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第三章公司法 Companylaw 1 第一节公司和公司法概述 一 公司的概念和特征 一 公司的概念公司是指依法设立的 以营利为目的 由股东投资而设立的企业法人 2 二 公司的特征 1 合法性 所有的公司不仅应取得合法的形式 而且应按法定的设立条件及程序设立 并依法行为 2 营利性 依据经典法人理论 法人分为营利性法人和公益性法人3 人格性 公司是具有法人资格的企业 4 集合性 公司是由多数股东投资所组成的经济组织 5 永久存续性 公司独立于股东而存在 3 二 公司的种类1 以公司的资本结构和股东对公司债务承担责任的方式为标准1 无限公司2 有限责任公司 股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 公司以其全部财产对公司债务承担责任的公司 3 股份有限公司 指其全部资本划分为等额股份 股东以其认购的股份为限对公司承担责任 公司则以其全部财产对公司的债务承担责任的公司 4 两合公司 4 2 以公司的信用基础为标准1 人合公司 指公司的经营活动是以股东的个人信用 声誉或地位作为其对外活动基础的公司 2 资合公司 是指以资本的结合作为对外经营活动的信用基础的公司 3 人合兼资合公司 是指兼取股东个人信用和公司资本作为其对外活动基础的公司 5 3 以公司与公司之间的控制与依附关系为标准母公司 parentcompany 又称控股公司 是指拥有其他公司一定比例的股份 能够对其他公司直接或间接具有支配性影响的公司 子公司 subsidiarycompany 是指一定比例以上的股份被另一家公司持有 并被该公司实际控制的公司 6 公司法人格否认与股东的有限责任1 目的 防止滥用公司人格和股东的有限责任 英美法系 公司人格否认制度 又称 刺破法人面纱 或 揭开法人面纱 大陆法系 直索制度日本 透视制度 7 2 公司法人格否认的适用我国 公司法 2005 第20条第3款 适用2种情形 即股东滥用公司法人人格和股东的有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的情形 至于如何构成 法律没有明确规定 由法官自由裁量 8 4 以公司的管辖关系为标准总公司又称本公司 是指依法设立或同时设立 用以管辖公司全部组织的具有企业法人资格的公司 分公司是指在业务 资金 人事等方面受总公司管辖 不具有法人资格的公司的分支机构 9 5 以公司的国籍为标准本国公司 具有本国国籍 依本国法享受权利 履行义务的公司 外国公司 依外国法设立 不具有本国国籍的公司 跨国公司 具有两个以上国籍 由分布在不同国家的实体组成的公司 10 6 根据公司股票能否公开转让封闭式公司 公司股票不能在股票交易所挂牌 不能在股票市场上自由转让的公司 开放式公司 股票可以在股票交易所公开交易的公司 11 7 以公司所适用的法律为标准一般法上的公司特别法上的公司 12 四 公司法的概念和特征公司法是调整公司的设立 组织活动 解散 清算及其他对内外法律关系的法律规范的总称 1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过 1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议第一次修正 2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议第二次修正 2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订2005年10月27日中华人民共和国主席令第四十二号公布自2006年1月1日起施行 13 五 公司的资本制度资本立法原则1 资本确定原则 公司设立时应在公司章程中载明公司的资本总额 并由发起人认足或募足 否则公司不能成立 2 资本维持原则 公司在存续过程中 应保持与其资本额相当的财产 3 资本不变原则 公司资本总额一经确定 非依法定程序 不得任意变更 14 目前 世界上较有影响的公司资本制度 1 法定资本制指法律规定公司在设立时 必须在公司章程中对公司资本总额有明确规定 并需由股东全部认足的资本制度 我国2005年 公司法 修订前 采用严格的法定资本制 但新修订的 公司法 在一定程度上体现了授权资本制 15 2 授权资本制是指在公司设立时 公司资本总额虽然记载于公司章程 但并不要求发起人全部发行 只认足并缴付资本总额的一部分 公司即可成立 未发行及认足部分 授权董事会根据经营需要 在公司成立之后随时发行募集 16 3 折衷资本制是指公司章程中确定公司的资本总额 公司设立时资本总额不必一次发行完 但在公司成立之前 发起人要缴纳一定比例的资本 没有缴足的那部分资本可授权董事会在公司成立后的一段期限内进行缴足 17 第二节有限责任公司 一 有限责任公司的概念与特征1 概念 是指由一定人数的股东组成 股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 公司以其全部财产对公司债务承担责任的公司 有限责任公司是大陆法系国家的称谓 日本称为 有限会社 美国称为 封闭式公司 closecorporation 英国称为 私人公司 privatecompany 18 2 特征 1 股东责任的有限性2 封闭性或闭锁性表现 股东人数资本筹集经营管理 19 3 公司性质的人资两合性4 设立程序较为简便5 组织机构的设置比较灵活 20 二 有限责任公司的设立设立瑕疵的类型 1公司目的违法或违背善良风俗 月球大使馆 CEO 21 2违反设立条件3违反设立程序 22 一 有限责任公司的设立条件1 股东符合法定人数 公司法 第24条规定 有限责任公司由50个以下股东出资设立 23 2 股东出资达到法定资本最低限额 1 出资数额有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30 公司的资本制度 24 2 