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中华人民共和国劳动合同法 新劳动合同法 中华人民共和国劳动合同法 已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议于2007年6月29日通过 自2008年1月1日起施行 新法实施 中国开始告别低劳动力成本时代 内容 个别劳动关系 劳动合同 订立 履行 变更 解除 集体劳动关系 集体合同 工会 各部分有关工会的条款 为了保证顺利实施劳动行政部门的监督检查与权利救济 劳动监察 劳动仲裁 新旧法律的衔接 有关过渡性条款 法律责任 一 劳动关系调整模式中的劳动合同 我们为什么选择劳动合同立法 一 与劳动合同相近的几个合同 二 与劳动合同相关的法律 法规 三 多层次的劳动条件决定结构 企业内劳动关系调整工具 一 与劳动合同相近的几个合同 劳动合同 雇用合同承揽合同劳务合同委托合同承包合同 民法 合同法等 劳动法 劳动合同法等 从民法独立出来 二 与劳动合同相关的法律 法规 劳动者 用人单位 劳动合同 劳动规章制度 民法 劳动法 劳动合同法 集体合同 工会法 行政法规 司法解释 三 多层次的劳动条件决定结构 劳动法律 100 集体合同 企业内规章制度 劳动合同 30 40 个别劳动关系 集体劳动关系 国家公权力 劳资共决 工会 发育得不好 有条件的资方单决控制方法有问题资方单方的法律行为 劳动者个人对用人单位 法律效力 低 高 劳动条件 低 高 劳动关系 标准劳动关系 一般劳动关系 非标准劳动关系 特殊劳动关系 劳务派遣非全日制就业等 二 立法背景 目的 体系 一 我国劳动合同制度的沿革 二 为什么制定劳动合同法 三 劳动合同法 与 劳动法 合同法 的关系 四 围绕立法目的争论 五 立法体系 一 我国劳动合同制度的沿革 国营企业实行劳动合同制暂行规定 1986年 扩大劳动合同制实施范围的通知 1992年 劳动法 第三章 1995年实施 违反和解除劳动合同的经济补偿办法 1994年12月 违反 劳动法 有关劳动合同规定的赔偿办法 1995年5月 劳动部关于贯彻执行 劳动法 若干问题的意见 1995年8月 劳动合同法 2008年1月1日实施 2005年1月报国务院 2006年3月21日公开 191849意见 四审通过 在中外合资企业实行劳动合同制度 1980年 国有企业内适用范围由临时工到正式工种中的农民轮换工 1984年 二 为什么制定劳动合同法 1 劳动合同签订率低 2 劳动合同短期化问题突出 一年一签普遍 形成不好管理模式 3 劳动关系多样化 新就业形式不断增加 灵活就业人员增多 劳动关系模糊化 劳务派遣等 4 劳动争议不断增加 预防个别争议 事先原则 5 劳动法对劳动合同规定过于粗糙 滥用试用期 违约金不明了 当时局限性旧体制和过渡性痕迹 纲要式立法 如何应对上述的新情况与新问题 选择只有两个 1 修改现行法律 2 重新立法 选择了后者 以上也是劳动合同法要解决的问题 立新法的依据 三 劳动合同法 与 劳动法 合同法 的关系 一审 二审稿都是根据 劳动法 制定本法 关于与 劳动法 关系两种观点 主张依据 劳动法 原因 劳动法 为基本法 位阶高于单项法 只可细化和补充 不可突破 平行 处于同一位阶 新法优于旧法原理 予以突破 关于与 合同法 的关系 是 民法 与 劳动法 的关系 是特别法与一般法的关系 无须以 合同法 为依据 基于一般法在一定条件下可以补充特别法的原理 对于 劳动法 没有规定的事项 在不违反 劳动法 的条件下 可适用 合同法 两法有别新法为准 按照 立法法 中 新法优于旧法 的原则 劳动合同法 与 劳动法 两法之间是平行的关系 凡是 劳动法 当中与 合同法 不一致的地方 2008年1月1日以后以 劳动合同法 为准 比如经济补偿问题 劳动合同的解除情形等 新法都做了补充性规定 而 劳动合同法 中没有涉及到的或者没有加以规定的则仍以 劳动法 为准 比如加班工资比例问题 劳动合同法 只规定不能强迫或变相强迫加班 而对于支付加班工资的比例则没有规定 因此 这一问题应当以 劳动法 为准 劳动合同的特点 所谓劳动合同 是劳动者与用人单位确立劳动关系 明确双方权利和义务的协议 劳动合同与一般的民事合同不同 它具有以下四个比较突出的特点 1 国家干预下的当事人意思自治2 合同双方当事人强弱对比悬殊3 劳动合同具有人身性4 劳动合同同时具有平等性和隶属性 劳动合同关系的平等性主要表现为双方权利义务的表面上的对等 在市场经济条件下 这主要体现在以下两个方面 1 管理方和劳动者双方都是劳动力市场的主体 双方都要遵循平等自愿协商的原则订立劳动合同 缔结劳动关系 任何一方在单方决定与对方解除劳动关系时 都要遵循一定的法律规定 2 双方各自遵守自己的权利与义务 发生争议时法律地位平等 聘用合同是单位与受聘人员订立的有隶属关系的协议 属于身份关系协议的范畴 因此 聘用合同与调整民事权利义务关系的合同有重要区别 劳动合同是一种确立身份关系的协议 西方国家称之为雇主与雇员之间确立雇佣关系的契约 聘用合同是广义劳动合同的特殊形式 在我国对劳动合同有广义和狭义的理解 广义的劳动合同是单位与劳动者确立劳动关系的协议 这里所称的单位包括企业 事业单位 社会团体等社会组织 狭义的劳动合同仅指目前适用于企业的劳动合同 聘用合同与狭义劳动合同的主要区别 1 适用范围不同 狭义劳动合同适用的主体为企业 聘用合同适用的范围主要为事业单位 聘用合同是近年事业单位人事制度改革的产物 聘用合同制度的内容反映了事业单位的用人制度通过订立劳动合同以实现其物质产品的生产 