行政法与行政诉讼法复习要点.doc

第一章 行政法的基本概念一、行政的概念行政是组织的一种职能。任何组织要生存发展，都必须有相应的人员和机构进行执行与管理。行政分为公共行政与私行政公行政又分为国家行政与公共组织的行政。行政法意义上的行政，仅指公行政，即国家基于公共利益目的而设立一定组织机构或者授权某些组织采取特定法定手段与方式对公共行政事务进行组织与管理的活动。国家行政是行政法基本的调整对象，也是行政法学的基本研究对象。二、行政法的产生行政国家的出现行政法的产生历史不过200年左右，是在19世纪末20世纪初伴随着行政国家的兴起而产生的。行政国家是指行政权力的大为膨胀，行政职能的大大增加。行政权的扩张与行政职能的增加一方面意味着社会经济发展所需要的秩序得到保障，但另一方面则意味着人民的自由与权利可能受到侵害。因此社会必须创设一种机制在扩大行政权的同时对其进行控制和制约，其中重要的环节就是创立行政法。三、行政法行政法调整行政关系，规范和控制行政权的法律规范系统。内容调整行政关系 实质规范和控制行政权 形式难以制定一部规范的法典行政关系内容：1、行政管理关系2、行政法制监督关系3、行政救济关系 4.、内部行政关系行政管理关系：是行政主体在行使行政职权过程中与行政相对人发生的各种关系。行政主体，是指能以自己名义行使国家行政职权，作出影响公民和其他组织的权力、义务的行政行为，并能对外承担行政法律责任，在行政诉讼中通常能作为被告应诉的行政机关和法律法规授权的组织。行政相对人，是指行政主体的行政行为所涉及的对象，即其权利、义务受到行政主体行政行为影响的公民、法人和其他组织。行政主体的特征:一、能依法行使行政职权（包括行使公权力的社会组织）。工会、妇联、律协、医协、注会协、村委会、居委会等。二、能以自己的名义行使职权。受委托的组织三、自身可以对外承担法律责任。行政机关的内部机构和公务员、行政机关、法律法规授权组织、社会公权力组织绵阳市公安局的小张、绵阳市人民法院、长虹、绵阳市检察院、中国共产党想一想？行政法制监督关系：是行政法制监督主体在对行政主体、国家公务员与其他行政执法组织、人员进行监督时发生的关系行政法制监督主体，主要包括国家权力机关、司法机关与行政监察机关。另一方当事人包括行政主体（职权组织和授权组织）、国家公务员、其他行政执法组织和其他行政执法人员。 法源：宪法、国家机关组织法、行政诉讼法、行政监察法判断 张某是某市政府机关的公务员，近日，因与李某发生债务纠纷，被告上法院。 国务院向全国人大提交政府工作报告，请求其审理通过。 王某是某市国土局的一处长，近日因涉嫌贪污受贿，某市监察机关对其进行调查处理。想一想？行政救济关系：是行政相对人认为其权益受到行政主体作出的行政行为的侵犯，向行政救济主体申请救济，行政救济主体对其申请予以审查，作出相对人提供或不予以救济的决定而发生的各种关系。行政主体、行政相对人、行政救济机关，其中行政救济机关占主导地位行政救济机关是指法律授权其受理行政相对人申诉、控告、检举和行政复议、行政诉讼的国家机关。信访机关（受理申诉、控告、检举）各级人民政府、政府的有关工作部门、国家权力机关、人民法院、人民检察院行政复议机关（受理行政复议）作出具体行政行为的行政机关所属的人民政府或上级主管部门。行政复议法第12条规定人民法院（受理行政诉讼）法源：信访法、行政复议法、行政诉讼法、游行示威法、请愿法、行政申诉法内部行政关系：是行政主体内部发生的各种关系，包括上下级行政机关之间的关系，平行行政机关之间的关系，行政机关与所属机构、派出机构之间的关系，行政机关与国家公务员的关系，行政机关与其委托行使某种特定行政职权组织之间的关系，行政机关与法律 、法规授权组织之间的关系等。法源：行政组织法、行政编制法、国家公务员法、内部行政程序法行政管理关系是最基本的行政关系行政法制监督关系与行政救济关系是行政管理关系派生的关系内部行政关系是行政关系的一种从属关系实质控制与规范行政权的法为什么要对行政权加以控制和规范？ 怎样对行政权进行规范与控制？为什么对行政权加以控制和规范 第一、国家权力容易被滥用 第二、它与公民个人、组织有着广泛、直接的联系，且程序不严格。 第三、行政权相对于立法权和司法权有膨胀和扩张的趋势。行政法怎样控制与规范行政权 一、通过行政组织法，控制行政权的权源权限的范围 二、通过行政程序法规范行政权行使的方式。权力行使的方式 三、通过行政法制监督法、行政责任法、行政救济法制约行政权的滥用。权力的监督形式难以制定统一法典调整的对象过于广泛，各种不同的行政关系又存在着较大的差别部分行政关系的稳定性低、变动性大行政法作为一个独立的法律部门产生较晚1、行政法的含义？ 2、行政法调节哪些行政关系？ 3、为什么要对行政权加以控制和规范？4、行政法怎样对行政权进行规范与控制？ 