出资方式股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 行政法规禁止股东以劳务 信用 自然姓名 商誉 特许经营权等作价出资 25 3 出资缴纳期限A一次性缴纳B分期缴纳 公司法 第26条规定 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足 其中 投资公司可以在5年内缴足 不经法定程序不得随意增减资本 26 4 出资证明股东缴纳出资后 公司应当签发证明股东已经缴纳出资的证明书 27 3 股东共同制定公司章程 章程是指公司股东或发起人依法制定的 记载有关公司组织与活动基本原则的书面法律文件 生效后 内容具有相对稳定性 对公司内部的一切机构和个人具有普遍约束力 28 4 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构5 有公司住所 公司以其主要办事机构所在地为住所 29 二 有限责任公司的设立程序1 订立公司章程2 股东缴纳出资应按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额 股东不按规定缴纳出资的 除应当向公司足额缴纳外 还应该向已足额缴纳出资的股东承担违约责任 验资 30 3 申请设立登记设立公司 应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记 申请时 向公司登记机关报送公司登记申请书 公司章程 验资证明等文件 法律 行政法规规定设立公司必须报经批准的 应当在公司登记前依法办理批准手续 如成立后 发现作为出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的股东补足其差额 公司设立时其他股东承担连带责任 31 公司营业执照记载的事项发生变更的 公司应当依法办理变更登记 由公司登记机关换发营业执照 公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项 公司登记机关应当提供查询服务 32 三 有限责任公司的股东可以是发起人 继受人 或增资时的新股东 1 股东的权利 1 获取红利权股东按照实缴的出资比例分取红利 但是全体股东约定除外 2 查阅有关资料文件权 3 增资的优先认股权公司新增资本时 股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资 但是全体股东约定除外 33 4 转让出资权有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权 股东向股东以外的人转让股权 应当经其他股东过半数同意 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的 视为同意转让 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 34 5 转让出资的优先购买权经股东同意转让的股权 在同等条件下 其他股东有优先购买权 两个以上股东主张行使优先购买权的 协商确定各自的购买比例 协商不成的 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权 但是 公司章程另有规定的 从其规定 35 例 2007年8月 甲 乙 丙共同出资设立了A有限责任公司 2008年5月 丙与丁达成协议 将其在A公司的出资全部转让给丁 甲 乙均不同意 下列解决方案中 不符合法律规定的是 A由甲或乙购买丙的出资B由甲和乙购买丙的出资C如果甲 乙均不愿购买 丙无权将出资转让给丁D如果甲 乙均不愿购买 丙有权将出资转让给丁 36 6 表决权股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 但是 公司章程另有规定的除外 7 剩余财产分配权清偿公司各项费用和债务后的剩余财产 有限责任公司按照股东的出资比例分配 37 2 股东的义务 对公司债务负有限责任 出资的义务 出资填补责任 不得抽逃出资义务 依法转让出资的义务 38 例 甲 乙 丙三个企业共同出资设立新的有限责任公司 其中 甲公司占有乙公司70 的股份 是乙公司的母公司 甲公司总经理王某兼任新公司的董事长 法定代表人 1甲 乙 丙三个企业共同制定了公司章程 公司章程草案中包括下述条款 1 公司股东为甲 乙 丙三个法人企业 2 公司的业务范围是生产某种新型建筑材料 注册资本为40万元人民币 3 甲以专利权和专有技术作价出资 占注册资本的40 乙以10万元现金和机器设备作为出资 占注册资本的40 丙以土地使用权与房屋作价出资 占注册资本的20 4 公司实现利润时 甲 乙 丙三方平均分配 39 2新公司成立后 乙公司因决策不当对外负债50万元无力偿还 3新公司成立后 董事长王某代表新公司做出一项投资决策 结果导致公司损失50万元 问 1公司章程草案中的各条款是否符合我国法律规定 2甲公司是否对乙公司的负债承担责任 3新公司的投资损失应由谁承担 40 四 有限责任公司的组织机构 一 股东会1 概念 由公司的全体股东组成 是有限责任公司的最高权力机关 对公司的重大事务有决定权和审议批准权 41 2 股东会行使下列职权 一 决定公司的经营方针和投资计划 二 选举和更换非由职工代表担任的董事 监事 决定有关董事 监事的报酬事项 三 审议批准董事会的报告 四 审议批准监事会或者监事的报告 五 审议批准公司的年度财务预算方案 决算方案 42 六 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 七 对公司增加或者减少注册资本作出决议 八 对发行公司债券作出决议 九 对公司合并 分立 变更公司形式 解散和清算等事项作出决议 十 修改公司章程 十一 公司章程规定的其他职权 43 3 股东会会议 1 股东会会议的种类首次会议 由出资最多的股东召集和主持 依照 公司法 规定行使职权 定期会议 应当依照公司章程的规定按时召开 临时会议 代表1 10以上表决权的股东 1 3以上的董事 