事业单位则是从事非生产经营活动的组织 通过订立聘用合同实现的劳动成果主要表现为精神产品和知识产品 企业的生产活动以营利为目的 事业单位从事的服务活动属于社会公益事业 在实现其经济效益的同时 必须把社会效益放在首位 2 政府干预的程度不同 目前事业单位仍在改革当中 作为聘用合同一方当事人的用人单位尚不是完全意义上的独立的市场主体 这一点与企业已在改革中成为独立的市场主体也有所区别 国家在一些重要方面对事业单位仍实行宏观管理 主要表现在以下方面 1 编制管理 目前由国家核拨经费的事业单位仍实行严格的编制管理 2 经费管理 建国后 事业单位一直承袭行政机关的管理方式 经费全部由国家核拨 80年代后 事业单位相继进行财政 人事等领域的改革后 形成全额 差额拨款 自收自支几种类型的事业单位 90年代后期 国家对事业单位的拨款改为定额补助的形式 但事实上 事业单位的经费仍有国家全额补助 差额补助等形式 如教育系统的中小学 基本是由国家全额拨款的 这些单位尽管对新录用人员通过聘用合同的形式 但其招生计划 教学计划及教师的工资福利等都是按照国家有关规定进行的 3 工资制度 事业单位向聘用人员支付的工资报酬 主要是按照国家规定的标准支付 按照国家有关规定 事业单位的专业技术人员分别实行不同类型的工资制度 如专业技术人员职务等级工资制 专业技术人员职务岗位工资制 事业单位的专业技术人员分别实行不同类型的工资制度 如专业技术人员职务等级工资制 专业技术人员职务岗位工资制 艺术结构工资制 体育津贴奖金等 以及人员等级工资制 在近年的改革中 许多事业单位加大了岗位工资的比例 但其工资的刚性程度远大于企业 这也是由事业单位的公益性和改革的渐进性决定的 因此 事业单位与聘用人员订立聘用合同的内容不仅反映该事业单位的意志 也应当体现国家宏观管理的内容 3 管理监督部门不同 按照国务院各部门的职能分工 目前 事业单位和企业分别由国务院人事部和劳动保障部对其进行宏观政策指导和监督 这一体制有利于分工负责 也产生一些弊端 聘用合同实施过程中 有关部门的宏观政策协调 工作协调以及对具体执行政策的区别与衔接的把握 对于从整体上推进事业单位和企业的改革 维护社会稳定是十分重要的 4 聘用合同的具体制度体现事业单位的性质和特点 聘用合同是按照国家规定订立的合同 双方当事人订立 变更 解除合同 必须遵守国家有关规定 聘用合同的具体制度反映事业单位内部组织结构与管理制度与企业的区别 例如关于事业单位聘用人员程序的规定 明确规定聘用人员要经过公布空缺岗位及职责 聘用条件 工资待遇 由聘用组织进行考试或考核 事业单位负责人集体讨论审定等程序 关于事业单位可以单方面解除聘用合同 随时解除聘用合同 以及不得解除聘用合同的条件 受聘人员解除聘用合同的条件等制度都体现了事业单位用人制度的特点 与劳动合同的具体制度有所区别 综上所述 聘用合同制度作为事业单位用人制度改革的基本形式 标志着我国事业单位人事管理由完全的行政管理方式向契约管理方式的转型 随着聘用合同制度的推行 必将激发广大专业技术人员工作的积极性 以迎接我国加入WTO后世界人才竞争的挑战 同时 也应当看到目前试行中的聘用合同制度仍带有改革过程中的过渡色彩 其各项具体制度尚需在实践中根据不同行业的特点 不断积累经验 逐步规范和完善 柳某是某国有企业的职工 与该企业签有无固定期限劳动合同 几年前 由于行业不景气 企业生产任务不重 柳某作为销售部的司机像其他工人一样 没有多少活儿 经常是早上来厂里转一圈就走 有时甚至根本不来 企业领导考虑到厂里的事又不多 工人的收入较低 于是对此现象听之任之 未进行严格管理 去年下半年 企业效益开始好转 生产逐步走上了正轨 为了严格执行劳动纪律 企业向所有职工发出通知 以前由于管理不严 一些职工有违反企业考勤和管理规定的行为 可以既往不咎 但从今以后 我们要严格考勤纪律 每个职工都必须按时上下班 如有违者 将按有关规定处理 绝不手软 柳某接到通知后的第一个星期 每天还能坚持出勤 并能完成企业交给的送货任务 即驾车将产品送到客户手里 但一周后 他的懒惰性又上来了 时常让有驾照的弟弟驾车替他为客户送货 而他自己却有时闲逛 有时在另外一家企业兼职做推销产品的工作 从中获得兼职收入 后来 柳某请他人代自己上班的情况被企业发现了 企业经过调查 获得了柳某在一个月内让其弟替班送货10天的证据 按照该企业考勤制度的规定 柳某的行为应按旷工处理 最后 根据本企业规章制度第六章第二条的规定 犯有下列严重违纪行为之一的 予以解除劳动合同 2 旷工累计三天以上 5 擅自从事第二职业或为其他企业提供兼职工作的 作出了解除柳某劳动合同的决定 柳某对企业解除劳动合同的决定十分不满 两天后就向劳动争议仲裁委员会提出了仲裁申请 要求撤销企业以严重违纪为理由作出的解除劳动合同的决定 并支付解除劳动合同的经济补偿金8000元 相当于柳某四个月的工资 同时另支付违约金10万元 柳某的请求能够得到仲裁机构的支持吗 四 立法目的 单 双保护之争 双保护主张 1 地位平等是合同一般属性 2 有将劳动合同纳入民法的国家3 单个劳动法弱于劳动基准法等 4 高素质劳动者并非弱者等 单保护主张 1 不平等性 2 尽管纳入民法 民事的特别法 3 尽管弱于基准法 还是偏保护 4 双保护容易诱导按民法思路理解 5 强资本 弱劳动及劳动力市场供过于求 总则第一条的立法目的 完善劳动合同制度 明确双方当事人的权利与义务 保护劳动者的合法权益 构建和发展和些劳动关系 一审 二审 为了规范用人单位与劳动者订立 履行 变更 解除和终止劳动合同的行为构建和发展和谐劳动关系 保护劳动者合法权益 