第二章 行政法的法源 一、概述法源学术界的解释：一、法存在的形式说 二、法原动力说 三、法原因说 四、法制定机关说五、法前规范说 六、法事实说采用法存在形式说。行政法的法源也就是行政法的表现形式，即其来源和出处。法存在的形式，可以是成文法律（宪法、法律、法规、规章）、习惯、法理、判例。法原动力产生法的原动力。统治者的意志、人民的意志、社会需求、上帝或神。法原因说产生法的原因。一国的历史文化、社会意识、民族精神、政治制度、风俗习惯等。法制定机关说法的制定机关。立法机构、行政机关、法院（判例）法前规范说法制定以前的原有规范。某种习惯做法、某种内部规则、判例。制定法时考虑这些规范创制了法。法事实说导致法产生的各种事实。包括政治、经济、社会、伦理、道德观念以及社会科学和自然科学的研究成果等。各国的法律制度不同，法源也不相同。在大陆法系国家（德国和法国），法源主要限于成文法，在海洋法系国家（美国与英国），不成文（判例、习惯、法理等）在法源中占有重要的地位。同一法系中不同历史传统和不同经济、政治制度的国家，其法源也不相同。法国、德国、美国、日本的行政法法源各国的行政法源一般有以下五种制定法（宪法、法律、法规、行政规章） 判例法 法院判案的先例习惯或惯例（习惯社会习惯，惯例行政主体实施行为的某种习惯）行政法理（权威法学著作、学说确立的行政法理、基本原则 ） 条约、协定 二、中国行政法的法源一、宪法宪法是国家的根本法，具有最高的法律效力。一切法律、法规都不得与宪法相抵触。包含的行政规范：1、关于行政管理活动的基本原则 2、国家行政机关组织、基本工作制度和和职权的规范3、公民的基本权利和义务 4、国家发展科教文卫事业的方针政策的规定二、法律： 指全国人大和人大常委会制定的规范性文件 人大制定的是基本法律 行政组织法 行政诉讼法行政处罚法人大常委会制定基本法律之外的法律 出入境管理法药品管理法国家赔偿法行政监察法 三、行政法规是指国务院制定的规范性文件行政法规调整国家经济、社会、文化等各方面的广泛的行政关系。数量众多、涉及面广、内容具体政府采购法医疗事故处理条例学位条例城市生活无着落的流浪乞讨人员救助管理办法外汇管理条例四、地方性法规：是指省、直辖市、自治区、省、自治区人民政府所在地的市、国务院批准的较大市及经济特区的人大及常委会制定在本行政区域内实施的规范性文件。目前经国务院批准的较大的市是：唐山、大同、包头、大连、鞍山、抚顺、吉林、齐齐哈尔、无锡、淮南、青岛、洛阳、宁波、淄博、邯郸、本溪、徐州、苏州。 五、自治条例、单行条例。 是指民族自治地方（自治区、自治州、自治县）的人民代表大会依照当地民族的政治、经济和文化特点制定的规范性文件。 用于全面调整本自治地方事务。 可以依照当地的民族的特点，对法律和行政法规做变通规定，但不得违背其基本原则。六、行政规章部门规章和地方政府规章。 部门规章指国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构制定的规章。 地方政府规章是指省、自治区、直辖市人民政府，省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大市以及经济特区市的人民政府制定的适用于本区域行政管理的规章。七、国际条约与协定。 八、法律解释。立法解释司法解释行政解释。判断：法律只是由全国人大制定的。（ ） 国务院制定的规范性文件叫做部门规章。 （ ）绵阳市政府可以制定绵阳市政府规章。（ ） 地方性法规与地方性规章的制定机关是相同的（ ）教育部可以制定有关教育方面的行政法规。（ ） 成都市可以制定成都市的地方性规章。 （ ）自治州人大常委会有权制定本地区的自治条例（ ）各种法源的位阶从宪法开始，由于制定主体的不同，效力等级从上到下依次递减。有三层规律：一、宪法高于其他法。二、中央法高于地方法（部门规章不能约束地方性法规；部门规章与地方政府规章具有同等效力）三、人大法高于政府法。（部门规章与地方性法规，效力高低没有绝对性，由国务院提出意见 ）地方性法规与规章不一致时： 地方性法规与部门规章对同一事项规定不一致，不能确定如何适用，由国务院提出意见，国务院认为适用地方性法规的，就适用地方性法规；认为适用部门规章，应提请全国人大常委会裁决。 部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项规定不一致时，由国务院裁决。冲突与适用：上位法优于下位法 特别法优于一般法 新法优于旧法 法不朔及既往思考题 ：1、我国行政法的法源包括哪些，每个法源的制定主体为谁？2、我国行政法法源的位阶如何分布？第三章 行政法的基本原则一、行政法基本原则的含义 所谓行政法基本原则，是指贯穿于行政法规范之中，指导行政法的制定、执行和遵守，规范行政行为实施和行政争议解决的基本准则和原理。