监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开 44 2 股东会的召集有限责任公司设立董事会的 股东会会议由董事会召集 董事长主持 董事长不能履行职务或者不履行职务的 由副董事长主持 副董事长不能履行职务或者不履行职务的 由半数以上董事共同推举一名董事主持 有限责任公司不设董事会的 股东会会议由执行董事召集和主持 45 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的 由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持 监事会或者监事不召集和主持的 代表1 10以上表决权的股东可以自行召集和主持 46 3 股东会决议普通决议 须经代表1 2以上表决权的股东通过 特别决议 须经代表2 3以上表决权股东通过 47 二 董事会董事会是由股东会选举出来的有限责任公司的常设执行机构 对内执行公司业务 对外代表公司 1 董事会的组成有限责任公司设董事会 依法不设董事会的除外 其成员为3 13人 两个以上的国有企业或其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司 其董事会成员中应当有公司职工代表 其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司职工代表 董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会 职工大会或其他民主形式选举产生 48 董事会设董事长1人 可以设副董事长 董事长 副董事长的产生办法由公司章程规定 董事任期由公司章程规定 但每届任期不得超过3年 董事任期届满 连选可以连任 董事会决议的表决 实行一人一票 49 2 董事会的职权 一 召集股东会会议 并向股东会报告工作 二 执行股东会的决议 三 决定公司的经营计划和投资方案 四 制订公司的年度财务预算方案 决算方案 五 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案 六 制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案 50 七 制订公司合并 分立 变更公司形式 解散的方案 八 决定公司内部管理机构的设置 九 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项 并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理 财务负责人及其报酬事项 十 制定公司的基本管理制度 十一 公司章程规定的其他职权 51 三 经理经理是指在董事会领导下负责公司日常经营管理事务的高级管理人员 有限责任公司可以设经理 由董事会决定聘任或者解聘 经理对董事会负责 52 四 监事会监事会是一个专职的监督机构 代理股东行使对公司经营生产发展的监督职能 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表 成员不得少于3人 其中职工代表的比例不得低于1 3 具体比例由公司章程规定 监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会 职工大会或者其他形式民主选举产生 监事的任期每届为3年 监事任期届满 连选可以连任 53 五 一人有限责任公司1 概念是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 与个人独资企业的区别 1 法律性质不同2 承担的民事责任不同3 承担的税收义务不同 54 2 特性 1 最低资本额 10万元2 出资期限 法定资本制3 设立公司的限制 自然人只能投资设立一个一人有限责任公司 该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司 应在公司登记中注明自然人独资还是法人独资 并在公司营业执照中载明 55 4 股东连带责任一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的 应当对公司债务承担连带责任 5 我国 公司法 2005 取消其的股东会 由股东通过书面决议行使有关应由股东会行使的职权 6 应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告 并经会计师事务所审计 56 六 国有独资公司 一 概念国有独资公司是指国家单独出资 由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司 57 二 组织机构1 权力机构不设股东会 国有资产监督管理机构行使股东会职权 可以授权董事会行使部分职权 但公司合并 分立 解散 增减资本和发行债券 必须由国有资产监督管理机构决定 58 2 执行机构设立董事会 董事每届任期不得超过3年 董事会成员中应当有公司职工代表 由国有资产监督管理机构委派或由公司职工代表大会选举产生 董事长 副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定 设经理 由董事会聘任或解聘 经国有资产监督管理机构同意 董事会成员可以兼任经理 59 3 监督机构设立监事会 监事会成员不得少于5人 其中职工代表的比例不得低于1 3 具体比例由公司章程规定 监事会成员由国有资产监督管理机构委派 职工代表由公司职工代表大会选举产生 监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定 公司的董事长 副董事长 董事 高级管理人员 未经国有资产监督管理机构同意 不得在其他有限责任公司 股份有限公司或者其他经济组织兼职 60 第四节股份有限公司 一 股份有限公司的概念与特征1 概念 是指其全部资本划分为等额股份 股东以其认购的股份为限对公司承担责任 公司则以其全部财产对公司的债务承担责任的公司 