根据 劳动法 制定本法 五 立法体系 八章九十八条 第一章总则 1 6 共6条 立法宗旨 适用范围 用人单位规章制度 工会等 对整个劳动合同法齐统帅作用 第二章订立 7 28 共22条 形式 期限 必备条款 使用期 保密条款 竟业限制 将实事劳动关系纳入 第三章履行和变更 29 35 共7条 加班费 拖欠劳动报酬 及劳动合同变更作了规定 支付令 降低了劳动者的诉讼成本 第四章解除和终止 36 50 共15条 单方面解除 裁员 不得解除 终止等 后合同义务 终止合同补偿金等新规定 第五章特别规定 51 72 33条 集体合同 行业性集体合同 特殊劳动关系 劳务派遣 非全日制用工 第六章监督检查 73 79 共7条 政府 工会监督检查检查以及任何组织 个人的检举控告制度 第七章 法律责任 80 95 16条 用人单位 劳动者的法律责任 第八章附则 96 98 3 聘用制事业单位 过渡期 适时开始时间 三 劳动合同法 立法总则的变化 一 适用范围的变化 二 订立原则变化 三 规章制度的变化 一 适用范围的扩大1 劳动法 与 劳动合同法 范围比较 保护对象扩大 新法将民办非企业单位也纳入到了劳动关系调整范围之内 明确事业单位与实行聘用制的工作人员之间也应订立劳动合同 但考虑到事业单位实行的聘用制度与一般劳动合同制度存在一定差别 允许其优先适用 特别规定除公务员和参照公务员法管理的人员 以及事业单位中实行聘用制的工作人员外 国家机关 事业单位 社会团体与其他劳动者均应当建立劳动关系 将法律扩大到所有公务员和参照 公务员法 管理的工作人员以外的劳动者 2 为什么扩大范围 3 扩大范围的影响 二 订立原则发生的变化增加两条原则 1 公平的原则 2 诚实信用的原则 对民法契约自由的一种限制与补充 第8条 23条等 三 企业制定规章制度的新变化 民主程序强化1 示意图 2 规章制度的法律效力 3 违反规章制度的法律责任 4 用好规章制度的意义 1 示意图 规章制度 作成 修改 变更 决定 1 职工代表大会 全体职工讨论 提出方案和意见 2 与工会或者职工代表平等协商确定 劳动报酬 工作时间 休息休假 劳动安全卫生 保险福利 职工培训 劳动纪律劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益 提示 1 法定义务2 可以理解为不可缺少的法定内容 3 不得低于法定标准和集体合同约定 4 程序合法5 不涉及切身利益 不强制上述程序 对规章制度不违法 但不合理等规定 工会与职工 有权提出并通过协商予以修改 将涉及职工切身利益规章制度和重大事项决定公示或告知劳动者告示员工手册 附件等形式 制定程序 异议程序 告知程序 依据本法74条规定 受行政权力监督 制定规章制度不能忽视民主管理 劳动合同法 则进一步明确用人单位在制定 修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时 应当经职工代表大会或者全体职工讨论 提出方案和意见 与工会或者职工代表平等协商确定 在规章制度实施过程中 工会或者职工认为用人单位的规章制度不适当的 有权向用人单位提出 通过协商作出修改完善 该法律还明确要求 直接涉及劳动者切身利益的规章制度应当公示 或者告知劳动者 企业制定规章制度不再是企业管理者一方的事情 更不是企业有权单方决定的事情 一套涉及劳动者切身利益的制度 必须符合三个要件 内容合法 民主程序和向员工公示 因此 民主管理的具体表现将更多地体现在制度制定和修改环节 而建立劳资共决 劳资协商的机制自然成了水到渠成的事情 案例 肖某是上海一中日合资企业的员工 公司没有汽车和专职司机 为了工作与一家出租汽车公司签订了租赁合同 他偷偷配了公车钥匙 某年7月 他乘司机不在 与同事开车出去 被领导发现 肖某与同事受到罚处理 按理说 肖某应该吸取教训 但同年8月 他又开着公车带女友兜风 为了不让公司发觉 他将油箱里的汽油加满 又让人氢记程器往回调 自以为做得天衣无缝 谁料 就在他偷偷送车回单位时 恰巧碰上了一个日方管理人员 公司以肖某偷开公车 屡教不改 弄虚作假为由 与肖某解除了劳动合同 丢了工作的肖某 很不服气 于是以公司从未向他宣传过规章制度 处理过重为由 向劳动争议仲裁委员会提出申诉 公司对此解释 公司有 业务规定 入职培训时 就明确告诉员工 非司机人员不得驾驶公车 但肖某却对此置若罔闻 屡屡违反 因此 公司解除了与他的劳动合同 案例2 魏某是一家挂毯厂的销售人员 在劳动合同中约定 合同期限为3年 魏某月保底工资为700元 另按销售额的一定比例提成 此外 挂毯厂还在销售人员管理规定中规定 经办代销的挂毯 如果在3个月内既没返回贷款 也不能将代售挂毯完整收回 销售人员本人应承担代销挂毯无法收回的损失 但是 该规定并没有作为劳动合同的附件 只是在魏某入职培训时 向魏某等销售人员进行过宣读 并发给每人一份 合同履行期间 魏某按挂毯厂的规定为他人从仓库提走价值3万元挂毯去代销 之后一直未能返回货款 三个月后 由于魏某已无法找到当时的代销人 挂毯厂依据管理规定作出由魏某赔偿代销款的决定 并开始在月工资中予以扣除 魏某不服 认为自己与挂毯厂签订的劳动合同中没有赔偿规定 该赔偿规定对自己没有法律约束力 于是 魏某向当地劳动仲裁委员会提起申诉 请求仲裁委撤销挂毯厂对自己的赔偿责任决定 后经仲裁委查核属实后 裁决驳回了魏某的请求 魏某不服 向当地人民法院提起诉讼 法院判决其败诉 四 调整个别劳动关系 劳动合同 一 告知义务 二 劳动合同的形式与订立时间 三 劳动合同的期限 四 劳动合同的内容 五 劳动合同无效及其处理 