业 不能承担相关责任的 依法将其出资人 开办单位或主管部门作为共同当事人 办案规则 第8条 主体灭失的 25 十 劳动争议仲裁不再收取费用 劳动争议仲裁不收费 劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障 第53条 劳动争议当事人申请仲裁 应当按照国家有关规定交纳仲裁费 其中 仲裁费包括案件受理费和处理费 处理费按照实际开支收取 26 劳动争议案件会批量性急剧上升 一裁终局 延长时效 缩短时限 先予执行 不再收费 成为被告的可能性大增 27 二 劳动争议的救济渠道 立法宗旨 公正及时解决劳动争议 保护当事人合法权益 促进劳动关系和谐稳定 第1条 解决争议的原则 第3条 根据事实 遵循合法 公正 及时 着重调解的原则 依法保护当事人的合法权益 处理劳动争议的总要求 28 协商 调解 仲裁 决定不予受理或裁决后 诉讼 一 一裁两审 第4 5条 劳动争议当事人 29 1 对L47规定外的其他案件 劳动者 用人单位 均可自收到裁决书之日起十五日内向法院起诉 30 用人单位 有证据证明有 49规定情形的 可以自收到裁决书之日起三十日内向中院申请撤销裁决 在撤销后 可以自收到裁定书之日起十五日内起诉 2 对L47规定的两类案件 劳动者 1 可以自收到裁决书之日起十五日内起诉 2 在中院撤销裁决后 自收到法院的裁定书之日起十五日内起诉 31 自收到仲裁申请之日起5日后未决定 第29条 自受理仲裁申请之日起45日 60日 内未裁决 第43条 二 仲裁未完可起诉 仅就该劳动争议事项向法院起诉 32 三 一裁终局 第47条 标的额不大的争议 当地月最低工资标准12倍 有明确国家劳动标准而无争议金额的争议 前提是劳动者不起诉 用人单位不申请中院撤销 33 四 直接起诉 劳动报酬争议 法释 一 第3条 以工资欠条为证据直接起诉 不涉及劳动关系其他争议的 法释 一 第17条 调解委员会主持仅达成劳动报酬方面的调解协议而单位不履行的 因单位不履行支付劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿或者赔偿金的调解协议 可申请支付令 法院应当发出 第16条 民事诉讼法 支付令失效 债权人可以起诉 单位提出书面异议的 调解仲裁法 对裁决不服可以起诉到法院 34 五 向劳动监察投诉第9条 拖欠或未足额支付劳动报酬的 拖欠工伤医疗费的 拖欠经济补偿的 拖欠赔偿金的 劳动合同法 第八十五条 用人单位未及时足额支付劳动报酬 不支付加班费 未依法支付经济补偿以及工资低于最低工资标准的 由劳动部门责令单位限期支付以及补足差额部门 逾期不支付的 责令单位按应付金额的50 100 的标准向劳动者加付赔偿金 35 1 处理机构不同 劳动局 劳动争议仲裁委员会 2 行为性质不同 行政执法行为 准司法行为 3 案件来源不同 日常巡查举报投诉 不告不理 4 处理依据不同 强制性规定 任意性规定 两年 5 时效不同 一年 劳动监察 劳动仲裁 36 6 终局效力不同 处理完毕案件结案 行政关系 一裁两审部分案件一裁终局 劳动关系 7 保护程度不同 主动查处非对抗性 对簿公堂 8 能否调解不同 强制检查依法处罚 必须调解先行调解 9 取证要求不同 主动收集证据 一般不主动搜集 民事责任行政责任刑事责任 10 承担的责任不同 行政责任刑事责任 劳动监察 劳动仲裁 劳动合同法 L95 玩忽职守 不作为 乱作为造成损害的 应当承担赔偿责任 主管人员和直接责任人员行政处分 构成犯罪的追究刑事责任 L34 仲裁员有本法三十三条四项规定情形 或者有索贿受贿 徇私舞弊 枉法裁决行为的 应当依法承担法律责任 劳动争议仲裁委员会应当将其解聘 实施办法 L21 37 违法案件监察的原则 