大陆法系国家称为股份有限公司 日本称为 株式会社 英国称为 公众公司 或 上市公司 美国则称 开放式公司 61 2 特征 1 股东责任的有限性 2 公司资本结构的股份化 3 信用基础的资合性 4 资金来源的广泛性 62 优点 便于集资 分散风险 投资灵活 便于公司对外扩张 有利于提高公司的管理水平 63 缺点 设立条件严格 程序复杂 股东之间不易合作 缺乏责任感和信任感 经营易受证券市场行情等外部因素的影响 64 二 股份有限公司的设立 一 股份有限公司的设立方式1 发起设立是由发起人认购公司应发行的全部股份而设立的公司 2 募集设立是由发起人认购公司应发行股份的一部分 其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司 发起人是指依法筹办创立股份有限公司事务的人 65 二 股份有限公司的设立条件1 发起人符合法定人数 公司法 第79条规定 设立股份有限公司 应当有2人以上200以下为发起人 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 66 2 发起人认缴和募集的股本达到法定资本最低限额股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元 法律 行政法规对股份有限公司的注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 67 1 发起设立注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额 公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20 其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足 其中 投资公司可以在5年内缴足 在缴足前 不得向他人募集股份 2 募集设立注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 但是 法律 行政法规另有规定的 从其规定 68 3 股份发行 筹办事项符合法律规定4 发起人制订公司章程 采用募集方式设立的经创立大会通过5 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织结构6 有公司住所 69 三 股份有限公司的设立程序1 签订发起人协议股份有限公司的发起人应当承担下列责任 一 公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 二 公司不能成立时 对认股人已缴纳的股款 负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 三 在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 70 2 制订公司章程 1 采取发起设立的 由全体发起人共同制定即可 2 采取募集设立的 先由发起人在充分协商一致的基础上共同制订 在公司募集的股款缴足之后30日内举行的创立大会上 经出席大会的认股人所持表决权的半数以上通过 才形成 3 申请名称预先核准 特殊股份有限公司还要经过设立核准 71 4 缴纳出资1 发起设立2 募集设立发起人认购股份向社会公开募集股份 募股申请 募股的批准 公告招股说明书并制作认股书 认股人认股 缴纳股款5 验资机构进行验资 72 6 召开创立大会发起设立 发起人缴纳出资后 应当选举董事会和监事会 募集设立 发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开创立大会 应有代表股份总数过半数的发起人 认股人出席 方可举行 决议须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过 选举董事会和监事会 7 申请设立登记 73 三 股份有限公司的组织机构 一 股东大会1 股东大会的性质及职权由全体股东组成的公司的权力机构 股份有限公司股东大会的职权与有限责任公司股东会职权的规定基本相同 74 2 股东大会的会议股东大会应当每年召开一次年会 有下列情形之一的 应当在两个月内召开临时股东大会 1 董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时 2 公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时 3 单独或者合计持有公司10 以上股份的股东请求时 4 董事会认为必要时 5 监事会提议召开时 6 公司章程规定的其他情形 75 股东大会会议由董事会召集 董事长主持 董事长不能履行职务或者不履行职务的 由副董事长主持 副董事长不能履行职务或者不履行职务的 由半数以上董事共同推举一名董事主持 董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的 监事会应当及时召集和主持 监事会不召集和主持的 连续90日以上单独或者合计持有公司10 以上股份的股东可以自行召集和主持 76 3 股东大会的决议普通决议 须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过 特别决议 须经出席会议的股东所持表决权的2 3以上通过 77 股东可以委托代理人出席股东大会会议 新公司法为了保护中小股东的利益 在股东大会选举董事 监事 可以根据公司章程的规定或者股东大会的决议 实行累积投票制 累计投票制 是指股东大会选举董事或者监事时 每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权 股东拥有的表决权可以集中使用 78 二 董事会1 董事会的性质及组成股份有限公司设董事会 其成员为5 19人 董事会设董事长一人 可以设副董事长 董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生 