投资担保公司的法律风险研究-法学论文.doc

2012届毕业生毕业论文题 目: 投资担保公司的法律风险研究 院系名称： 法学院 专业班级：法学双学位2008级 学生姓名： XXX 学 号： XXXX 指导教师： XXX 教师职称： 讲 师 2012年5月20日目录中文摘要I英文摘要II引言1一、投资担保行业发展现状概述2（一）我国投资担保行业整体环境2（二）投资担保行业主要业务种类及开展形式2二、投资担保行业有关法律法规研究3(一) 投资担保行业有关法律法规综述3（二） 担保法对于担保的有关规定4（三）担保业务中与其他法律的关系4（四）企业之间借贷关系法律效力的问题研究5（五） 有关民间借贷和非法集资的法律界限5三、投资担保行业可能面临的法律风险6（一） 民间借贷的最高利率风险6（二） 非法集资风险7（三） 反担保业务中的法律风险7四、担保公司法律风险管理及应对措施8（一）借贷双方资质的法律风险化解8（二）与银行合作应对法律风险8（三）利息过高的风险化解9（四）反担保措施设置的风险化解9五、完善投资担保行业法律监管制度的建议10结论11参考文献12后记14中 文 摘 要近年来，我国经济飞速发展，随着而来，我国的投融资担保行业也取得了跨越式发展。在中国的担保机构数量已经有六千家以上。同时，随着各地的投资担保公司资本实力和担保规模以及业务的快速增长，领域的不断扩大，对提高我国企业的信用水平发挥，充满活力的经济增长和就业产生积极的推动作用。然而，投资担保行业在飞速发展的同时，也面临着众多的问题，其中一个最为明显的问题在于，投资担保行业本身与其经营的业务，并没有一个牢固的法律依据基础。现实中，许多投资担保公司实际上起到的是融资中介的作用，我国民法对企业之间的借贷关系没有明确的定义。同时，对于民间借贷关系合法性的确定，以及对于非法集资性质的判断，在法律实践中还存在模糊的空间，都成为投资担保行业可能面对的法律风险。因此，本文将从投资担保行业公司角度出发，着重论述业务开展过程中对出现法律风险的管理和预防。同时，对于投资担保行业面临的法律困境，以及政府监管过程中可能存在的问题，也从法务角度上提出有效建议，以对本行业起到规范作用，促进本行业的积极发展。关键词： 投资担保 民间借贷 非法集资 金融监管 法律风险AbstractIn recent years, Chinas economy has been rapid type of growth. From Chinas investment and financing guarantee industry has made leaps and bounds.According to incomplete statistics, the number of guarantee agencies in China has reached more than 6,000. With the rapid growth of the Investment Guarantee Corporation around the capital strength and guarantee the scale, as well as business, the field continues to expand, improve our corporate credit level of play, to improve the social credit environment, vibrant economic growth and employment have a positive impetus to role.However, investment in the security industry in the rapidly developing at the same time, faced with many problems, one of the most obvious problem is that investment security industry itself and the business carried on, and do not have a solid legal basis for the foundation, investment