六 劳动合同的履行与变更 七 工资支付令 八 劳动合同的解除 九 劳动合同的终止 十 经济补偿金 十一 后合同义务 十二 过渡性条款 一 告知义务 第八条 一 告知义务与调查权 八条 告知义务 尽先合同义务 工作内容 工作条件 工作地点 职业危害 安全生产状况 劳动报酬 以及劳动者要求了解的其他情况 六十条 劳务派遣单位应当将劳务派遣协议内容告知被派遣劳动者 用人单位 与劳动合同直接相关的基本情况 劳动者应当如实说明 劳动者 提示 1 双方要尽诚实信用原则 如实告知 2 遵守告知时间 签订合同之前 3 不能选择性告知 4 用人单位的知情权 调查权 有限的 违反告知义务的法律后果 1 劳动合同无效和部分无效 26条 2 有欺诈 劳动合同无效 劳动者可根据38条随时解除合同 用人单位可根据39条随时解除合同 二 劳动合同的形式和订立时间 如何提高书面合同签订率是这部分立法的核心 涉及的主要条款第7 10 11条 1 继续坚持采取书面形式的理由 2 书面形式的法律意义示意图 3 劳动关系建立的标志 2 劳动关系建立与书面合同法律意义示意图 劳动关系建立 自用工之日起 第7条 应当签订书面合同 十条一款 本法八十二条一款 超一个月未满一年 每月支付二倍工资 本法十四条三款 满一年 视为已订立无固定期限合同 为了提高劳动合同签订率 自用工之日一个月以内 十条二款 签订时间 不签书面合同 用工开始之前 签订合同 劳动关系自用工之日起 本法十条第三款 用工开始即签合同 所涉及主法条 七 十 十一 十四 八十二 未签合同约定不明 本法第十一条 集体合同 同工同酬 建立劳动关系的标准及时间 针对目前企业中较为普遍的事实劳动关系问题 劳动合同法 提出了建立劳动关系应当签订劳动合同的具体要求 法律既规定了已建立劳动关系 未同时订立书面劳动合同的 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 也明确了用人单位自用工之日起超过一个月不与劳动者订立书面劳动合同的 应当支付劳动者劳动应得报酬两倍的工资 同时 法律还确立了用人单位招工应当进行备案的制度 希望通过加强政府监管和明确法律责任 多种手段并用 提高劳动合同的签订率 用人单位招工违法的结果 将是行政处罚和民事赔偿的双重责任 这样的规定 的确弥补了 劳动法 对法律责任规定的缺失 三 劳动合同的期限 主要解决劳动合同短期化问题 为国家长远利益 恢复以中长期劳动合同模式为主的管理模式 1 劳动合同的种类及定义 2 有关无固定期限劳动合同订立 3 对诱导劳动合同长期化意义的思考 1 劳动合同的种类及定义 按期限分种类 本法第十二条 固定期限合同 简称为定期劳动合同 约定合同终止时间的劳动合同 本法十三条 协商一致可订立固定期限合同 无固定期限劳动合同 简称为无期劳动合同 约定无终止时间的劳动合同 本法十四条 以完成一定工作任务为期限的劳动合同 约定以某项工作完成为合同期限的劳动合同 本法第十五条 所涉及主法条 十三 十四 十五 八十二第二款 签无固定期限劳动合同示意图 无固定期限合同 扩大 双方协商订立 本法十四条第一款 任意性规范 法定情形出现劳动者单方面要求订立 本法第十四条第二款三项 强制性规范 逾期不签书面劳动合同的法律责任 本法14条第三款 法律责任 本法第82条第二款自应当订立无固定期合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资 1 劳动者已在该单位连续工作满十年 2 用人单位初次实行劳动合同制度或国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的 3 连续订立两次固定期限合同且劳动者没有第39条和第40条第一 二项规定的情形续订劳动合同注意 不签合同超过1年的 视为长期合同 第三十九条劳动者有下列情形之一的 用人单位可以解除劳动合同 一 在试用期间被证明不符合录用条件的 二 严重违反用人单位的规章制度的 三 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 四 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 五 因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的 六 被依法追究刑事责任的 第四十条有下列情形之一的 用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后 可以解除劳动合同 一 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 二 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 弱势员工保护得到强化 在劳动合同解除的环节上 针对 劳动法 实施以来 非法解除劳动合同现象时有发生 部分弱势劳动者屡屡遭受侵权的状况 此次立法强化了对部分弱势员工的强制保护 从强制性规范可以看出 法律对年龄较大 再就业困难和可能产生职业危害的劳动者 给予了更加强化的保护 充分体现了 劳动合同法 保护劳动者合法权益的立法宗旨 案例3 刘某1994年大学毕业后被分配进入到上海某电器公司工作 并按照当时的规定每年签订一次劳动合同 该公司管理混乱 各种规章制度不健全 一直亏损 2002年 经过上海市国资委同意 被上海另外一家电子集团兼并 兼并之后 该集团公司与原电器公司的的部分员工重新签订了为期三年的劳动合同 