二、行政法基本原则的功能 ：指导功能 解释功能 整合功能 补缺功能二、行政法基本原则的内容行政的合法性原则 行政的合理性原则一、行政的合法性原则我国现阶段行政合法性原则要求行政机关进行行政活动时，应遵循宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例以及行政规章等具有普遍约束力的规范性文件。具体要求： 职权法定行政权力的存在必须有合法的依据。 内容合法行政职权的行使必须符合法律规定。（实体上、程序上） 违法承担责任行政权力的行使违反法律规定即构成行政违法，须承担相应的行政法律责任。 由于国家行政管理活动的复杂性，在某些特殊情况下，行政行为即使形式上不符合法律规定或含有某些违法因素，也不能被视为无效。 在战争、社会动乱、自然灾害等紧急情形下，行政主体处于公共利益的需要，可以不受平时法律的制约而实施某些行为。这是行政法上应急性原则的要求与体现。思考：对非典病人的隔离二、行政的合理性原则 行政合理性原则也称行政适当原则，是指行政行为在形式合法的前提下应该尽可能合理、适当和公正。 基于自由裁量权的存在和自由裁量行为的实施产生的。具体要求：行政行为必须符合法定的目的行政行为必须出于合法的动机和考虑行政行为的内容应客观、公正、适度李某系从事饮食业的个体工商户，出售自制的蛋糕，李某蛋糕未经有关部门进行检验。这一行为被某工商所查获。根据个体饮食业监督管理办法（试行）的规定，对此类违法行为，应予以警告、没收违禁区食品和违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下罚款；没有违法所得的，处以1万元以下罚款；情节严重的，可责令停业整顿或者吊销其营业执照。在工商所查获前李某出售蛋糕共获利590元。根据上述有关规定，工商所没收了李某尚未出售的蛋糕，没收其违法所得590元，并且工商所认为李某曾因伤害罪而被判刑3年，一年前刚出狱，因此要重罚，又处以李某1500元的罚款。 工商所对李某的违法行为进行的行政处罚是否合法适当？是否符合行政法的基本原则？ 2004年3月，某市税务机关对该市某纸品厂依法进行纳税检查，发现该厂未按规定期限缴纳税款，遂责令其限期缴纳。该厂逾期仍未缴纳，税务机关决定对其采取强制措施，依法查封该厂30吨成品纸杯。该厂提出，该批纸杯即将发往购货单位，如果被查封导致不能按期发货，企业将承担巨大违约损失。该厂要求税务部门变更执行措施，划扣账上存款或查封其他产品。因税务机关执法人员以往在税收检查中曾同该厂负责人发生过冲突，因此不予变更执行措施，该厂遂向法院提起诉讼。税务机关辩称，其执法并无过错，这批纸杯本属该厂所有，查封这批纸杯，也是法律赋予税务机关的权力，并未超越法律、违法行政。虽然从合法行政角度来看，税务机关的查封行为是合法的，但是，对于税务机关来讲，此时存在多种方式可以实现追缴税款的行政管理目的：一是查封该批纸杯;二是查封其他产品;三是划扣账上存款。显然，划扣账上存款或者查封其他产品对该纸品厂造成的损害要小，因此税务机关采取对纳税人利益损害最大的查封有合同在身的纸杯行为是有悖于合理行政原则的，虽然，该案在行政诉讼中，税务机关不会败诉，因为法院只对“合法性”进行审查，但如果该案提起行政复议的话，上级税务机关将会基于“合理性”考虑，作出撤销或者变更该具体行政行为的复议决定。由此可见，“合理行政”原则是对行政机关的执法水平和执法能力的较高要求，真可谓“合法诚可贵，合理价更高”。 思考题：1、什么是行政法的基本原则，它有哪些功能？2、什么是行政合法性原则，它有哪些具体要求？3、什么是行政合理性原则，它有哪些具体要求？第四章 行政法与行政法学的历史发展第一节 我国行政法的历史发展（一）19491957的初创阶段。 国家制定了大量的行政组织方面的法律规范和行政管理方面的法律规范，建立了行政监察制度。 （二）19571978的停滞和遭受摧残阶段。 （三）19781989的重建阶段。一、是恢复原有法制，解决无法可依； 二、是制定八二宪法，确定行政法制发展方向 三、是改革政府机构，转变政府职能； 四、是确立行政立法制度，健全行政法制； 五、是建立行政裁决制度，保障公正行政；（四）1989至今 发展和转化阶段：一是在行政管理领域确立依法行政；二是制定行政诉讼法，建立行政诉讼制度；三是制定国家赔偿法，建立行政赔偿制度；四是制定公务员法，建立公务员制度；五是制定行政监察法，完善行政监察制度；六是制定行政处罚法和行政许可法等，建立行政程序法制。第二章 行政法学的主要流派：控权论 管理论 平衡论控权论 控权论从行政权容易对社会侵权角度，认为行政法是控制行政权力的法，此观点流行于英美。如英国的韦德 、美国的施瓦茨。控权论的主要观点：（1）行政法的目的在于保障私人的权利和自由。（2）行政法的基本内容是控制和限制政府权力。