guarantees industry itself operates should work with corporate finance, business and banks, enterprises and individuals direct contract of loan guarantees, as well as the commercial nature of the movements of capital as collateral. Reality, many of the Investment Guarantee Corporation in fact played the role of financial intermediary, our civil law there is no clear definition of the lending relationship between the enterprise and the legal profession, corporate lending relationship between the legal validity of inconclusive. The same time, the legitimacy of private lending relationship, as well as for illegal fund-raising nature of the judgment in the practice of law, there is a fuzzy space, have become investment guarantee industry may face legal risks.Therefore, the security industry companies from the investment point of view,focuses on business development during the course of a legal risk management and prevention. Investment Guarantee industry is facing legal difficulties and problems that may exist in the government regulatory process, to propose effective recommendations from the forensic point of view, to play a regulatory role in this industry, and promote the positive development of the industry. Keywords ：Investment guarantees Private lending Illegal fund-raisingFinancial regulation Legal risks引言2008年金融危机以来，在中央经济刺激计划的出台之后，我省的民营企业随着相关政策法规的扶持，有了新的快速发展。而一个新兴的产业投资担保行业，也随之出现井喷式发展。作为一名郑州人，这几年来尤其注意到在郑州街头出现的一个新的现象。在省会郑州的各大纸质媒体、平面媒体，投资担保广告比比皆是；许多公众场所高档社区甚至出租车上，也都可以看到理财贷款的宣传。可以想象到投资担保行业的兴盛。然而到2011年，以温州为首的民间金融市场出现了巨大危机，民间借贷机构出现资金断裂，中小企业老板“跑路”出走屡屡发生，以致于吸引中央和国务院的重视，民间借贷危机的风暴波及河南，新通商、宝银、圣沃、中纳、鼎诺、369、千金投资担保、博望、融信、英捷、中达、华大、河南银保投资担保、华夏、大和、欧陆等投资担保公司纷纷出现挤兑、资金断裂等现象。而震惊全国的“吴英”非法集资案，更是将投资担保行业的合法性问题，推到了整个社会关注的风口浪尖上。投资担保行业，是一个新兴的行业，是我国市场经济转型期的一种民间金融的过度产物，在我国法律没有做出明确界定的情况下，已经兴盛发展起来，而有关民间借贷的合法性在法律上究竟如何界定，非法集资和合法担保的界限究竟在哪里，如何在我国现有的金融管制体制下，确立投资担保行业的合法身份，确立业务的合法性，已经成为从法学理论界到法学实务界目前着重关注的问题。