劳动合同期满之后 刘某要求签订无固定期限的劳动合同 该集团公司不同意 并终止了同刘某的劳动合同 刘某认为其符合 劳动法 第20条的规定 该集团公司应该同其签订无固定期限的劳动合同 于是向当地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁 要求该集团公司同其签订无固定期限的劳动合同 劳动法 第二十条规定 劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上 当事人双方同意续延劳动合同的 如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同 应当订立无固定期限的劳动合同 劳动合同法 第十四条规定 用人单位与劳动者协商一致 可以订立无固定期限劳动合同 有下列情形之一 劳动者提出或者同意续订 订立劳动合同的 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外 应当订立无固定期限劳动合同 四 劳动合同的内容1 劳动合同内容示意图 2 禁止担保 3 试用期 4 违约金问题 5 服务期 6 竟业限制 劳动者 用人单位 提供劳动的义务 支付报酬的义务 1 竟业禁止义务2 保守秘密义务3 遵守劳动纪律与企业内规章制度义务4 提高职业技能义务 1 订立书面合同的义务 2 提供生产 工作条件的义务 3 支付各种社会保险和福利的义务 4 建立健全各项规章制度的义务5 对劳动者进行培训的义务6 保障职工参加民主管理的义务 1 劳动权 就业 择业自由等 2 劳动报酬权 谈判 请求 支配 3 休息权 4 劳动保护权 5 社会保险福利券6 提起劳动争议处理权7 参与企业民主管理权 1 要求提供劳动的权利2 管理指挥权 3 组织劳动的权利4 处分职工的权利5 知情权 调查权 6 采用自由权 1 劳动合同内容 17 18 81条 劳动合同内容 1 用人单位的名称 住所和法定代表人或者主要负责人 2 劳动者的姓名 住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码 3 劳动合同期限 4 工作内容和工作地点 5 工作时间和休息休假 6 劳动报酬 7 社会保险 8 劳动保护 劳动条件和职业危害防护 9 法律 法规规定应当纳入劳动合同的其他事项 17条一款 试用期 培训 保守秘密 补充保险和福利待遇等其他事项 17条二款 必备条款 约定条款 劳动纪律 规章制度 劳动合同终止条件违反劳动合同责任 取消的必备条款 对约定不明确的解决办法1 重新协商2 集体合同3 同工同酬4 国家有关法律 本法18条 未载明必备条款由劳动行政部门责令改正 给劳动者造成损害 承担赔偿责任 81条 2 禁止担保 第九条 用人单位招用劳动者 不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件 不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物 北京的出租车公司等 企业在与劳动者签订劳动合同时 收取 押金 保证金 或者是扣留劳动者身份证件等 属于违法 用人单位违反本法规定 以担保或者其他名义向劳动者收取财物的 由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人 并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款 给劳动者造成损害的 应当承担赔偿责任 3 约定试用期 19 20 21 试用期与劳动合同期限的关系 试用期包含在合同之内 只签订 试用合同 的无效 试用期劳动者的待遇 试用期工资不低于正式薪水的80 没有约定正式薪水的 按照企业同工同酬的最低薪资认定 试用期内单位与劳动者解除合同的异同 试用期中 除非有法定理由 用人单位不得解除劳动合同 违法约定试用期的责任 由劳动行政部门责令改正 违法约定的试用期已经履行的 由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准 按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金 试用期履行中应注意的问题 合同不满3个月的 无试用期 合同不满1年 试用期不超过1个月 合同1年以上不满3年 试用期不超过2个月 3年以上和长期合同 试用期不超过6个月 新法19条 案例4 方某本科毕业于某大学市场营销专业 毕业后 方某与某公司签订了劳动合同 合同约定 试用期为5个月 试用期满后由该公司根据方某的表现决定是否录用 如被录用 双方正式签订劳动合同 自正式签约日起 方某开始享受各种保险待遇 合同签订后 方某开始上班 一开始是在公司销售部做业务员 方某虽然工作认真负责 但由于刚开始没有自己的客户及业4务渠道 所以试用期满实业公司考核他的工作业绩时 除了工作认真之外一片空白 公司人事部认为 虽然方某的经营业绩为零 但业务素质不错 踏实肯干 将来会有发展 决定再给方某一次机会 决定将方某的试用期再延长半年 方某觉得既然公司对他予以肯定 就说明他在试用期内的表现合格 公司应该与他正式签订劳动合同 人事部经理解释说 新分配的大学生 都有1年的见习期 这1年的见习期就是试用期 不管在哪个单位 都是在见习期满经考核合格才转正的 方某觉得有道理 于是双方将原合同的试用期延长6个月 此后 方某仍然努力工作 新合同期限期满后 公司人事部通知方某 经过近1年来的试用 考核 公司认为 