2 董事会的职权3 董事会会议应有过半数的董事出席方可举行 决议经全体董事的过半数通过 79 例 某股份有限公司董事会由11名董事组成 2005年5月10日 公司董事长甲召集并主持召开董事会会议 共有8名董事出席会议 另有3名董事因事请假 董事会会议对列入日程的事项进行讨论 经表决有6名董事同意通过下列事项 1 鉴于公司董事会成员工作任务加重 决定为每位董事增加30 的薪酬 2 鉴于监事会成员中的职工代表乙生病长期住院 无法履行职责 决定由本公司职工王某担任监事 3 鉴于公司财务会计工作日益繁重 拟将财务科升级为财务部 并向社会公开招聘会计人员3名 招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施 80 4 鉴于现任总经理 副总经理聘任合同即将期满 决定不再与其续签合同 由董事会面向公司内外公开招聘总经理 副总经理 5 鉴于建筑材料涨价等因素影响 同意对公司目前在建的写字楼项目追加投资20万元 问 1 公司董事会的召集和表决程序是否符合相关法律规定 2 公司董事会通过的事项是否符合相关法律规定 81 六 上市公司的特别规定上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司 1 上市公司行为的限制上市公司在一年内购买 出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30 的 应当由股东大会做出决议 并经出席会议的股东所持表决权的2 3以上通过 2 独立董事 82 第五节公司债券 一 概念是指公司依照法定程序发行 约定在一定期限还本付息的有价证券 股份 是指由股份有限公司发行的股东所持有的通过股票形式来表现的可以转让的资本的一部分 股票是指公司签发的证明股东所持股份的凭证 性质 有价证券 证权证券 要式证券 流通证券 83 二 公司债与股份的区别持有人地位 表彰的权利 84 三 公司股票与债券的种类1 股份普通股与优先股 股东权利义务国有股 发起人股和社会公众股 投资主体性质内资股和外资股 投资者以人民币或外币认购买卖记名股与无记名股 票面记载股东的姓名或名称2 债券记名债券与无记名债券可转换公司债与非转换公司债 85 第六节 公司财务与会计 一 公司财务 会计的作用 1 有利于保护投资者和债权人的利益 2 有利于吸收社会投资 3 有利于政府的宏观管理 86 二 利润分配 一 公积金制度1 公积金是指依照法律 公司章程或股东大会决议而从公司的营业利润或其他收入中提取的一种储备金 87 2 公积金的种类按照公积金是否依法强制提取为标准 1 法定公积金依照来源不同 1 法定盈余公积金 从公司税后利润中提取 提取比例为10 累计提取额为公司注册资本的50 以上 可以不再提取 2 法定资本公积金 从公司非营业活动中产生的收益中提取 如股票溢价款 法定财产的重估增值 处分资产或出售资产的溢价收入等 2 任意公积金 又称任意盈余公积金 根据公司章程或股东会决议于法定公积金外自由提取 88 3 公积金作用1 弥补公司的亏损资本公积金不得用于弥补公司的亏损 2 扩大公司生产经营3 增加公司资本法定公积金转为资本时 所留存的该项资本金不得少于转增前公司注册资本的25 89 二 公司利润的分配顺序1 弥补公司的亏损2 提取法定公积金3 提取任意公积金4 支付股利如果公司的股东 大 会或者董事会违反法律的规定 在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润 股东必须将违反规定分得的利润退还公司 90 第七节 公司的合并与分立 一 公司的合并指两个以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为1 形式 新设合并 两个以上的公司合并成一个新公司 参加合并的公司均不复存在 吸收合并 一个公司吸收他公司 而他公司解散 91 2 公司合并的程序 1 合并各方协商 订立合并协议 2 编制资产负债表及财产清单 3 股东会决议 4 通知并公告债权人公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人 并于30日内在报纸上公告 债权人自接到通知书之日起30日内 未接到通知书的自公告之日起45日内 可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保 5 办理合并登记 92 3 公司合并的法律效果公司合并时 合并各方的债权 债务 应当由合并后存续的公司或者新设的公司承担 93 二 公司的分立是指一个公司依法分为两个或两个以上公司的法律行为 1 形式 派生分立 一个公司分立成两个以上公司 原公司继续存续 新设分立 一个公司分解成两个以上公司 原公司消灭 94 2 公司分立的程序与合并的程序基本相同 要签订分立协议 清理资产与债务 报经有关部门审批 并办理工商登记 3 分立前的债权与债务公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任 但是 公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外 95 第八节公司的解散与清算 一 公司的解散1 概念 是指已成立的公司因法律原因而丧失营业能力 2 原因 1 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现 2 股东会或者股东大会决议解散 96 3 因公司合并或者分立需要解散 4 依法被吊销营业执照 责令关闭或者被撤销 5 人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散 公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利益受到重大损失 通过其他途径不能解决的 持有公司全部股东表决权10 以上的股东 可以请求人民法院解散公司 97 三 公司解散时的清算1 清算 公司解散后 处理公司未了结的