一、投资担保行业发展现状概述（一）我国投资担保行业整体环境我国的投资担保行业，最早是由中小企业信用担保行业发展而来。自1998年以来，中国的中小企业信用担保业，政府出台了一系列激励政策，有近11年的发展历史。自2002年以来，为了支持小型和中小型企业的发展，财政部出台了一系列政策，来支持建立中小企业信用担保政策的发展，以提高为中小企业提供贷款担保和担保机构的信用度，提高中小企业的信贷能力，对解决中小企业融资和保障问题发挥了积极作用。据与有关监管机构统计，到2011年5月为止，一共有6030家投资担保机构被纳入政府的监管体系，通过了监管机构的审查。其中，资本金超过1亿元的投资担保公司，就有一千八百九十二家。在2008国际金融危机过后，中央的七千亿经济刺激计划的出台，更是进一步刺激了投资担保行业的飞速发展。到了2011年以来，以温州为代表的担保行业，出现了一系列信用危机，揭示了投资担保行业从飞速发展时期，进入风险高发的调整期。同时，担保业的发展表现出了一系列明显的特点：那些可以在正确的方向经营操作，对风险控制能力的建设有一定经验，雇用高素质的从业人才和拥有良好的管理制度的机构公司，未来将赢得更多的机会。相反，那些缺乏控制风险的经验和能力，资本可能受到挪用，管理也出现问题的公司，缺乏有效手段和能力，偏爱高风险回报，甚至游离于投资行业法律法规边缘，在这次投资担保行业危机中纷纷倒闭。然而，我们也要看到，在整个投资担保行业中，还有许多问题在制约着整个行业的发展，尚未有非常完美的解决方案。例如针对担保公司的违规行为的检查；风险分散机制的建立；担保监管整体体系的建立和合作；担保业的自律和准入退出机制等等，都是进一步发展担保行业亟需注意和解决的问题。（二）投资担保行业主要业务种类及开展形式目前我国投资担保行业主要业务种类大概有一下三种：第一、银贷担保。这是我省投资担保行业最新的发展种类，对于面向银行申贷，自身相对具备资质而条件有限的小型公司企业，公司提供担保，来相对提高借款公司的信用度，使其顺利申到银行的贷款。 第二、民间闲散小笔资金担保。我国担保法中明确规定，禁止除金融机构以外，企业之间的借贷，因此，我国的投资担保行业业务往往是针对企业和金融机构之间融资贷款。尤其值得重视的是，我省民间小笔资金担保，即所谓的“民间借贷”，发展除了一套成熟完整的模式，被业内成为“郑州”模式。其担保内容主要为贷款类担保，最多的业务种类为现房的抵押式担保，目前大概占据我省担保业务总份额的五分之二左右。其特点是放款方与借款方一一对应；资金直接在放款方和借款方两者之间往来，不通过投资担保公司账户；借款出现风险，例如到期无法偿还，则由投资担保公司进行无条件偿还。在整个借贷过程中，投资担保公司作为借款方和放款方的担保方，不直接参与资金往来，可以有效避免非法吸储的法律风险，同时，也有效地降低了借贷双方的资金风险。第三、短期融资服务。短期融资服务是指担保公司将自有资金直接拆借给借款人，并向借款人收取利息的一种借款行为，并非担保性质的。这类业务目前也是省内众多担保公司的主营业务，但是法律上的风险尤为严重，处于非法集资行为的边缘，目前该项业务已经成为整顿的重点。 二、投资担保行业有关法律法规研究(一) 投资担保行业有关法律法规综述投资担保行业在业务开展过程中，以为借款合同担保为主营业务，辅以票据证券发行担保和交易履约担保，因此，其根本的法律依据是中华人民共和国担保法，法律本身的立法目的是为了保护债权人的利益。同时，由于担保过程本身要签订担保合同，因此中华人民共和国合同法作为担保公司与债务、债权人签到合同及担保合同、协议的根本依据，在担保行业适用的法律法规中也有很高的重要性。另外，由于担保行业服务对象有从中小企业开始像大型股份制公司发展的趋势，公司法对于股份公司担保也有一系列的规定。国家政策性文件来说，与担保公司密切相关的文件有以下几种： 1中央几部委联合制定的融资性担保公司管理暂行办法； 2中国银监会：中国银行业实施新监管标准指导意见、最新的行政性指导书。 