方某在见习期内的表现并不能胜任公司的工作 根据双方的劳动合同 经公司研究决定 对方某不再聘用 方某在多次与公司协商不成的情况下 向当地仲裁委申诉 要求责令公司与其签订合同或者赔偿经济损失 案例5 方某本科毕业于某大学市场营销专业 毕业后 方某与某公司签订了劳动合同 合同约定 试用期为5个月 试用期满后由该公司根据方某的表现决定是否录用 如被录用 双方正式签订劳动合同 自正式签约日起 方某开始享受各种保险待遇 合同签订后 方某开始上班 一开始是在公司销售部做业务员 方某虽然工作认真负责 但由于刚开始没有自己的客户及业务渠道 所以试用期满实业公司考核他的工作业绩时 除了工作认真之外一片空白 公司人事部认为 虽然方某的经营业绩为零 但业务素质不错 踏实肯干 将来会有发展 决定再给方某一次机会 决定将方某的试用期再延长半年 方某觉得既然公司对他予以肯定 就说明他在试用期内的表现合格 公司应该与他正式签订劳动合同 人事部经理解释说 新分配的大学生 都有1年的见习期 这1年的见习期就是试用期 不管在哪个单位 都是在见习期满经考核合格才转正的 方某觉得有道理 于是双方将原合同的试用期延长6个月 此后 方某仍然努力工作 新合同期限期满后 公司人事部通知方某 经过近1年来的试用 考核 公司认为 方某在见习期内的表现并不能胜任公司的工作 根据双方的劳动合同 经公司研究决定 对方某不再聘用 方某在多次与公司协商不成的情况下 向当地仲裁委申诉 要求责令公司与其签订合同或者赔偿经济损失 4 劳动合同约定的违约金 劳动合同法 原则上限制约定由劳动者承担的违约金 劳动合同法 第25条规定 除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外 用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金 也就是说 除了可以再培训服务期和竟业限制约定中约定违约金外 其他情况下 不得约定由劳动者承担的违约金 这种例外 主要考虑能够约定服务期竟业限制条款的劳动者 往往是高端劳动者 可替代性不强 一般情况下其有能力驾驭违约金条款可能带来的风险 案例6 赵某于1995年7月1日于某师锅炉厂签订劳动合同约定期限为8年 期限未满而单方解除劳动合同应按未履行时限每月偿付对方违约金200元 1995年10月 由于物色到更好的工作 赵某书面通知厂方 自12月1日起解除劳动合同 厂方同意解除 但是要求赵某支付违约金18200元 赵某拒不支付 仲裁后厂方诉至法院 法院查明事实后认为 被告解除劳动合同行为符合 劳动法 第17条的规定 劳动关系一旦依法建立 即对双方当事人都有法律约束力 本案中诶搞违反约定提前解除劳动合同 应依法承担违约责任 判决如下 1 解除原被告之间的劳动合同 2 被告向原告支付违约金 3 诉讼费由被告承担 案例7 2003年7月18日 谭氏官府菜与吴林签订聘用协议 约定吴林为公司顾问及四川长富集团副总经理 负责谭氏官府菜的开发研究 菜品创新以及厨艺人员的培训 由于该职位掌握谭氏官府菜的核心商业机密 谭氏官府菜特别与其约定 除人力不可抗拒的因素外 吴林不得在聘用期内无故离职 否则承担500万元经济损失 与巨额违约金相对应的是 谭氏官府菜给其提供30万元的年薪 230平方米住房一套 雅阁轿车一辆 除此还许诺丰厚的年终奖和提成 谭氏官府菜称 虽然给该厨师提供了如此优厚的待遇 但在2004年6月底 该厨师在没有得到公司允许的情况下 单方面离职 2004年7月9日 吴林委托其妻领取一月工资后 未再到公司工作 公司遂于当年8月30日以吴林无故离职为由申请劳动争议仲裁 要求吴偿付违约金250万元 针对谭氏官府菜的赔偿要求 厨师吴林称 2004年5月他向谭氏官府菜提出书面辞职报告 同月底 谭氏官府菜各相关部门均签字同意其辞职请求 因此 他已经按照法律程序办理了离职交接手续 不是无故离职 同时他还认为 当时的聘用协议本身是不公平的 约定的500万元违约金远远超过了他的承受能力 判决2004年12月30日 成都市劳动仲裁委下达了裁决书 认为吴林违反协议约定 裁决吴林以现金形式一次性支付谭氏官府菜违约金250万元 吴不服又提起诉讼 成都市青羊区法院经审理后认为 双方是在平等自愿 协商一致的情况下签订 聘用协议 的 其内容没有违反法律和行政法规 是合法有效的 吴林所称其曾提交书面辞职报告并得到批准 但未向法院提交相关证据 故应认定其擅自离职 因此 2005年5月 法院作出判决 吴林在30日内以现金形式一次性支付谭氏官府菜违约金250万元 吴林不服又提起上诉 成都市中院认为 通过庭审查明 吴林离开谭氏官府菜提前解除劳动合同缺乏正当理由 其行为应系无故离职 谭氏官府菜于2004年8月30日申请劳动仲裁未过两个月的仲裁时效 2005年9月中院作出维持原判的终审判决 5 服务期 1 什么叫服务期 服务期是劳动者因接受用人单位给予的特殊待遇而承诺必须为用人单位服务的期限 服务期只对劳动者具有约束力 2 约定服务期是有条件的 即出资招用 出资培训 属于开发型人才竞争 或者提供了其他特殊待遇 3 用人单位应当保证劳动者在服务期的合理报酬 4 服务期与劳动合同的期限 服务期不一定与劳动合同期一致 也不必然在签定劳动合同的时候就约定 约定的服务期限长于劳动合同期限的 劳动合同期满由用人单位终止合同的 不得追索劳动者服务期的赔偿责任 劳动合同期满用人单位要求劳动者继续履行服务期的 双方当事人应当续订劳动合同 对服务期的履行方式双方有约定的 从其约定 劳动者违反服务期约定的 应当承担违约责任 5 特殊物质待遇 用人单位给予劳动者的特殊物质待遇 