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第六章合同法 1999年3月15日通过1999年10月1日起实施 第一节 合同法概述一 合同法的概念和调整范围 合同法 调整平等主体之间当事人的合同权利义务关系的法律规范的总称 合同法的调整范围 1 平等主体间订立的民事权利义务关系的协议2 属于财产关系的民事法律关系3 合同法分则或者其他法律没有明文规定的合同 适用合同法的规定 二 合同法的基本原则 1 当事人法律地位平等原则法律地位平等权利义务对等意思表示一致 2 自愿原则3 公平原则4 诚实信用原则5 遵守法律和维护道德原则 案例一 消费者吴先生到某中介公司想购买一套挂牌的二手房 中介公司要求首先与吴先生签订中介公司自己制定的中介合同 并在中介合同中规定 委托人必须以中介合同约定的条件 指定的房屋 价格 付款方式等 在约定的时间内与房屋出售方签订房屋买卖合同 如果委托人不与售房人签约或未在规定的时间内与售房人签约 则应当对中介公司承担赔偿责任 问 中介合同中设置的缔约条款合法吗 案例二 田某大学毕业后在深圳某电脑公司供职 从事计算机软件开发 根据有关规定 双方签订了劳动合同 合同对双方的权利 义务等都作了详细规定 约定田某的月薪是3000元人民币 在电脑公司的劳动期限为5年 如田某在5年劳动合同期满之前调离或辞职 应向电脑公司支付20万元的违约金 田某工作了一年之后 离职到月薪 福利待遇均比该电脑公司优厚的某软件公司工作 在挽留其继续在电脑公司工作无望的情况下 该公司要求田某支付20万元的违约金 田某拒绝支付 电脑公司向法院提起诉讼 问题 此案应如何处理 案例三 2002年8月 原告甲在成都邮票市场以100元 张的价格 从被告乙处买得10张邮票 同年12月 原告甲在阅读 成都邮刊 中载有成都邮市出现假邮票的报道之后 于2003年1月请印制中心鉴定 结论为 10张邮票中8张是假的 2张是真的 原告甲以此为据 同被告乙交涉要求退款 乙否认邮票为假 双方协商不成 原告遂向法院起诉 问题 被告的行为是否违背了诚实信用原则 三 合同的分类 1 诺成合同与实践合同2 要式合同与不要式合同3 双务合同与单务合同4 有偿合同与无偿合同5 主合同与从合同6 有名合同与无名合同7 格式合同与非格式合同 第二节合同的订立与成立一 合同的订立 订立合同的主体 法人 自然人 其他组织 个体经营户 个人独资企业 合伙企业 应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力 可以委托代理人 书面形式 其它形式 合同书 信件 数据电文 公证形式 推定形式 口头形式 合同的形式 合同内容 指合同当事人享有的权利即债权和承担的义务即债务 合同条款 指合同的具体条文 合同的条款和合同的内容并不是一一对应的 合同的一般条款 1 当事人的名称或者姓名和住所 2 标的 3 数量 4 质量 5 价款或者报酬 6 履行期限 地点和方式 7 违约责任 8 解决争议的方法 订立合同的方式 要约 承诺 要约 要约 希望与他人订立合同的意思表示 条件 1 内容要具体确定2 应当表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示的约束 要约邀请希望他人向自己发出要约的意思表示 二 要约的生效 发信主义 到达主义 要约到达受要约人时开始生效 生效时间 要约送达受要约人的通常地址 住所 三 要约的撤回和撤销撤回 在要约发出之后 发生法律效力之前 要约人欲使该要约不发生法律效力而作出的意思表示撤销 要约人在要约发生法律效力之后而在受要约人承诺之前 欲使要约失去法律效力的意思表示 要约 承诺 撤回 撤销 撤回 新要约 承诺 承诺 一 承诺的概念和条件 概念受要约人同意要约的意思表示 承诺一旦生效 合同即成立 承诺的条件 1 必须由受要约人作出2 必须向要约人作出3 内容必须与要约的内容一致4 必须在要约的有效时限内作出 二 承诺作出的方式 通知 积极的作为行为 三 承诺的生效 承诺通知到达要约人时开始生效承诺无需通知的 在作出承诺的行为时生效 四 承诺的撤回 受要约人阻止承诺发生法律效力的意思表示撤回的条件撤回承诺的通知必须先于承诺通知到达要约人或者与承诺通知同时到达要约人实质性变更该承诺成为一项新要约 案例4 某市建筑公司因建造一栋大楼急需钢材 遂向甲 乙钢材厂发出函电 函电中称 我公司急需直径为15毫米的螺纹钢50吨 如贵厂有货 请速来函电 我公司愿派人前往购买 两家钢材厂在收到函电后 都先后向该建筑公司回复了函电 