3国家经贸委：关于建立中小企业信用担保体系试点的指导意见、关于鼓励和促进中小企业发展的若干政策意见、关于建立全国中小企业信用担保体系有关问题的通知；4国家财政部：中小企业融资担保机构风险管理暂行办法、关于加强地方财政部门对中小企业信用担保机构财务管理和政策支持若干问题的通知；5中国人民银行：关于加强和改进对中小企业金融服务的指导意见，其中融资性担保公司管理暂行办是最主要的法规。（2） 担保法对于担保的有关规定在我国，担保主要分为五种形式，依照我国担保法第二条第二款规定，分别是保证、抵押、质押、留置、定金。其中，即债权人依照法律规定行使留置权，无需当事人之间约定的留置，是法定担保方式。其他4种担保方式需由当事人之间约定，是协议的担保方式。对于投资担保公司的世界业务来看，最常用的担保方式是前三种而定金担保，在实际的业务开展过程中很少出现。在担保公司业务中经常出现“反担保”。所谓反担保是指第三人为债务人向债权人提供担保时，由债务人或债务人之外的其他人箱第三人提供的确保第三人对债务人的追偿权得以实现的一种担保制度，在担保法中有所规定。对于担保公司日常债权质押业务来说，担保法规定以下权利可以作为债权的标的：证券债权、股权、知识产权、依法可以质押的其他权利。我国担保法没有明文规定债权可以设定质权，但对于可以转让的合同权利或其他债权是否可以出质，并无限制性规定，实践中应理解为可以转让的合同权利或其他债权，包括附期限之债权，可以设定质权。（三）担保业务中与其他法律的关系担保法律关系时不能片面地仅适用担保法自身的法律制度，而是应充分考虑到担保法与其他法律体系的高度关联性，从而防止机械司法损害法律适用的准确性。 除法定优先权外，担保行为归根结底是一种契约关系，故对担保法律关系的审查必然要首先考虑到其与合同法制度的关联性。事实上，担保关系成立的三种基本类型即表明担保法与合同法的高度关联性。即第一类：保证、抵押、质押、定金合同可以是单独订立的书面合同；第二类：担保合同包括当事人之间出具的具有担保性质的信函、传真等；第三类：担保合同也可以是主合同中的担保条款。 合同法原则成为判定担保合同成立的首要条件之一。同时物权法关于“担保物权”的规定是担保法律制度的重要组成部分，其吸收了最高人民法院关于抵押、质押制度的有关司法解释成果并将之上升为调整物权制度的基本法律层级，故在审查担保物权法律关系时，物权法中关于担保物权制度的适用效力高于担保法中关于抵押、质押制度的规定。因为担保法是物权法的下位法而不是物权法的特别法，此点应予特别注意。（四）企业之间借贷关系法律效力的问题研究投资担保行业经常面临着企业之间变相的资金拆借或者资金往来问题。从民法通则、合同法等法律法规来看，企业之间的借贷，他的合法性和法律效力都没有明确的说明。然而之后的一系列政策法规和部门规章，则倾向于认为企业之间借贷关系无效。例如1996年6月28日，央行发布贷款通则的就不允许企业之间借贷关系存在。1998年国务院颁布的取缔办法也规定一般企业不得从事金融业务。 依照合同法第五十二条中有关规定，1998年国务院第247号文件属于行政法规，企业间的借贷认定是否有效，可以将其看为合同关系，则适用合同法规定,在司法实践中,法院通常将企业间的借贷或者变相借贷所有情况，均认定为金融业务，则一招1998年规定，借贷合同均为无效合同。到了1999年，新的合同法将借贷关系通通使用“借款合同”称谓。借款合同章节中对于借贷双方的主体资格则没有限制，同时也没有将借款合同认为是金融行为。同时，合同法中有专章对于融资租赁进行了对丁，因此企业之间借贷行为则可以通过融资租赁形式开展。 目前可以肯定的是，企业间的借款合同对于法律法规的强制性规定，并没有直接违背。然而对于投资担保行业来说，作为担保方的主体一般不直接与融资方建立借贷关系，出资方往往是银行或者民间个人，担保公司作为合同签署方，只为出资方代为履行追偿义务签订担保合同。（5） 有关民间借贷和非法集资的法律界限在我国法律界主流意见，对于企业之间的借贷关系持否定态度，而对于公民之间个人与个人的借贷关系，以及企业与个人的借贷关系，则统称为民间借贷，在国内法律界的研究中对民间借贷的定义没有完全统一。最主导的意见把民间借贷定义为是自然人与自然人之间，以及非金融机构的法人、其他组织与自然人之间的相互借贷货币与实物以及其他财产行为。依据我国最高人民法院的司法解释，民间借贷双方必须是公民和非金融性的企业,并且其中一方必须是公民。1999年最高人民法院曾于当年的2月9日发布关于如何确定公民与企业之间借贷行为效力问题的批复（法释19993号），则对于民间借贷的行为了给出了司法上的定义。