单位违反劳动法律 法规的规定 侵害劳动者合法权益 如不订立书面劳动合同 不依法缴纳社会保险费 不按时足额支付工资 不依法支付经济补偿等 劳动监察机构在查处时 除责令用人单位支付费用外 还可责令支付劳动者赔偿金 加收滞纳金等 比仲裁处理更体现对违法者的制裁 实施条例 L36 对违反劳动合同法和本条例行为的投诉 举报 劳动行政部门按 劳动保障监察条例 的规定处理 38 疑难案件仲裁的原则 即双方对某一事实争议较大 事实不清 证据不足的案件 比如劳动者未能提供任何劳动关系材料的 是非不明需要公断的等 仲裁可用 法律推定 法律拟制 等假定事实为依据作出结论 从证明标准的角度看 在待证事实真伪不明时可根据举证责任分配原则判断 实施条例 L37 因订立 履行 变更 解除或者终止劳动合同发生争议的 依照 调解仲裁法 的规定处理 39 1 规范用工 符合 劳动合同法 的要求 2 可以切实减少单位的争议量 避免单位麻烦 且能够树立单位的良好形象 3 符合本法规定的举证责任倒置原则 凡由单位掌握管理的证据 由单位提供 单位提供不出来的 应承担不利后果 为什么要提前做好工作 三 有效预防争议和控制风险 40 一 完善规章制度 程序民主 制定程序 公示程序 内容合法 具有可操作性 避免用语含糊 原则 常见问题 定量不准定性不准 单位的 自留地 具有制定 下位法 的 立法权 严重影响 重大损害 41 二 规范劳动关系的建立行为 1 招聘管理实务 招工条件招聘时选择劳动者基本的资格要求 录用条件确定所要聘用的劳动者的最终条件 劳动合同法 强调了知情权 公开发布的招聘信息确定求职者为员工的依据 不特定的应聘人员对象不同特定的新招用员工 招工期间进行考察使用时间不同试用期内进行考察 反歧视 反欺诈 试用期内不符合录用条件的 42 1 招聘管理实务 设计招工条件 设计录用条件 不得列入法律禁止的歧视种类 如民族 种族 性别 宗教信仰等歧视 应当符合社会心理 不要针对特殊群体限制 避免舆论指责 劳动合同法 规定单位在招聘时有主动告知义务 发生欺诈争议时须证明已履行了告知义务 举证义务迫使单位必须在招聘中实行书面化管理 将录用条件以书面形式确定 同时告知劳动者 有招工条件而没有明文录用条件时 司法机关一般将招工条件视为录用条件 43 1 基本信息是否真实防欺诈仔细审查 要求签诚信承诺书查询身份的网站 http www IP138 Com 查询学历 资格证件的网站 2 规范招聘行为 直接成本机会成本 1 医疗期 2 不能从事还另行安排工作 3 医疗补助费 职业病防治法 规定 员工在工作中发现患有职业病 如果最后的用人单位有证据证明员工职业病是先前用人单位的职业危害造成的 由先前的用人单位承担责任 否则 由现在用人单位承担责任 44 3 是否已满16周岁 4 是否与其他单位存在有未到期劳动合同 5 是否与其他单位存在竞业限制协议 2 规范招聘行为 劳动合同法 第91条 招用与其他单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者 给其他单位造成损失的 与劳动者承担连带赔偿责任 可以审阅员工与原单位签订的劳动合同 或向原单位致电 致函进行调查 也可以让拟招聘的员工写下保证书 保证其在原用人单位工作期间无保密和竞业限制的约定 否则 责任自负 45 3 单位应书面 全面告知防止构成欺诈致劳动合同无效 赔偿损失 46 1 必须在一个月内订立 2 劳动合同内容合法 3 劳动合同双方各执一份 4 规范劳动合同的订立行为 不准扣押劳动者的任何证件或者要求提供任何担保 47 在合同期内 甲方因生产工作需要确需调整乙方工种的 应与乙方协商 乙方如无正当理由应服从甲方变更 丧失对劳动者工作内容 工作地点和劳动报酬 合同必备条款 进行调整的权利 