在函电中告知备有现货 注明了钢材的价格 而甲厂在发出函电的同时 派车给该建筑公司送去了25吨 在该批钢材送达之前 建筑公司得知乙厂所产的钢材质量较好 且价格合理 于是向乙厂发去函电 我公司愿购买贵厂50吨直径为15毫米的螺纹钢 盼速发货 运费由我公司负担 在发出函电后的第二天上午 乙厂发函称已准备发货 下午 甲厂将25吨钢材送到 建筑公司告知甲厂他们已决定购买乙厂的钢材 因此不能接收甲厂送来的钢材 甲厂认为建筑公司拒收货物构成违约 遂向法院起诉 问题 1 建筑公司向甲 乙厂分别发函的行为 在合同法上属于什么行为 甲 乙厂回函的行为是什么行为 建筑公司第二次向乙厂发函的行为是什么行为 建筑公司与乙厂之间的买卖合同是否成立 为什么 2 甲厂与建筑公司之间的买卖合同是否成立 建筑公司有无义务接受甲厂发来的货物 本案中甲厂的损失应由谁承担 案例5 A公司向B公司发出一份电报 我公司现有100台电脑 如你公司有意购买请于一周内答复 我公司将考虑优先出售给你公司 B公司接到电报后 于第三天发出电报 我公司打算购买你公司70台电脑 价格面议 问 1 A公司的电报是要约邀请 要约还是承诺 为什么 2 B公司的电报是要约邀请 要约还是承诺 为什么 二 合同的成立 合同成立是指双方 或者多方 当事人就合同的内容经过法定程序达成一致协议的结果 合同成立的一般要件 须有双方或多方当事人 当事人各方意思表示一致 所设立 变更或终止的民事权利关系可能履行 合同成立的特殊要件 指依照法律 行政法规规定或依交易惯例确定或依当事人特别约定的合同成立要件 合同成立的时间地点 合同成立的时间 由承诺实际生效的时间决定 我国采取到达主义 即承诺何时到达要约人 承诺便在何时生效 合同成立的时间 承诺生效的时间 缔约过失责任 指在合同订立过程中 一方因违背依据诚实信用原则所应尽的义务 而致另一方信赖利益损失 则应承担的民事责任 缔约过失责任的特点 1 发生在合同订立阶段 2 一方当事人违反了依据诚实信用原则所产生的义务 诚实 忠实 保密等义务 3 造成了另一方信赖利益损失 缔约过失责任的类型 1 假借订立合同 恶意进行磋商 目的在于阻止另一方与他人订合同或失去其他商业机会 2 故意隐瞒与订立合同有关的事实或者提供虚假情况 3 其他违背诚实信用原则的行为 缔约保密义务 又称缔约保守商业秘密的义务 是指当事人在订立合同的过程中 对从对方当事人处知悉的商业秘密 负有不泄露或非不正当使用的义务 第三节合同的效力 一合同生效 概念 合同所产生的法律上的约束力 应具备的条件 1 订立合同当事人应具有相应的民事行为能力2 双方当事人意思表示真实3 内容不得违反法律或者社会公共利益 生效时间 依法成立的合同 自成立时生效法律 行政法规规定应当办理批准 登记等手续生效的 在合同签定后并办理了批准 登记等手续时才能生效 二 效力待定的合同 1 限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同 2 因无权代理而订立的合同 3 无权处分合同 三 无效合同 概念 不具有法律约束力和不发生履行效力的合同 特征 1 具有违法性2 自始就不具有法律效力 种类 1 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益2 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益3 以合法形式掩盖非法目的4 损害社会公共利益5 违反法律 行政法规的强制性规定 四 可变更和可撤销的合同 概念合同成立后因法定事由 人民法院或者仲裁机构根据一方当事人的申请 变更合同的有关内容或者将合同予以撤销 应具备的条件 必须具有法定事由 重大误解 对合同性质 当事人 标的物 标的品质等发生误解 显失公平 签订时不公平 欺诈 胁迫 乘人之危 违背真实意思 必须有一方当事人行使请求权必须是由法院或者仲裁机构行使变更或者撤销权权利人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使撤销权 合同无效与合同被撤销的法律后果 自始没有法律约束力部分无效的不影响其他部分的效力 无效合同的处理 1 返还财产2 折价补偿3 按照责任赔偿损失4 收归国家 集体 第三人所有 当事人恶意串通 损害国家 集体 第三人利益的 1 返还财产2 折价补偿3 按照责任赔偿损失 可撤销合同的处理 第四节合同的履行 一 合同履行的概念及原则指债务人按照合同的约定或法律的规定 全面地正确地完成其合同义务 债权人的债权得到完全实现 