而非法集资问题，一直以来都是有关我国民间金融的重大问题。2009年的浙江东阳吴英案，就因为涉嫌非法集资被一审判处死刑，成为了社会舆论的焦点。依据我国刑法的一系列规定，非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、欺诈发行股票、债券罪和擅自发行股票、公司、企业债券罪这四类犯罪被认为是非法集资范畴。其中民间借贷领域常见的涉及非法集资则是前两类犯罪。一直以来，在界定非法集资问题时法学界主要参照1998年国务院的非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法，到了2010年，最高人民法院专门出台了有关非法集资的司法解释，则为非法集资问题的界定添加了最主要的依据。新的司法解释与以往的司法实践中不同的在于，认为非法集资必须满足四个要素，即“未经批准”、“公开宣传”、“承诺回报”、“面向社会公众”。同时对于非法吸收公众存款、以及以非法占有为目的集资诈骗罪情形的行为形式也做出了明确说明。3、 投资担保行业可能面临的法律风险目前我国的投资担保行业现状来看，大量有关公司涉及民间借贷领域，即通过公民资金作为借款方，和需求资金的企业作为贷款方建立借贷关系，签订借贷合同，投资担保公司作为担保方，为贷款方还款进行担保，一旦贷款方违约，担保公司立即代为偿还。同时作为受委托方，受借款方委托代为追还贷款方资金偿还。同时投资担保行业新兴的发展趋势是和银行合作，为银行提供给中小企业的贷款进行还款担保。另外一些投资担保公司开始参与商业性担保领域，在以上几个领域，均有一系列的法律风险，在我国担保行业发展过程中，尤其值得重视和注意。（1） 民间借贷的最高利率风险我国现行法律规定，民间借贷合同的利率最高不得超过，同期我国金融业贷款利率的四倍。如果超过这一限度，超出部分利息是不受法律保护的。然而，在投资担保行业的民间借贷实践过程中，有大量情况下，借贷利率超过了法律规定，即同期超过银行贷款利率四倍的情况。尤其是在2010年前后，由于央行的货币紧缩政策，地方银行分纷纷收紧信贷，大量中小型企业处于“断粮”情况，经营过程中继续短期融资以保持流动性，而正规金融领域的信贷收紧政策，使资本市场长期处于“供不应求”的状况，推动了民间借贷利率的一路上扬。以河南省为例，2011年底民间企业短期融资拆解市场来看，月利率往往达到了3%甚至更高，而同期银行年贷款利率为7%左右，按照单息计算，3%的月利率最终的年利率为36%，已经超过同期银行年贷款利率的四倍，超出部分理论上不受法律保护。而在投资担保行业中，短期利息大量超过法定民间借贷最高利率，而且整体利率水平是受到市场推动，短期内认为压低利率不现实也不符合公司利益，因此出现了最高利率以上利息部分不受法律保护的风险。（2） 非法集资风险2010年温州整体的投资担保行业危机，最终引起了国务院的高度重视，再一次把投资担保行业的性质问题推向了公众瞩目的风口浪尖上。从我省范围来看，2011年以来投资担保行业也出现了一大批挤兑、资金链断裂的信贷危机，投资担保公司违规操作严重。首先，对于资本金问题，出现问题的担保机构往往资本金注册出现大量问题，有些公司通过某些渠道注册虚假资本金，有些担保公司互相短期拆借资金形式来注册资本金，出现了虚假注资、抽逃资本金的情况。另外，大量担保公司违规直接吸收民间存款，直接对贷款企业提供融资、发放贷款，以高息为诱饵，吸纳存储，办理理财业务。个别投资担保公司则涉嫌以诈骗为目的，在高息揽储的同时转移资产。在非法集资的认定上，针对投资担保行业，主要集中在两点：第1、 投资担保公司本身是否吸纳社会闲散资金和公民存款，是否直接利用社会闲散资金经营投资业务和对外贷款。第2、 投资担保公司的业务过程中，担保的业务项目是否是真实经营的项目，担保抵押财产是否真实有效。在最新的最高人民法院关于非法集资司法解释中，针对第二点，做出了明确的司法解释，认为没有真实房屋买卖的房产回购抵押，以及没有真实股权交割、债券发行等的股权、债券抵押，都属于非法吸收资金的范畴。因此，投资担保公司业务开展过程中，要避免参与房产回购担保、股权担保债券担保等业务。（3） 反担保业务中的法律风险担保公司在提供融资和担保服务中，往往要求借款人提供一定的反担保，该类反担保以抵押和质押为主，但是在实践中由于相应的手续较为繁琐，担保公司往往仅收取抵押物的权利证书，而不办理抵押登记手续。