（3）行政法的基本原则是严格依法行政，“无法律无行政”，行政自由裁量权压缩至零。（4）行政法的手段是行政程序和司法审查管理论 管理论从行政权功能上强调对社会的组织和管理，认为行政法是规定国家各方面行政管理的行政法律规范的总称，强调行政法是国家管理法。管理论的主要观点：（1）行政法的目的是保障国家和社会公共利益。（2）行政法的内容是调整国家管理关系，规定国家管理的原则和制度。（3）行政法的基本原则是管理至上（4）行政法的手段是命令与强制平衡论 平衡论认为行政法是调整行政关系和监督行政关系的法此观点由我国学者20世纪90年代提出，今天在我国占主导地位。平衡论的主要观点：（1）行政法的目的是保障公民权利与国家和社会公共利益的平衡。（2）行政法的内容是调整国家管理关系和监督行政关系，共构和谐统一的行政法治秩序。（3）行政法的基本原则是依法行政，对积极行政适用法无明文禁止即可为，对消极行政适用无法律无行政。（4）行政法的手段是命令与强制、行政程序与司法审查的并用。 第二编 行政法律关系主体 一、行政法律关系主体概述 二、行政主体 三、公务员 四、行政相对人 五、行政法制监督主体一、行政主体的概述1含义：行政主体，是指能以自己名义行使国家行政职权，作出影响公民和其他组织的权力、义务的行政行为，并能对外承担行政法律责任的组织。2范围：在我国，行政主体包括行政机关和法律法规授权组织。二、行政机关含义、性质和特征含义：行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。双重性质：相对于国家权力机关人大的执行机关 相对于行政相对人 行政主体行政机关的特征有：行使行政职权，管理国家行政事务； 组织体系是领导与从属制； 决策上首长负责制； 权力运行上的主动性与不间断性； 最经常、最广泛与个人、组织打交道三、行政机关的职责与职权职责：保障国家安全，维护社会秩序，保障和促进经济发展，保障和促进文化进步，发展和健全社会保障与社会福利，保护和改善人类生活环境与生态环境。职权：行政立法权，命令权，处理权，监督权，裁决权，强制权，处罚权四、 我国现行行政机关体系 中央行政机关：由国务院及其工作部门组成，包括27个部委行署，15个直属机构如国资委，4个办事机构如国务院侨办，14个直属事业单位如银监会，16个部委管理的国家局如信访局、海洋局地方行政机关： 一般地方行政机关省、直辖市人民政府，县、县级市及市（下设区县的市）人民政府，乡镇人民政府 民族自治地方行政机关自治区、自治州、自治县、民族乡的人民政府及其工作部门 特别行政区政府法律法规授权的组织一、概述（一）背景：传统社会：公民国家 现代社会：公民非政府组织国家 （分权与专业性要求）（二）概念：是指依具体法律法规授权而行使特定行政职能的非国家行政机关组织二、被授权组织的范围社会团体工会、共青团、妇联、残联 行业协会医师协会、律师协会、注会协会、消费者协会、野生动物保护协会事业与企业组织公立学校、烟草总公司、盐业公司基层群众性自治组织居民委员会、村民委员会三、被授权组织的法律地位在行使法律法规授权的行政职能时 行政主体，具有与行政机关基本相同的地位，并对行使的行为承担法律责任。 在非行使法律法规授权的行政职能时其他法人或组织，是民事主体。 近几年，山东省昌邑市某村的土地因城市建设需要不断被征用，该村村委会将征地的补偿款和生活补助费平均分配给村民。但户口仍留在该村的付某等16位出嫁女却没有得相应的款项。 2002年8月，16名出嫁女分别向法院提起行政诉讼，均要求村委发放土地补偿费9000元及2001年、2002两年的生活补助费800元，共计9800元。村委以补偿款的发放经党员大会讨论、原告家长同意并按照村规民约进行三点理由提出答辩。 法院经审理认为，被告作为法律法规授权的组织，不仅对辖区内的集体土地行使管理权，而且对被征用耕地所得的土地补偿费、安置补助费享有管理权，对不需要安置的，应将土地补偿费和因减少土地的生活补助费予以发放。原告作为该村村民，农业户口，理应与其他村民享受同等的分配受益权。被告不发放原告土地补偿费和生活补助费没有法律依据，应予纠正。原告要求村委补发土地补偿费及生活补助费的诉讼请求应予支持。据此，法院根据中华人民共和国土地管理法第10条、第47条、中华人民共和国土地管理法实施条例第26条、中华人民共和国妇女权益保障法第30条之规定，分别判决：由村委向16名出嫁女补发土地补偿费及生活补助费。 思考题：本案中，村委会属于哪一类行政主体？ 【案例】长春亚泰足球俱乐部诉足协案 长春亚泰足球队在2001年10月6日的第22轮与浙江绿城足球队的比赛中，净胜6球，整个赛季中排名甲B第二。按照中国足协发布的全国足球队甲级联赛规则第9条关于“获得全国足球甲级队B组联赛前两名的队，次年参加全国足球甲级A组联赛”的规定，长春亚泰足球队应升入甲A足球队之列。