全面履行原则实际履行原则协作履行原则适当履行原则 二 合同的履行规则 1 合同条款存在缺陷时 协议补缺 规则补缺 质量要求不明确的价款或报酬不明确的履行地点不明确的履行期限不明确的履行方式不明确的履行费用的负担不明确的 2 合同履行过程中价格发生变动时 在合同约定的交付期限内 按照交付时的价格计价如违约 则 3 双务合同的其他履行规则 1 同时履行规则互相负有债务 合同未约定 2 顺序履行规则互相负有债务 存在履行顺序 3 债权人发生变化继续履行 中止履行 4 债务人提前履行债务可以拒绝 不得拒绝 5 债务人部分履行可以拒绝 不得拒绝 6 当事人不因某些变动而影响合同履行 三 双务合同履行中的抗辩权 概念一方当事人依法具有的对抗对方当事人的履行请求 暂时拒绝履行其合同债务的权利同时履行抗辩权顺序履行抗辩权后履行一方行使不安抗辩权先履行一方行使 案例6 2008年8月21日 甲方与乙方签订一份购销电子设备的合同 合同规定 由乙方供给甲方某型号的电子设备50台 每台售价5万元 共计250万元 交货日期为2008年12月底 甲方应将货款于2008年11月20日前交存到乙方在其本地的开户银行 合同订立后不久 甲方从当年11月4日的一张报纸上看到一篇报道 得知乙方已濒临破产 考虑到如果再付款给乙方 必然会造成重大的经济损失 11月6日 甲方向乙方发出拒付货款的通知 要求乙方提供担保后再履行其于11月20日前付款的义务 问题 1 甲方的做法是否有法律依据 属于什么行为 2 根据法律规定 应当先履行债务的当事人 有确切证据证明对方当事人有哪些情形的 可以中止履行 3 如果乙方未提供担保 甲方可以如何做 第五节合同的担保 一 概念合同的担保指合同双方当事人依据法律的规定或者按照双方的约定 为保证已经成立的合同全面履行所采取的法律措施 法律特征 1 担保是保证合同的履行 主合同与被担保的合同形成主从关系 2 担保是对主合同效力的补充和加强 3 是双方当事人自愿设立的一种法定形式 担保合同的无效与责任承担 国家机关和以公益为目的的事业单位 社会团体违法提供担保 董事 高管违反公司章程规定 未经股东会 股东大会或者董事会同意 以公司财产为他人提供担保的 以法律 法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的 对外担保合同无效 担保合同无效的法律责任担保合同被确认无效时 债务人 担保人 债权人有过错的 应当根据其过错各自承担相应的民事责任 合同担保的形式 保证 人保抵押质押留置物保定金反担保 保证 保证 指第三人和债权人约定 当债务人不履行其债务时 该第三人按照约定履行债务或承担责任的担保方式 保证合同 指保证人与债权人订立的在主债务人不履行其债务时 由保证人承担保证责任的协议 保证合同是一种典型的单务合同 无偿合同 诺成合同和要式合同 保证人要有代为清偿债务的能力 主债务人不得为保证人 国家机关原则上不得为保证人 学校 幼儿园 医院等以公益为目的的事业单位 社会团体不得为保证人 企业法人的职能部门不得为保证人企业法人的分支机构不得为保证人 保证方式一般保证 当事人在保证合同中约定 债务人不能履行债务时 由保证人承担责任的保证 连带保证 当事人在保证合同中约定 在债务人不能履行债务时 由保证人对债务承担连带责任的保证 单独保证 只有一个保证人担保同一债权的保证 共同保证 数个保证人担保同一债权的保证 保证责任的范围 包括主债权及利息 违约金 损害赔偿金和实现债权的费用 主合同变更与保证责任承担 保证期间与诉讼时效 当事人可以在合同中约定时效 没有约定的 保证期间为6个月 定金 指以确保合同的履行为目的 由当事人一方在合同订立前后 合同履行前预先交付给另一方的金钱或者其他代替物的法律制度 定金合同必须以书面形式订立 属于实践合同 定金罚则 给付定金的一方不履行约定的债务的 无权要求返还定金 收受定金一方不履行约定的债务的 应当双倍返还定金 当事人一方不完全履行合同的 应当按照未履行合同部分所占合同约定内容的比例适用定金罚则 定金数额不得超过主合同标的额的20 在同一合同中 违约金与定金条款不得同时适用 抵押 指债务人或者第三人不转移对财产的占有 将该财产作为债权的担保 当债务人不履行债务时 债权人有权以该财产折价或以拍卖 变卖该财产的价款优先受偿 抵押合同必须以书面形式订立 抵押物必须是可以转让的物 包括动产和不动产 担保法 T34 可以抵押的财产 抵押人所有的房屋和其他地上定着物 抵押人所有的机器 交通运输工具和其他财产 抵押人依法有权处分的国有的土地使用权 房屋和其他地上定着物 抵押人依法有权处分的国有的机器 