个人笔记-徐金桂行政法【强制】.doc

行政强制考点一：先找到处罚，措施在前、执行在后1、行政性 2、单向性 3、强制（力）性 4、物理性措施（第一次行为）执行（第二次行为）实施主体法律、法规确定/授权：行政机关法律、行政法规授权：被授权组织行使集中处罚权的行政机关有资格的执法员不得委托实施，但可委托保管行政机关人民法院适用目的制止违法行为 防止证据损毁避免危害发生 控制危险扩大实现前提性具体行政行为所确定的义务特征 暂时性 紧急性 非惩罚性 限制使用权 终局性 替代性 依附性 有时带惩罚性 剥夺所有权主要方式1、临时性限制人身自由 （拘留/盘问/传唤强制戒毒/收容/检查/隔离/带离现场/驱散）2、查封：场所/设施/财物/资料（就地封存）3、扣押：可移动财物4、冻结：存/汇款、有价证券 直接：划拨、拍卖、排除妨碍、恢复原状 间接：代履行、执行罚比较一：许可、处罚、强制实施主体许 可处 罚强 制措施执行行政机关县级以上：政府+职能部门公安/国安/税务/海关/县级以上政府被授权：组织法律、法规法律、行政法规管 理 公 共 事 务 的 组 织受委托：机关/组织法律、法规、规章其他行政机关+管理公共事务的事业组织法院依无执行权的行政机关申请进行：非诉执行相对集中实施国务院批准省级政府决定 国 务 院决定/授权省级政府决定一个窗口对外统一办理联合办理比较二：许可、处罚、措施、执行设定权限许 可处 罚强 制措施执行法律经常性所有处罚：绝对保留限制人身自由所有措施：绝对保留限制人身自由冻结所有执行：只能法律设定行政法规经常性必要时：临时性国务院决定可设定限制人身自由限制人身自由冻结地方性法规经常性除限制人身自由吊销+企业+营业执照查封、扣押规章部门警告、罚款省级临时性：1年内设区市考点二：措施设定创设权规定权法律所有措施：限制人身自由、冻结（存款汇款）法规可以做出具体规定，但不得扩大强制的对象、条件、种类行政法规所有措施：限制人身自由、冻结（存款汇款）法律未制定属于国务院职权法律未制定实践探索/实际管理+法律授权地方性法规上位法（法律、行政法规）尚未规定针对地方性实务可设定（肯定式列举）：查封、扣押规章以下考点三：措施实施程序一 般 程 序内部报批：执法人员负责人紧急：执法人员当场实施24 h内报负责人补批手续 （余下的也要走外部程序）负责人认为不应采取强制措施的立即解除确定：实施人员2人外部表明身份：出示执法身份证件通知：通知当事人到场当事人无正当理由不到场必须邀请见证人到场告知：当场告知事实理由依据、权利义务、救济途径听取陈述申辩现场笔录：当事人(见证人)执法人员=签名盖章；当事人拒绝:在笔录中注明 笔录一式2份，一份归档一份给当事人特 殊 程 序限 制 人 身 自 由当场/事后：立即通知家属实施机关、地点、期限紧急情况：返回后，立即报告补办手续不得超期：目的实现条件消失后立即解除查 封 、扣 押主体法律、法规明定行政机关法律、行政法规授权管理公共事务组织其他任何行政机关/组织对象与违法行为无关的场所、设施或者财物；个人及其所扶养家属的生活必需品；重复查封文书必当场：制作交付决定书清单。决定书：当事人姓名/名称、地址；事实/理由/依据、义务、期限 行政机关名称、印章、日期；权利救济复议/行诉、期限 被查/扣场所/设施/财物的名称、数量清单一式二份，当事人行政机关分别保存期限一般：30日延长：30日，负责人批准。法律、行政法规另定，除外。 延长期限的决定应当及时书面告知当事人并说明理由扣除：检测、检验、检疫、技术鉴定的期间 此类期间应当明确书面告知当事人。费用行政机关承担。保管一、行政机关自己/委托第三人：妥善保管。保管费用行政机关承担。 因第三人的原因造成的损失，行政机关先行赔付，后有权向第三人追偿二、查封扣押后及时查清事实，法定期限内作出决定违法事实清楚：没收销毁解除当事人没有违法行为 查扣（场所、设施、财物）与违法行为无关行政机关对违法行为已经作出处理决定，不再需要查扣查扣期限已经届满黑同冻结3、 解除后：应当立即退还财物鲜活/其他不易保管拍卖：拍多少还多少即可变卖：明显低于市价/财务身价补偿冻 结主体法律明定行政机关：公安、国安、税务、海关、监狱法律授权管理公共事务组织：证监会申请法院去：监察、审计、工商、银/保监会文书制作交付冻结通知书金融机构立即协助冻结机关3日内交付当事人期限法律另定除外（其余同查/扣）解除行政机关作出解除决定，应当及时通知金融机构+当事人金融机构解答解除通知后应当立即解除行政机关逾期未作出处理/解除决定：金融机构应当自冻结期满之日起解除考点四：执行双轨制催告 催告书内容：救济途径、期限，强执决定书中有1、所依据的行政决定2、启动执行的理由3、重申当事人义务，确定履行期限、方式4、涉及金钱给付，明确金额给付方式5、告知陈述权申辩权催告必书面不需催告：1、立即实施代履行2、执行罚中止条件：当事人履行有困难/无能力 