由此给抵押权人带来两大风险：第一，债权人对抵押物不享有优先权；第二，如果抵押人对未办理抵押登记没有过错，抵押人可能免责。当贷款人违约，担保公司进行追偿过程中，对于抵押物归属问题，2007年新颁布的物权法的法律适用性要高于担保法，实际操作中又为担保公司加上一层新的风险。四、担保公司法律风险管理及应对措施针对上述担保公司业务中的法律风险，除了在日常的法务管理过程中规范管理，更为重要的是在项目的实施过程中有效的规避法律风险。 （一）借贷双方资质的法律风险化解由于企业和公民之间的借贷属于民间借贷（向公众发放贷款除外），依法受法律保护，而目前企业之间的信贷关系在法律上还有模糊空间。所以，企业之间信贷往往采取变通方法，以个人作为中介桥梁，其个人往往是借款公司的大股东或者法定代表人，或者其他被双方信赖的第三人（以下统称第三人）。借款方先将借款资金先借给第三人，第三人再将资金借给贷款企业，而投资担保公司在环节中作为担保航，为借款方作连带保证，或者以抵押、质押等方式的提供作为担保。在整个借贷过程中，资金完全不通过投资担保公司账户，避免出现企业之间信贷关系，保证整个借贷关系是企对民、个人对法人。如果出现第三人无法还款的违约情况，则借款方应当追索第三人，同时，投资担保公司直接承担应尽的担保责任，首先违约赔付，再受委托向第三人追索。另外，依据新版公司法规定，企业为个人债务担保的情况，应当经过整个企业的股东会决议通过，以确保整个担保过程的有效性。整个担保过程中，投资担保公司应当避免作为借贷合同的借款方或者贷款方，只能作为担保方签订担保合同，和作为受委托方签订委托追索合同。同时，为了防范风险，整个借贷资金不通过投资担保公司的账户往来。（二）与银行合作应对法律风险在投资担保公司实际业务开展过程中，由于民间借贷所具备的特殊性，防范民间借贷法律风险的对好方式，就是和银行进行合作，用银行的正规金融性质，来防范民间金融的法律风险。与银行合作应对法律风险的方式，有如下几种： 1委托贷款方式 现在的央行规定，委托贷款方式中，商业银行、信托投资公司仅受委托代为管理，但不承担任何贷款风险。委托贷款模式中，贷款和担保中，商业银行和投资担保公司将增收的手续费作为主要的收入来源，同时，完全解决了借贷关系的合法性。 2存单质押担保贷款模式该模式是与银行贷款相结合的一种全新模式。其业务流程是，出资方首先将资金存入银行，得到银行的存单；借款企业再向银行贷款；以出资方的资金并以该存单为借款企业向银行申请贷款作质押担保。由于有存款作担保，对银行来说极为安全，银行非常乐于接受。如果借款企业到期无法偿还贷款，银行可以从质押的存单账户中直接扣划还款。而担保方则可以根据担保法规定向借款人追偿。为降低风险，提供存单质押担保方可以要求借款方提供反担保，反担保可以是抵押、质押或者第三人保证，如借款人未能还款，还可向反担保人追偿。该种模式实质也起到借贷的效果，不同之处是：存单质押担保人不按借贷关系收取利息（利息已经由银行收取），但可收取一定的担保费。（三）利息过高的风险化解由于目前担保公司的资金时间价值较高，而资金拆借又属于高风险的行为，我国法律规定的最高利率往往不能覆盖担保公司的风险，但是利息过高又不能受到法律的保护。因此，为了在短期借贷融资过程中，规避法律规定的银行同期利率四倍“天花板”，目前担保公司的通常做法如下:在双方的合同中约定的利息往往以法律规定的最高额为限，双方另行签订其他的协议，以财务顾问、投资咨询费用，来收取高于银行同期利率四倍的利息。然而，此方式来规避法律风险，往往又蕴含着新的风险，如果进入司法程序，担保公司或者出资方在担保合同生效同时收取财务顾问、投资咨询费用的法律有效性依然存在问题。（四）反担保措施设置的风险化解反担保措施的设置是担保公司进行风险转嫁和风险化解的重要措施，合理的反担保设置会给借款人带来一定的震慑力，让贷款人出现道德风险的可能性降低，但是由于目前部分登记单位对担保公司的认识不足，在担保公司前往办理登记的过程中往往受到很大的阻碍，以至于无法办理抵质押的登记手续，不利于反担保措施的设置。在这种情况下，建议首先，担保公司应当取得相应的权利凭证；其次，要求借款人出具不处置资产和不能办理抵押责任归咎的承诺书。这种情况下，即使没有抵押权，依旧给借款人设置了一定的障碍，令其无法出售担保资产，为以后代偿及追偿取得一定的时间余地。