交通运输工具和其他财产 抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山 荒沟 荒丘 荒滩等荒地的土地使用权 依法可以抵押的其他财产 抵押人可以将前款所列财产一并抵押 担保法 T37不得抵押的财产 土地所有权 耕地 宅基地 自留地 自留山等集体所有的土地使用权 但本法第三十四条第 五 项 第三十六条第三款规定的除外 学校 幼儿园 医院等以公益为目的的事业单位 社会团体的教育设施 医疗卫生设施和其他社会公益设施 所有权 使用权不明或者有争议的财产 依法被查封 扣押 监管的财产 依法不得抵押的其他财产 抵押登记 抵押权的担保范围 包括主债权及其利息 违约金 损害赔偿金 保管担保财产和实现担保物权的费用 清偿顺序 按约定 若无约定 则 实现抵押权的费用 主债权的利息 主债权 质押 质押 指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有 将该财产作为债的担保 当债务人不履行债务时 债权人有权依法以该财产变价所得优先受偿 动产质押权利质押动产质押 出质人与质权人应当以书面形式订立质押合同 自质押物交付质押权人占有时生效 动产质押标的物必须具备条件 可让与性特定化出质人有处分权动产质权的效力及于质物的从物 可以质押的权利 汇票 支票 本票 债券 存款单 仓单 提单 合同自权利凭证交付之日起生效 依法可以转让的股份 股票 订书面合同 并办理出质登记 依法可以转让的商标专用权 专利权 著作权中的财产权 订书面合同 并办理出质登记 应收帐款 依法可以质押的其他权利 如以公路桥梁 公路隧道或者公路渡口等不动产收益权 留置 留置权 指债权人合法占有债务人的动产 在债务人不履行到期债务时债权人有权依法留置该财产 并有权就该项财产俦受偿的权利 担保法 只规定在保管合同 运输合同 加工承揽合同中存在留置 物权法 作了扩大 规定 法律规定或者当事人约定不得留置的动产 不得留置 留置权实现的条件 债权人占有债务人的财产是合法的 债权已到期 债务人仍不履行债务 留置财产只能为动产 应当约定期限 没有约定或约定不明的 要给债务人两个月以上的履行期限 第六节合同的变更和转让 一 合同的变更 概念 合同成立后 履行完毕之前 当事人依法对合同内容所作的修改 形式 协议变更 依法变更 当事人双方协商 请求法院或仲裁机构 合同变更的内容不明确 推定为合同未作变更 二 合同的转让 合同当事人依法将合同的全部或者部分权利义务转让给他人的法律行为 合同权利的转让 合同义务的转让 权利义务的全部转让 三种情况不得转让 经债权人同意 必须经对方当事人同意 第七节合同的权利义务终止 终止的原因 1 债务已经按照约定履行2 合同解除3 债务相互抵销 4 债务人依法将标的物提存5 债权人免除债务6 债权债务同归一人7 法律规定或者当事人约定终止的其他情形 终止后的义务 通知 协助 保密 结算和清理 合同的解除 合同有效成立后 因当事人一方或双方的意思表示 使基于合同而产生的权利义务关系终止的行为 解除的形式 协议解除 法定解除 双方协商一致 1 不可抗力致使合同目的不能实现 2 履行期满前一方表明不履行主要义务 3 一方延迟履行 催告后在合理期限内仍未履行 4 一方违约致使合同目的不能实现 5 法定的其他情形 解除程序 主张解除方应当通知对方 合同自通知到达对方时解除 对方有异议的 可以请求法院 仲裁机构确认解除的效力 法律后果 合同解除后 尚未履行的 终止履行已经履行的 可以要求恢复原状 采取补救措施 并可要求赔偿损失 案例7 原甲公司业务员张某在火车上遇到与甲公司有长期业务关系的乙公司经理陈某 闲聊中张某得知乙公司正准备进行技术改造 需购置一台精密仪表 张某表示甲公司有这方面的业务关系 可以代为采购 双方达成协议 乙公司按规定时间向甲公司汇去预付款lO万元人民币 但到合同约定的交货日期 甲公司却以张某在与乙公司签订合同时已是下岗人员 没有该公司业务代理权为由 拒绝履行合同 乙公司却认为甲公司并没有把解除张某业务代理权的情况通知自己 且张某仍持有盖有甲公司合同专用章的空白合同书 自己没有过错 双方为此发生纠纷 经协商 甲公司同意在15日内履行合同 乙公司同意追加1 的代理费 但15日后 甲公司仍未能购到乙公司需要的仪表 乙公司催告甲公司因时间紧迫 只能给10日的宽限期 届时仍不履行合同 将解除合同并追究责任 但期限过后 甲公司仍未购到乙公司急需精密仪表 乙公司为此损失15万元人民币 于是乙公司提出解除该合同 要求甲公司退还预付款 并赔偿损失 问题 1 张某代表甲公司与乙公司签定的