但是，中国足协在联赛结束后的2001年10月16日，作出足纪字（2001）14号“关于对四川绵阳，成都五牛、长春亚泰、江苏舜天和浙江绿城俱乐部足球队处理的决定”，该决定取消了长春亚泰升入甲A的资格和2002年、2003年甲乙级足球联赛引进国内球员的资格，并限长春亚泰在3个月内进行内部调整，同时对教练员和球员作出停止转会资格的处罚。 这是中国足协为严肃足球联赛纪律，打击“假球”、“黑哨”现象而采取的重要措施。而长春亚泰足球俱乐部不服足协的处理决定，于2002年1月7日向北京市第二中级人民法院提起行政诉讼。法院在同年1月23日作出书面答复，明确作出了不予受理的裁定，认为本案不符合我国行政诉讼法规定的受理条件。几乎与此同时，北京召开了有十多位行政法学家参加的行业协会管理权之司法审查研讨会。专家们普遍认为，足协不仅是社团法人，还是法律授权的具有行政管理职能的组织，其实施的管理行为具有行政行为的性质，足协具有行政诉讼被告的主体资格。 问：中国足协作为一个非国家的社会团体，其管理活动是否也属于行政法上的“行政主体”？【案例】刘国聚等不服平顶山煤矿技工学校责令退学注销学籍案（1） 1995年9月4日，原告刘国聚、王云、张芳、马超经考试被平顶山煤矿技工学校录取。同时，该校与原告家长所在单位分别签定了定向招生、分配合同并收取刘国聚、张芳学杂费3540元；王云、马超学杂肥4340元。入学后刘国聚、王云在该校井电一班、二班学习，张芳在厨工班学习，马超在维修班学习。1996年4月30日上午，王云、张芳在数学科目考试中，1996年5月2日上午，刘国聚、马超在电子技术、机械基础科目考试中，均因抄纸条作弊，学校即日公告开除四人学籍。该校又于1996年5月3日以平煤技校（1996）18号文对刘国聚、王云、张芳、马超作出责令退学、注销学籍的处分决定。 四名学生不服，依法向平顶山市湛河区人民法院起诉。原告诉称：虽然我们四名学生在考试中抄纸条作弊，但已向学校写出书面检查，承认错误，而被告仍作出开除学籍的处罚属处分过重，侵犯了未成年学生受教育的合法权益，且处理决定程序违法，请求法院依法撤消被告的处分决定，限期恢复我们四人的学籍。被告辩称：作出关于责令刘国聚、王云、张芳、马超四名学生退学、注销学籍的处分决定是学校内部的管理行为，技工学校不属于国家行政机关，原告无权提起行政诉讼。请求法院依法驳回原告的起诉。 法院判决： 此案经二审。二审法院平顶山市中级人民法院认为，根据中华人民共和国教育法第28条第4项之规定，学校及其他教育机构，有权对受教育者进行学籍管理，实施奖励或处分。上诉人平顶山煤矿技工学校是法律授权的组织，能够成为行政诉讼的被告。上诉人根据劳工部颁发的技工学校学生学籍管理规定对管理相对人刘国聚等四名学生作出的责令退学、注销学籍的处理决定是具体的行政行为，一审法院依法受理此案完全符合行政诉讼法立法宗旨和受案范围。该行政处理决定虽然认定事实清楚，但处罚畸重显失公正，且超越权限范围，违背法定程序，应予撤消。一审法院判决正确，上诉人的上诉理由不足，不予采纳。 第二节 行政机关委托的组织一、概念：是指受行政机关委托行使一定的行政职能的非国家机关的组织。不是行政机关，也不是其他国家机关 能够委托行使的行政权是有限的受委托方是以委托行政机关的名义行使职能，由委托行政机关承担责任，区别于法律法规的授权不同于行政机关内部的委托、代理关系为什么要委托？行政机关受编制、经费的限制；行政中随时可能有新的、不可预料的情况出现； 技术性很强的事物要处理。二、受委托组织的条件和范围依法成立的管理公共事务的事业组织 具有熟悉有关法律、法规、规章和任务的工作人员有条件进行相应的技术检查或技术鉴定三、受委托组织的法律地位 受委托组织不是行政主体，行使行政职能时必须以委托行政机关的名义进行，且由委托行政机关对其行为向外部承担法律责任。思考题：1、行政主体的含义及范围？2、我国现行的我国现行行政机关体系？3、行政机关的含义、性质及法律地位？4、授权法律法规组织的含义、范围及法 律地位？5、受委托组织的含义、条件及法律地位第三章 国家公务员一、公务员的概念和分类 中华人民共和国公务员法已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议于2005年4月27日通过，现予公布，自2006年1月1日起施行。共18章。 新法：依法履行公职，纳入国家行政编制，由国家财政负担工资的工作人员。 新法与旧条例比较：国家依法定方式任用的，在中央和地方各级国家行政机关中工作的，依法行使国家行政权，执行国家公务的人员。分类：综合管理类、专业技术类、行政执法类综合管理类的领导职务层次国家级正职、国家级副职、省部级正职、省部级副职、厅局级正职、厅局级副职、县处级正职、县处级副职、乡科级正职、乡科级副职综合管理类的非领导职务（厅局级以下）巡视员、副巡视员、调研员、副调研员、主任科员、副主任科员、科员、办事员。