第三人有理由对执行标的主张权利 执行可能造成难以弥补损失转终结: 无社会危害 当事人无履行能力 中止满3年未恢复执行终结（公民、法人组织）死终止：财供执行无义务承受人 执行标的灭失 所依据的行政决定被撤销回转条件：强制执行中/后执行错误行政决定被撤销/变更对象：财物方式：退还财物/恢复原状否则：国家赔偿和解执行协议不得损害（公共他人）合法权益执行协议可以约定分阶段履行当事人采取补救措施的，可以减免(加处的罚款/滞纳金)当事人不履行执行协议，行政机关应当恢复强制执行文明执法不得夜间/法定节假日执行，但紧急除外对居民不得采取停止供水电热燃气，但是对企业生产可以停止供强拆对象：违法的建筑物、构筑物、设施 程序：机关公告，限期当事人自行拆除当事人在法定期限内（不复议、不行诉、不拆除）主体：法律明定：县级以上政府有权拆 无规定：应当申请法院强执法院裁定准予执行 再由法院确定：自行拆or作出征收决定的县级以上政府拆金钱给付义务对存汇款的划拨（法律绝对保留） 县级以上：税务局、社保管理部门 海关 对查扣物的抵缴法律明定有执行权行政机关：公安/国安/税务/海关/县级以上政府无权但满足四条件的行政机关：自己拍卖抵缴加处罚款不履行之前的金钱给付义务加收滞纳金逾期不交（税款、规费、社会抚养费)等 司考中：只逾期不交罚款，第16天开始每日3%滞纳金，其余没统一数额1、当事人逾期不履行金钱给付义务，可以加处罚款/滞纳金2、加处的标准应当告知当事人；加处数不得超出基础数3、实施加处超过30日，经催告（基础+加处）仍不履行：无强制执行权的行政机关有强制执行权的行政机关原则只能申请法院去只能机关自己去 （主动放弃）例外可以机关自己去可以申请法院去已查扣金钱给付：罚款不复议/不诉讼/经催告仍不履行只许拍卖抵缴税务、海关考点五：法院非诉执行程序（由行政庭审查）法院主业：执行自己的生效裁判；副业：非诉执行条件当事人不复议、不诉讼，催告满10日仍不履行无执行权的机关 （有执行权的机关只能自己执行）（当事人诉讼期6个月届满后）3个月内向法院申请强制执行（除斥：中断、中止）行政裁决案件权利人申请期限：（6个月+3个月+90日） 例：省林业局裁决X地归A村，B村仍占着不还B村（相关人）：不履行/60日内不复议/6个月内不诉讼省林业局无执行权：6个月届满后的3个月内应向法院申请执行但没有 A村（权利人）：省林业局向法院申请执行的3个月届满后90日内可向法院申请执行催告1、 申请法院强制执行前，应当书面催告当事人履行告知不履行的不利后果2、 非诉执行的催告是10工作日：当事人仍未履行义务，才能向法院申请执行3、 但申请执行期3个月只剩下不足10天：催告权、申请执行权消灭保全行政机关/权利人(财担保)，申请法院执行前，有充分理由认为执行人可能逃避执行：可向法院申请管辖级别假定申请机关为行诉被告时对应哪个级别有管辖权（即该级别法院就能执行） 县环保局（部） 基层（中院）； 海关(自己执/请法院)中院地域申请机关办公地 or 不动产所在地（征收房/拆房）材料强执申请书 行政决定书 事实理由依据 执行标的情况 当事人意见 催告情况 受理法院接到申请后，应当在5日内作出裁定是否受理不符合受理条件：裁定不予受理行政机关可在15日内向上一级法院复议；上一级法院收到复议申请起15日内作出是否受理的裁定审查1、法院对行政机关申请执行的案件：不经过开庭审理阶段2、形式原则：符合书面条件7日裁定予以执行；若有明显违法，形式审转实质审3、实质例外：明显违法（法院认为：缺乏事实根据法律法规依据损害被执行人合法权益） 听取（被执行人行政机关）意见，自受理起30日 裁定是否执行裁定1、 法院裁定准予执行：说明理由，进入执行实施程序2、 法院裁定不予执行：说明理由5日内送达行政机关（不予执行裁定）3、 行政机关自收到（不予执行裁定）15日内向上一级法院复议 上一级法院自收到复议申请起30日内作出是否执行的裁定4、 若上一级法院复议后裁定维持（下一级法院的不予执行）下一级法院的行政决定失去法律效力 如同行政诉讼中具体行政行为被法院判决车撤销的效果一样。立即紧急情况保障公共安全：经院长批准，应及时受理，作出裁定起5日内执行收费机关申请法院执行：免费执行费用：被执行人交；法院以划拨拍卖方式执行，可在划拨、拍卖后扣除执行费用代履行1、当事人拒绝/无能力履行：行政机关or委托无利害关系的第三人2、费用当事人付（法律另定除外）：按成本合理收利润，不得增加当事人负担，决定书中列明费用3、保障交通安全、防止环境污染、保护自然资源人身性：服兵役 金钱给付：税费罚款4、 实施代履行的3日前，行政机关应当再次催告；若当事人同意履行，停止代履行 代履行决定书：何时送达无规定，但应在催告之前5、行政机关第三人