争夺型人才竞争 既是不为一般劳动者所享有的待遇 也是劳动者常规劳动待遇 即与劳动者所提供劳动对应的劳动报酬 福利 社会保险待遇 之外的待遇 6 竟业限制 1 竟业限制又叫 竞业禁止 根据 劳动合同法 第二十三条 第二十四条的规定 竞业限制是指用人单位在劳动合同或者保密协议中 与掌握本单位商业秘密和与知识产权相关的保密事项的劳动者约定 在劳动合同解除或者终止后的一定期限内 不得到与本单位生产或者经营同类产品 从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职 也不得自己开业生产或者经营同类产品 从事同类业务 劳动者违反竞业限制约定的 应当按照约定向用人单位支付违约金 2 竞业限制人员 限于用人单位的高级管理人员 高级技术人员和其他负有保密义务的人员 竞业限制的范围 地域 期限由用人单位与劳动者约定 但不得超过二年 在限制期限内用人单位要按月给予劳动者经济补偿 3 限制协议及注意事项 竞业限制条款在劳动合同中为延迟生效条款 也就是劳动合同的其他条款法律约束力终结后 该条款开始生效 当事人在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款的 必须同时约定经济补偿的内容 在约定竞业限制条款时应当同时约定具体的违约责任的承担方式和内容 竞业限制的约定不得违反法律 法规的规定 五 无效劳动合同及其处理1 无效劳动合同的定义2 无效的种类及确认机构3 部分无效劳动合同的效力4 劳动合同无效时报酬的确定 案例8 生死合同 是否有效小王是从安徽来北京务工的农民 经过老乡介绍 到某建筑公司工作 在进入该公司之后 同公司签订劳动合同 约定工作时间为一年 同时还约定 工作期间发生的一切伤亡事故 与本公司无关 由本人自行负责 小王当时就认为建筑行业是工伤高发行业 如果这样签订合同风险太大 一旦发生工伤可能使自己得不到应该的补偿 但是公司表示 如果他认为不合理可以不到该单位工作 迫于无奈 又加上侥幸心理 认为只要小心谨慎就不会出事 于是小王签订了劳动合同 事与愿违 小王在工作时 不慎从脚手架上跌落 造成小腿骨折 三根肋骨折断 共花去住院费 医疗费 手术费等一万多元 出院后 小王要求公司赔偿 但公司认为 在劳动合同中约定工伤事故由自己负责 公司不承担赔偿责任 小王不服 向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁 请求认定劳动合同无效 并由该建筑公司承担赔偿责任 案例9 胡小姐应聘到北京某机械公司工作 并签订了劳动合同 约定合同期限为一年 内容包括 公司从员工应得工资中每月提留200元 作年终分配 员工受聘期间辞职或辞退 从离职之日起脱离关系 所提留的基本工资与其他应得报酬全部应自动放弃 尽管胡小姐心存疑虑 但是鉴于工作的压力 还是在合同上签了字 合同履行半年之后 胡小姐因身体不适 向公司书面提出辞职 公司批准了胡小姐的辞职申请 在办理离职手续 进行工资结算时 公司却克扣了前五个月的提留工资1000元及最后一个月的工资1800元 胡小姐几次上门催讨 但公司都以合同约定胡小姐自动放弃为由拒绝支付 胡小姐申请劳动仲裁获支持后 公司不服向法院起诉 公司认为 双方在劳动合同中约定 员工辞职 所提留的工资与其他应得报酬全部应自动放弃 系双方真实意思的表示 也没有违反法律禁止性规定 具有约束力 故要求驳回支付工资的请求 六 劳动合同的履行和变更1 劳动合同履行变更原则 2 劳动合同履行变更形式 3 有关劳动合同履行变更的新规定 4 规定了特殊情形下劳动合同的履行 劳动关系承继原则 5 劳动合同变更应注意的事项 案例10 刘某系某染织厂固定工 1995年5月染织厂实行全员劳动合同制 刘某与染织厂签订了无固定期限劳动合同 由于纺织行业不景气 企业效益欠佳 刘某便在外搞起了第二职业 从此 刘某的劳动纪律观念开始淡薄 经常是在厂里转一圈就走 有时甚至根本不来 厂领导考虑到工人的收入较低 厂里的事又不多 对此现象 未多加管理 2004年下半年 企业效益开始好转 生产逐步转入正常 2004年10月 企业发出通知 强调劳动纪律 要求所有职工必须克服以往懒散状态 按时回厂上班 通知发出后 大多数职工按时回厂上班 刘某因自己开的餐馆效益不错 一直未回厂上班 轮到自己当班即请人代替其上班 其间刘某的车间主任多次打电话通知刘某上班 并告知 如不上班 厂里将予以除名 刘某每次都口头答复同意上班 但总不回厂 车间不少职工对此议论纷纷 2004年12月 企业以刘某长期旷工为由对刘某作出除名决定 并下发除名通知书 收到除名决定书后 刘某向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁 劳动争议仲裁委员会受理后 经调查 认为 刘某在企业多次下达通知的情况下 无正当理由长期不上班达2个多月之久 刘某的行为属旷工 企业据此作出的除名决定 具有事实和法律依据 因而 仲裁委作出裁决维持染织厂对刘某除名的决定 七 工资支付令1 什么叫工资支付令 2 支付令的受理与管辖 3 支付令的期限 债务人收到支付令在法定期限 15日内 内不提出异议 债务人自收到支付令之日起15日内应当清偿债务 4 支付令的效力 强制执行 债权人向人民法院申请执行支付令的期限 双方或一方当事人是公民的为一年 双方是法人或其他组织的为6个月 工资支付令概念 支付令是指有管辖权的基层人民法院依照 中华人民共和国民事诉讼法 第一百八十九条规定的督促程序 根据债权人的申请 向债务人发出的限期履行给付金钱或有价证券的法律文书 