专业技术类和行政执法类职务未作出规定。二、公务员的义务与权利1.义务有：模范遵守宪法和法律，严格依法定权限和法定程序行政，全心全意为人民服务、接受人民监督，维护国家安全、荣誉和利益，忠于职守、勤勉尽责、服从命令，保守秘密，恪守职业道德和社会公德，清正廉洁、公道正派，法律规定的其他义务2.权利有：履行职责应有的工作条件，职务保障，工资待遇保障，参加培训，对机关和领导批评建议，申诉和控告，辞职等三、公务员职务关系1、公职关系发生的途径：考任、选任、聘任、调任2、内容：行政机关对公务员的管理是一种人事管理关系（考核、奖励、惩戒、晋升、回避、申诉控告）一种国家委托关系，属内部法律关系。公务员从行政机关获取工资福利待遇特殊的劳动关系（工资、福利、保险）。3、公职关系的消灭：退休、辞职、辞退、开除、公务员死亡思考题：1、公务员的含义及分类？2、公务员的人事管理关系与特殊劳动关系具体包括哪些方面？3、公务员公职关系的消灭包括哪些？4、公务员考核的内容、奖惩的种类、回避的内容？5、公务员哪些情形下不得辞职？6、公务员辞退与不得辞退的情形？顾俊生诉咸阳市渭城区人民政府不履行用财政拨款给付退休金职责案 【案情介绍】 1983年，原咸阳市第二塑料厂因缺少技术人才，申请原咸阳市轻工局引进。市轻工局决定，由轻工局技术科牵头，联系引进对象。当他们了解到陕西纺织器材研究所工程师顾俊生是搞塑料专业的，符合轻工局引进需求，就由技术科科长直接与顾联系，并向顾说明引进人才的优惠政策是：优先解决家属的农转非，子女就业、优先解决住房、对到集体企业的国家干部，身份不变，工资标准不变，退休待遇按局里管理的干部对待。随后，陕西纺织器材研究所于1983年12月27日，将顾俊生工资关系转到市轻工局，轻工局将顾派到二塑厂。1989年3月19日，顾俊生晋升为高级工程师，同年顾被区总工会批准任该厂工会主席。1999年9月5日，顾俊生被批准退休。从1984年到退休，顾俊生的工资调整的幅度和次数都是按集体企业工资标准进行的。顾俊生在二塑厂期间，单位和个人都未进入统筹。顾退休后向二塑厂索要退休费，二塑厂以顾是国家干部，厂里经营情况差，无力支付，应按区上的文件规定，由政府承担退休费为由，不予支付。顾俊生多次找区政府解决未果，又向咸阳市仲裁委申请仲裁，仲裁委以该纠纷不属企业与职工之间的劳动合同争议为由，不予受理。顾俊生遂提起行政诉讼。 【法律问题】 本案能否作为行政案件受理？ 行政相对人 一、 概述一、概念：行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，即行政主体行政行为影响其权益的公民、法人和其他组织。 “行政相对人”是一个法学概念，制定法中不用，而是用公民、法人和其他组织二、分类： 1个人相对人与组织相对人1）分类标准：自身的存在形式 个人公民、公务员、非中国公民 组织法人组织、非法人组织、国家机关2）意义：资格不同： 例如在社团登记管理法律关系中组织 在身份证管理法律关系中公民 因此，权利义务、行为方式也不同。 2直接相对人与间接相对人 1）标准：前者：行政行为明指的相对人（直接对象）；后者：受行政行为结果影响的相对人。 2）意义：直接相对人与间接相对人的权益受到行政行为侵害后，法律规定的救济途径、方式可能会有所区别。3作为行为的相对人与不作为行为的相对人 1）标准：影响其权益的行政行为的方式。 作为行为：例如行政处罚、行政许可 不作为行为：受到行政行为不作为方式的影响的 2）意义： 作为行为的相对人权益受侵犯时，承担责任主体较明确。 而不作为行为的相对人权益受侵犯时，寻求法律救济相对比较困难。4抽象相对人与具体相对人 1）标准：行政行为影响其权益是否产生实际效果为标准。 注意： 不以行政行为的类型划分，而是以产生的实效划分。 区别：抽象行政行为的相对人和具体行政行为的相对人 2）意义：抽象相对人与具体相对人的救济途径不同5授益相对人与侵益相对人1）标准：行政行为对其权益影响的性质：有利还是不利 例如：行政许可：两家企业同时申请一个经营权，授予一家许可是授益对于另一家则是侵益。 2）意义：对相对人的救济方式不同。 例如：对授益行政行为要撤消，则要考虑到相对人的信赖利益保护问题。1二、行政相对人的法律地位行政相对人是行政主体行政管理的对象。行政相对人也是行政管理的参与人。行政相对人在行政救济法律关系和行政法制监督关系中可以转化为救济对象和监督主体。 三、权利与义务 行政相对人的权利有申请权、参与权、 知情权、正当程序权（被告知，陈述，申辩，听证）、批评建议权、申述控告检举权、申请复议权、提起行政诉讼权、请求国家赔偿补偿权义务：服从行政管理的义务、协助公务的义务、维护公益的义务、接受行政监督的义务提供真实信息的义务、遵守法定程序的义务 2003年9月8日，某物业管理委员会认为被告某市某区国土资源和房屋管理局不履行备案法定职责的行为违法，向某市某区人民法院提起行政诉讼。