针对房地产公司业务方面，可以要求承包商承诺放弃抵押部分的优先受偿权，房地产商出示相关的承诺书，以最大限度的保障实现抵押权追偿可能性。5、 完善投资担保行业法律监管制度的建议首先，本文认为作为一个新兴行业，投资担保行业在几年的发展过程中已经取得了一系列经验，同时政府部门的监管也有了一系列的进展。目前投资担保行业主要适用的法律都有所规定，然而有关的政策性法规过多，建议立法部门尽快出台投资担保法或类似的行业法律，为整个行业健康有序的发展从立法上起到促进作用。另外，通过对投资担保行业的整体分析，本文认为金融监管的放松化和合理化将是未来的趋势，金融抑制政策最终还是不利于市场经济体系的建设。因此本文提出如下建议：1赋予企业间借贷关系一定合法性，同时加强对融资性担保行业借贷关系监管以贷款通则等法律中的规定来看，我国现行法律对于企业之间借贷关系整体持排斥态度，然而又允许个人与企业之间的民间借贷关系的存在。企业间借贷与民间借贷在法理上并无不同，企业作为合法的具有独立行为能力的法人，只要意思表示真实，不应与民间借贷区别对待。2004 年以来，中国人民银行、银监会联合开始对贷款通则进行修订，并向社会公开征求意见。然而，由于此后市场环境变化很大，修订过程甚至往往跟不上市场发展步伐。直到 2010 年，央行等相关单位再次启动贷款通则修订工作。新的贷款通则应当明确金融机构在借贷关系中的主要地位，另外应当赋予民间金融，尤其是企业之间借贷的合法地位。因为企业之间融资行为必然成为市场化融资的必然趋势，尤其是目前企业发行债券的债券市场没有完善的前提下。只有明确企业作为融资主体的民间借贷关系合法性，才能进行有效的监管。2推进利率市场化进程利率市场化是一个必然的趋势，随着利率市场化的过程中，势必要取消利率壁垒限制。还有一个问题，利率的限制被取消，是否会有利率飙升，因此损害贷款人的利益，社会的稳定和发展的危机？如果单独取消对利率的限制，而不是改善其他法律法规则，那么就会有后果。 “商业银行法”应提高银行的利润在农村地区，特别是贷款利率的银行利率自由化率的规定。直接在原有商业银行从农村地区撤出由于低利率（有时没有足够大型的原因）。如果利率高到足以弥补这些供应商银行的成本，他们将返回到农村市场。因此，在农村地区，特别是发行的银行利率，贷款利率，推动利率的浮动汇率制度，利率以市场为导向的过程。 3完善公证、担保和抵押的法律法规完善民间借贷的公证、担保和抵押法律法规：一、要鼓励公证机构和律师事务所开展民间借贷合同公证、民事纠纷法律咨询、代拟民间借贷合同等业务，为民间借贷提供法律服务。二、要支持发展以民间资本为主的民间担保机构，为民间借贷提供后盾，以亏损补贴、税收减免等措施支持民间信用担保机构拓展业务，积极为中小企业和农户融资创造条件。三、要进一步扩大抵押的范围，改进登记方式，健全抵押公示制度，加强风险控制，避免日后产生纠纷，预防和减少不必要的争议风险。结 论加强风险控制和风险管理，是提升担保公司盈利能力和水平的必要举措，随着担保机构的日益增多，良好的风控体系必然使部分担保公司脱颖而出，事实上法务管理就担保公司而言是不可或缺的一部分，一定程度上决定了担保公司的生存与发展。我国的担保公司从开始，就具有明显的“政策性”，在担保公司的发展过程中，国家出台了一系列的政策对担保行业给予支持，但就目前来看，担保公司的法律风险依然存在许多，为了避免法律风险，更好地开展法律业务，担保公司不仅仅是需要自身从经营流程，规章制度上化解和防范风险，更重要的是需要良好的外部生存和发展环境。同时，担保公司也需要建立起养个的风险防范机制和内部约束和管理机制，拥有专业的管理队伍，其中包含懂得法律的专业人士为公司日常运作，把好法律风险关。同时公司应当建立其一套有效的法人治理结构，以健全各项规章制度，在明确的权利职责制度下，真正把握和控制风险。参 考 文 献1马亚军.西方融资担保理论综述.经济社会体制比较，2005(1)：75-842孙昱晓，鄢青.新公司法对商业银行担保贷款审查的影响.福建金融，2007（5）：65-783刘国强.评公司法第60 条第3 款中的公司担保行为.河南师范大学（哲学社会科学版）（第33 卷），2005（33）：384 杨紫烜. 经济法. 北京：北京大学出版社、高等教育出版社，2008，345 高铭暄，马克昌. 刑法学. 北京：北京大学出版社、高等教