劳动者不同意去异地工作 降低劳动报酬 降低工作岗位级别时 可拒绝签订变更协议 单位只能履行原合同 劳动合同法 严格的书面变更合同制度大大地压缩了人力资源管理空间 约定的或者规定的 末位淘汰制 和预设的岗位调整条款已无法使用 三 规范用工管理行为 用人单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利的条款属于无效条款 48 不能胜任工作 是 劳动合同法 留给用工管理的唯一空间 1 合理确定业绩目标 告知业绩目标及无法完成目标的后果 2 约定业绩考核评估结果不合格为 不能胜任工作 的情形之一 三步骤 第四十条 劳动者不能胜任工作 经培训或调整工作岗位后 仍不能胜任工作的 可以提前通知后解除合同 3 要求员工确认业绩考核 将实施调查和性质认定环节拆分 49 四 规范劳动关系的解除 终止行为 1 主体合法 恰当2 处理理由合法3 处理程序合法 劳动合同法 第43条 4 送达程序到位 规范行为的四要素 1 直接送达2 邮寄送达3 公告送达 50 1 辞职 离职员工的风险控制 要求本人递交书面材料 及时依法作出处理决定并送达本人 依法办理离职手续 必须办理 15日内办理 辞职 辞退 要不要给补偿金 51 2 辞退员工的风险控制 有明确的法律依据 有充足的证据 尽量先进行协商 必须遵守的程序 第四十三条 工会 用人单位 研究后将处理结果书面通知工会 事先将理由通知工会 有权要求纠正违法或违约的行为 52 3 几个概念的区别 经济补偿 1 双方协商一致由单位提出解除 2 单位依法解除劳动合同 3 单位依法终止劳动合同 4 单位违法时劳动者依法解除 赔偿金 1 单位违法解除劳动合同 2 单位违法终止劳动合同 3 单位违法约定试用期已履行的 4 违反 劳动合同法 85条的 违约金 1 服务期 2 竞业限制 赔偿损失 造成损失的 53 四 注重调解和化解劳动争议 一 可自行协商并达成和解协议 3 第三方参与协商 2 工会参与协商 1 自行协商 必须自愿 任何阶段 做足工作 优点 可缓解对立情绪争取有利因素安慰其他劳动者 54 二 及时申请调解 1 企业劳动争议调解委员会 2 依法设立的基层人民调解组织 3 在乡镇 街道设立的有劳动争议调解职能的组织 1 调解组织 由职工代表和企业代表组成职工代表由工会成员担任或推举主任由工会成员或者推举担任 区域性 行业性劳动争议调解组织乡镇 街道劳动争议调解中心 55 公道正派联系群众热心调解工作具有一定法律知识 政策水平和文化水平成年公民 2 调解员的条件 第十一条 56 3 申请调解 第12条 可书面申请可口头申请 书面申请调解申请应写明 当事人双方的基本情况 申请调解的事项 事实和理由 签字 注明日期 不需要任何条件调解组织记录时不得收取费用 申请仲裁应当提交书面仲裁申请 书写仲裁申请确有困难的 可以口头申请 57 1 认真听取双方当事人的陈述 2 对双方当事人要耐心疏导 3 帮助当事人达成协议 4 调解程序 第13条 58 1 调解协议的意义 2 调解协议书的制作 3 调解协议书的生效 第16条 4 调解协议书的效力 5 调解协议书的履行与救济 5 调解结果 三方主体签章生效不再送达生效 59 6 调解期限 15天 条例 30天 期满未达成调解协议的 可申请仲裁 在调解阶段未满15天时是否可以申请仲裁 从收到申请之日起算 60 三 和解协议 调解协议 调解书 当事人工会 第三方 处理主体 和解协议 协商 调解 仲裁 调解组织 仲裁庭 阶段 处理结果 处理效力 调解协议 调解书 自觉履行 自觉履行 强制执行 都体现自愿原则 当事人不签收的视为调解不成 只能采取直接送达方式 四类案件可申请支付令 61 五 积极面对劳动争议仲裁 由省级人民政府根据统筹规划 