根据法律及司法解释的规定 法院发出支付令必须符合下列条件 当事人之间存在债权债务纠纷 其他的纠纷如交通事故 人身伤害等侵权纠纷 法院不能发支付令 债权人只能是请求债务人给付金钱或汇票 本票 支票以及股票 债券 国库券 可转让的存款单等有价证券且请求给付的金钱或者有价证券已到期且数额确定 其他如汽车等动产以及房屋等不动产及未到期金钱或有价证券 法院不能发支付令 债权人与债务人没有其他债务纠纷 也即债权人与债务人的权利义务关系清楚 双方不存在对待给付的关系 支付令能够送达债务人 如果债务人不在我国境内的 或者虽在我国境内但下落不明的 法院也不能发出支付令 支付令由债务人所在地的有管辖权的基层人民法院受理 债权人提出支付令申请后 法院应当在五日内决定是否受理 如受理 法院应当在受理之日起十五日内向债务人发出支付令 申请不成立的 裁定驳回申请 该裁定不得上诉 债务人在法定期间提出书面异议的 人民法院无须审查异议是否有理由 应当直接裁定终结督促程序 债务人对债务本身没有异议 只是提出缺乏清偿能力的 不影响支付令的效力 可见 支付令在处理债权债务关系明确的民事经济纠纷中是简便和快捷的 劳动合同法 把支付令的 债务 限定于 劳动报酬 即工资 这就使劳动者司法维权手段继仲裁与诉讼之后 又多了一项新的选择 工资支付令与其他程序比较的好处 第一 快捷 人民法院受理申请后 经审查合格合法的 应当在受理之日起十五日内向债务人发出支付令 而债务人应当自收到支付令之日起十五日内清偿债务 或者向人民法院提出书面异议 以上法律规定的时限可见支付令三十日内就能有结果 明显快于仲裁与诉讼的时限 第二 低成本 根据人民法院诉讼收费标准规定 申请支付令 比照财产案件受理费标准的1 3交纳 第三 具有强制执行力 如果用人单位在收到支付令15日内 既不提出书面异议也不支付所欠劳动报酬的 劳动者就有权向受诉人民法院申请强制执行 这样有利于迅速地督促用人单位履行义务 及时有效地维护劳动者合法利益 申请支付令的方式 债权人提起督促程序 必须提交申请书 并附有债权文书 支付令申请的受理 债权人提出申请后 人民法院应当对债权人提交的申请书进行审查 这种审查属于程序上的审查 经过审查 人民法院认为申请符合受理条件的 应当在5日内立案 并及时通知债权人 申请不符合受理条件的 应当在5日内通知债权人不予受理 并说明理由 如果债权人坚持申请的 人民法院应裁定驳回申请 不予受理 支付令的发出 人民法院经过对债权人提供的事实 证据的审查 认定债权 债务关系明确 合法并已经达到履行期限 同时符合 民事诉讼法 第一百八十九条规定条件的 应当自受理之日起15日内 直接向债务人发出支付令 所谓有管辖权的人民法院 在级别管辖上 只能是基层人民法院 在地域管辖上 应适用 民事诉讼法 第二十二条关于一般地域管辖的规定 以债务人的住所地来确定管辖法院 八 劳动合同的解除1 劳动合同解除示意图 2 劳动合同解除的新变化 1 补充规定了劳动者可以立即解除劳动合同的类型 2 修改了劳动者可以随时通知解除劳动合同的情形 3 补充规定了用人单位可以随时通知劳动者解除劳动合同的情形 4 增加了用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者解除劳动合同的替代方式 5 修改了用人单位裁减人员的规定 6 增加了用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者解除劳动合同以及裁减人员的限制情形 案例11 刘某是某公司的一名员工 与公司签订了无固定期限的劳动合同 近年来 由于公司所在的行业竞争激烈 公司的经营状况日趋衰落 为摆脱困境 公司董事会决定作出裁员的计划 在征得工会意见之后 向全体员工公布了一项裁员计划 自该裁员计划公布之日起的一周内 由员工根据自愿向公司提出解除劳动合同 如果劳动者在此期间解除劳动合同则除了享受法定经济补偿金之外 公司还多支付两个月的工资作为额外补偿金 刘某考虑再三 决定向公司提出解除劳动合同 但是他申请解除劳动合同之时已经是一周之后了 公司根据实际情况批准了刘某的辞职 但是只是给他支付了法定的经济补偿金 拒绝支付额外补偿金 公司的理由是 刘某在提交辞职申请之时 已经超过了公司规定的期间 不能享受到公司的额外补偿金 双方为此发生了争议 向劳动争议仲裁委申请仲裁 案例12 赵某是一名司机 应聘到某商场采购部门担任司机 并同该商场签订了3年的劳动合同 赵某勤勤恳恳 非常敬业 为人又非常正直 得到了同事们的一致好评 赵某对其他一切违法事情都嫉恶如仇 在某次采购过程q 目睹了部门主管的不规范事项 他便向公司总裁揭发了这一事情 为此 部门主管受到了处罚 但是 从此以后 该部门主管便耿耿于怀 常常借机对赵某进行打击报复 终于 赵某同该主管发生了激烈的争吵 赵某经常生气 第二天便没有来公司上班 打电话通知该商场同其解除劳动合同 并很快应聘到另外一家物流公司担任卡车司机 工作了几天之后 赵某及其所在的物流公司收到了当地劳动争议仲裁委的通知书 赵某的原工作单位商场认为赵某没有解除劳动合同便同其他公司签订劳动合同 给本单位造成了损失 而物流公司雇佣未解除劳动合同的员工 对此应该承担连带责任 91条 案例13 小王是一名普通的工人 经过应聘到某机床厂担任机床工人 按照规定 在签订劳动合同之前先进行体检 体检合格之后签订了三年的劳动合同 约定试用期为两个月 一个月之后 小王身体不适到医院检查 发现自己患上了肝炎 因此向单位请假进行治疗 并向单位表示在治疗期间不要求单位支付工资 单位同意其去医院治疗 但是在医院治疗期间 小王接到了该机床厂的一纸解