被告辩称：本案的原告不适格，物业管理委员会不是能够独立承担法律责任的组织，不具有诉讼行为能力，不具有原告主体资格。 3点头隆胜石材厂不服福鼎市人民政府行政扶优扶强措施案 【案情介绍】 2001年3月13日，福鼎市人民政府为了促进福鼎市的玄武岩石材企业上规模、产品上档次，由其下属的办公室作出鼎政办（2000）14号文件，批准下发福鼎市工业领导小组办公室关于2001年玄武岩石材加工企业扶优扶强的意见。该文件中，确定2001年在全市扶持具有一定生产规模的31家石板材企业。文件规定，福建玄武石材有限公司要为年销售收入1000万元以上的10家企业，每家全年增加供应玄武岩荒料500立方米；要为年销售收入500万元以上的21家企业，每家全面增加供应玄武岩荒料300立方米。该文件以通知的形式下发到福鼎市各乡镇人民政府、街道办事处、市直有关单位和龙安开发区管委会。点头隆胜石材厂认为，福鼎市人民政府的措施制造了不平等，破坏了公平竞争的社会经济秩序，致使其逐年减产，故请求法院撤销鼎政办（2000）14号文件。 4 行政法制监督主体 行政法制监督的概念 是指国家权力机关、国家司法机关、专门行政监督机关以及国家机关系统外部的个人、组织依法对行政主体及国家公务员、其他行政执法组织和执法人员行使行政职权行为的监督。行政法制监督和行政监督的区别：监督对象 监督主体 监督内容 监督方式行政法制监督主体的种类以及监督内容国家权力机关的监督 国家司法机关的监督 专门行政监督机关的监督国家机关系统外部的个人、组织的监督国家权力机关的监督的方式全国人大常委会对行政立法的监督省、自治区、直辖市人大常委会对地方政府规章的监督其他地方国家权力机关对相应地方人民政府规范性文件的监督国家权力机关对各级人民政府组成人员的监督国家司法机关的监督：人民法院的监督 人民检察院的监督专门行政监督机关的监督：行政监察机关的监督 国家审计机关的监督 2003年3月17日，就职于广州一服装公司的大学生孙志刚未携带身份证逛街时，被广州黄村街派出所以没有暂住证为由予以收容。3月18日，孙被送往广州收容遣送中转站，后又被收容站送往广州收容人员救治站，并于3月20日死亡。中山大学中山医学院法医鉴定中心的鉴定表明：“综合分析，孙志刚符合大面积软组织损伤致创伤性休克死亡”即孙志刚是被打死的。经过相关司法程序，相关责任人员的法律责任被追究。通过本案，引发了其他法律问题。2003年5月14日，三位法学博士将一份题为“关于审查城市流浪乞讨人员收容遣送办法的建议书”传真至全国人大常委会法制工作委员会，建议全国人大常委会对收容遣送制度进行违宪审查。三位博士指出，根据中华人民共和国宪法第37条规定，中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法剥夺或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身体；中华人民共和国行政处罚法第9条规定，限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定；中华人民共和国立法法第8条和第9条规定，对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚，只能制定法律。因此，1982年由国务院颁布的收容遣送办法及其实施细则中限制公民人身自由的规定，违反了宪法、行政处罚法和立法法。所以建议对城市流浪乞讨人员收容遣送办法进行违宪和违法审查。 问题：普通公民是否可以直接“上书”全国人大常委会，建议对行政法规进行审查？ 记者昨日从四川省监察厅了解到，今年以来，四川各级监察机关围绕政务服务规范运行、灾后城乡住房恢复重建、城乡环境综合治理、牧民定居行动计划、政务公开等重点工作，加大“行政效能”监察力度，严肃查处了一批行政“不作为、乱作为、慢作为”等方面的典型案件。到目前为止，全省因违反“行政效能”建设规定被追究责任的单位有860个，977人被追究责任。 谢亚龙因涉嫌受贿和泄露国家机密已被批准逮捕，对此辽宁省检察院透露，涉嫌的两个罪名是受贿和泄露国家机密，最高检察院的人员已到沈阳，加入谢亚龙案件调查的专案组。根据中华人民共和国审计法的有关规定，2006年审计署对北京、河北、山西、辽宁、吉林、黑龙江、上海、江苏、浙江、安徽、山东、河南、湖北、广东、重庆、四川、云南和陕西等18个省（市）收费公路建设、运营、管理情况进行了审计调查。 当网民们普遍质疑警方公布的李乔明因为“躲猫猫”时撞墙而死的说法时，云南省委宣传部在网上发布公告，高调征集网民会同有关部门组成独立调查委员会参与调查事件的真相。