合理布局和适应实际需要的原则 在市 县设立 不按行政区划层层设立 第十七条 劳动争议仲裁委员会的组成劳动争议仲裁委员会的办事机构 原规定 劳动部门的仲裁机构就是劳动争议仲裁委员会的办事机构 关于劳动争议仲裁委员会 省级劳动行政部门进行指导 62 一般说 单位遇到劳动争议后 第一反应是认为劳动者不给面子 第二反应是觉得麻烦和棘手 第三反应是如何不给劳动者面子 第四反应才是如何应对劳动争议 但优点如下 1 帮助单位规范用工 避免以后更大的损失 2 帮助单位警示劳动者 做到以案说法 一 正确看待劳动争议 63 二 理性分析案件情况 1 是否超过申请仲裁时效2 是否属于仲裁受案范围3 是否有管辖权4 申请人和案件是否有直接利害关系5 请求是否合理合法 64 三 正确书写答辩书 应当书面提出1 首部 标题和当事人基本情况 2 案由3 答辩意见4 反请求5 尾部 仲委 署名 日期 1 答辩书的格式 实体 陈述事实提出意见逐项说明程序 时效受案范围管辖范围 受理之日起五日内送达申请书副本 收到副本之日起十日内提交答辩书 不提交答辩书不影响仲裁程序 65 1 当事人的特征 2 当事人的劳动争议仲裁权利 3 当事人的劳动争议仲裁义务 4 当事人的基本情况 5 共同当事人 6 第三人 2 当事人 一方是劳动者 另一方是单位 以自己的名义进行劳动争议仲裁 与案件处理结果有直接利害关系 受仲裁委员会裁决约束 法人法定代表人 66 1 代理的种类法定代理 基于监护权的取得指定代理 仲裁委员会或者法院指定委托代理 当事人自己选定 2 代理人的条件 3 代理权限一般代理特别授权代理 3 代理人 第24 25条 67 四 准备证据 1 要有取证的意识 2 有取证的方法 1 取证问题 最高人民法院 关于民事诉讼证据的若干规定 法释 2001 33号 68 1 书证 2 物证 3 视听资料 4 证人证言 5 当事人陈述 6 鉴定结论 7 勘验笔录 2 证据的种类 69 1 国家机关 社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他证据 2 物证 档案 鉴定结论或者经过公证 登记的书证 其证明力一般大于其他书证 视听资料和证人证言 3 原始证据的证明力一般大于传来证据 4 直接证据的证明力一般大于间接证据 5 证人提供的对其亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言 其证明力一般小于其他证人证言 3 证据证明力的大小与排序 70 1 首先要明确已有哪些证据 对已存在资料 物品 信息进行整理并复制备用 对需补充收集的列出证据清单并分类安排专人负责收集 2 将散存各方的有用证据 如违纪员工的 检讨书 求情书 申辩书 谈话记录 违纪情况说明 部门主管的陈述等集中收存 对不便保留的物件 如被损坏的生产设备等 拍摄清楚 能显示年月日时分的照片 3 证据存在但无法收集的 如证据在对方手里 应将线索提供给仲裁庭或法庭 请求其依职权收集 4 事实存在但无证据的 可以将对方的话录制下来 5 证人证言 应收集与争议双方当事人及案件本身均无利害关系的人的证言 必要时安排证人出庭作证 6 书证 物证只有复印件的应有其他证据相佐证 4 收集相关证据的方法 71 五 出庭 1 仲裁庭 2 公开审理 当事人协议不公开进行或者涉及国家秘密 商业秘密和个人隐私的案件 不公开审理 72 1 开庭五日前收到开庭通知 2 一定要准时出庭 3 不要中途退庭 4 按撤回仲裁申请的后果 5 缺席裁决的后果 3 准时出庭 第35 36条 办案规则 迟到半小时的视为拒不到庭 无正当理由拒不到庭的或未经仲裁庭同意中途退庭的 对申诉人 视为撤回仲裁申请对被诉人 进行缺席裁决 73 1 回避的主体