短短几个小时内，共有510人报名参与，并于昨天晚上组成了“躲猫猫”舆论事件真相调查委员会。委员会的正副主任均由当地知名网络人士担任。有评论认为，对一个舆论事件，由省级党委牵头，媒体、网民参与调查组调查，这在云南乃至全国都是第一。 据网友统计，2009年以来因为网络曝光或举报而落马的官员已有近十名，网络反腐成为中国媒体的新话题。检察日报引用江苏省人大常委会副主任赵龙的话说，充分利用好网络，掌握好对舆情的研判，就是给腐败撒下了天罗地网。中国青年报的调查发现，78.3的人认同，网络举报监督行为在预防和治理腐败方面会发挥很大作用。中国日报报道，国家预防腐败局局长马馼说，网络举报、监督，是老百姓参与反腐败的重要渠道，也是行使话语权、监督权的重要表现。至于网络信息的不确定性，这是一个可以在进行过程当中不断地规范的方面，而且网民的自身素质也会不断提高。检察日报报道了中国社会科学院于沛教授的观点：“网络反腐”是行政监督和司法监督的补充。他同时指出，网络反腐是一把“双刃剑”，如果相关制度不健全、管理不得当，会侵害到被举报人甚至举报人的合法权益。反腐机构要及时总结经验，不断完善网络反腐治理制度。 第三编 行政行为 第一章 行政行为概述 一、行政行为的概念 行政行为是指行政主体运用行政权对行政相对人所作出的具有法律意义和法律效果的行为。行政行为有以下三层涵义：主体要素、职权要素、法律要素。二、行政行为的特征时代特征：服务性 从属法律性法律特征： 单方性：事实上行政相对人的参与逐渐加强，但行政主体意志占主导地位 强制性：服从、遵守、配合，现代行政强调服务性、可接受性、弱化强制色彩。 无偿性：区别于民事法律行为的等价有偿。 三、行政行为的分类一）抽象行政行为和具体行政行为 1划分标准： 1）空间上的不特定：即是否针对不特定的人或不特定的事 2）时间上的不特定：是否可以反复适用。 2划分意义： 救济方式不同：具体行政行为受到司法审查是没有异议的。而在我国，抽象行政行为则超越于司法审查，事实上抽象行政行为给相对人造成的损害有时更大，因此排除审查不符合人权保护。二）羁束行政行为与自由裁量行政行为：1分类标准：行政主体对行政法规范的适用有无灵活性2分类意义： 1）法律适用上：羁束行政行为只存在合法性问题，自由裁量权存在合法性问题，还存在合理性问题。 2）法律救济上：在我国，法院对行政行为只限于合法性审查，行政处罚显失公正是例外。三）依职权行政行为和应申请行政行为标准：是否可由行政主体主动实施意义：行政行为实施的条件和责任的承担有区别。 四）授益行政行为和不利行政行为：标准：对行政相对人是否有利意义：对行为的变更、撤消和限制不同：信赖保护的问题。 五）要式行政行为和非要式行政行为标准：是否必须具备某种法定的形式 意义：有利于严格要求行政行为的实施，认定一些具有隐蔽形式的行政行为的存在。六）作为行政行为和不作为行政行为 划分标准：是否改变现有法律状态 意义：有利于认识隐蔽形式行政行为的存在，从而保护相对人的合法权益 七）内部行政行为和外部行政行为 标准：相对人的身份隶属关系 意义：法律救济不同 思考题： 国务院监察部出台了中华人民共和国行政监察法税务机关向个人征收个人所得税。公安机关对违反治安管理处罚条例的公民可以处以“1日以上15日以下的拘留”。交警对于违反交通法规的车辆进行处罚时，出具了财政部统一印发的收据。为确保奥运会的安保工作，交管部门实行了临时的交通管制。工商管理机关对小张申请许可证在规定的时间内没有予以答复。教育局对系统的工作人员进行了定期考核。四、行政行为的模式：也就是行政行为的形态与类型。也就是把某类行政行为的典型特征理论化和固定化。抽象的行政行为行政立法具体的行政行为（行政处理）行政许可和行政确认、行政征收和行政征用、行政奖励和行政给付、行政处罚和行政强制、行政裁决行政主体实施的其他行为行政指导、行政合同思考题： 行政行为的概念及特征？ 判断区分抽象行政行为与具体行政行为、羁束行政行为和自由裁量行政行为、要式与非要式行政行为行政立法一、行政立法的概念、主体及分类 行政立法是指特定的国家行政机关根据法定的权限并按照法定的程序制定和发布行政法规和行政规章的活动。我国的行政立法主体为：国务院行政法规 国务院各部门部门规章省、自治区、直辖市人民政府和较大的市的人民政府地方政府规章 分类职权立法：各级行政机关根据宪法和组织法的规定进行的立法活动授权立法：全国人大及常委会授权国务院制定行政法规或者授权经济特区人民政府制定规章的权力 二、行政立法的特征 行政立法既有行政的性质，是一种抽象行政行为；具有立法的性质，是一种准立法行为。 行政立法的行政性质。行政立法的主体是国家行政机关；调整的对象主要是行政管理事务及与行政管理密切相关的事务；其根本目的是实施和