章导论、民事诉讼与民事诉讼法PPT课件.ppt

民事诉讼法 主讲人 朱世文电子科技大学中山学院讲师Mobile mail zsw801 BLOG 1 趣图 诉讼就是一场场攻防 2 民事诉讼研习方法 民事诉讼法为一门相对难学的课程民事诉讼法为一门重要法律学习民事诉讼法的两条思维途径民诉法和民法 密切关系 3 第一章民事诉讼与民事诉讼法 4 第一节民事纠纷解决机制 5 趣图解决之道 握手言和 6 趣图解决之道 暗地一脚 7 趣图解决之道 对决 8 一 民事纠纷的概念民事纠纷 又称民事争议 是法律纠纷和社会纠纷的一种 所谓民事纠纷 是指平等主体之间发生的 以民事权利义务为内容的社会纠纷 其特点是 1 民事纠纷主体之间法律地位平等 2 民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议 3 民事纠纷的可处分性 9 二 民事纠纷解决机制 一 自力救济 包括自决与和解 它是指纠纷主体依靠自身力量解决纠纷 以达到维护自己的权益 自力救济是最原始 最简单的民事纠纷的处理机制 二 社会救济 包括调解 诉讼外调解 和仲裁 它是指依靠社会力量处理民事纠纷的一种机制 三 公力救济 指诉讼 诉讼的实质是由国家审判机关 在纠纷主体参加下 处理特定的社会纠纷的一种最有权威和最有效的机制 诉讼的特点 一是国家强制性 二是严格的规范性 10 三 多元化纠纷解决机制是指一个社会中多样的纠纷解决方式 包括诉讼与非诉讼两大类型 以及特定的功能相互协调 共同存在 所构成的一种满足社会主体多种需求的程序体系和动态调整系统 多元化纠纷解决机制的概念既包括非诉讼机制 也包含司法和诉讼机制 11 多元化纠纷解决机制与相关概念的区别 一 纠纷解决机制与多元化纠纷解决机制纠纷解决机制 指一个社会为解决纠纷而建立的由规则 制度 程序和机构 组织 及活动构成的系统 狭义的纠纷解决机制 主要指国家通过相关法律 法规建构或界定的 由各种正式与非正式制度或程序构成的综合性解纷系统 广义的纠纷解决机制 还包括非制度化的临时性 个别性纠纷解决活动 以及民间社会自发形成的各种私力或自力救济 12 趣图社会观念趋于多元 13 纠纷解决机制与多元化纠纷解决机制的区别 纠纷解决机制存在于人类发展的任何阶段 在人类发展的各个阶段 都有与之相适应的纠纷解决机制 而多元化纠纷解决机制晚于纠纷解决机制而产生 社会越复杂 纠纷解决的方式 手段也越丰富 不同的纠纷解决机构 方式或程序共同构成一种多元化的纠纷解决机制 14 二 多元化纠纷解决机制与替代性纠纷解决机制Alternativedisputeresolution ADR 多元化纠纷解决机制机制 是指一个社会中多样的纠纷解决方式 包括诉讼与非诉讼两大类型 以及特定的功能相互协调 共同存在 所构成的一种满足社会主体多种需求的程序体系和动态调整系统 多元化纠纷解决机制的概念既包括非诉讼机制 也包含司法和诉讼机制 在理论上 强调以一种综合视角研究诉讼与非诉讼 法律与其他社会控制 国家司法权与社会自治 公力救济与社会以及私力救济之间的关系 在制度和实践方面 注重构建司法与非诉讼程序协调互动的解纷机制 15 替代性纠纷解决机制 ADR 又称为非诉讼纠纷解决机制 诉讼外纠纷解决机制 该概念源于美国 原来是指20世纪逐步发展起来的各种诉讼外纠纷解决方式 现已引申为对世界各国普遍存在着的 诉讼制度以外的非诉讼纠纷解决程序或机制的总称 16 代替性纠纷解决方式 ADR 是对当今世界各国普遍存在的 诉讼审判制度以外的各种非诉讼纠纷解决方式 程序或制度的总称 其中既包括源于西方国家 20世纪逐步发展起来的现代ADR 也包括一些国家基于本国的传统或其他社会机制建立 发展并纳入现代纠纷解决机制的各种非诉讼纠纷解决方式 无论其起源和背景如何 这些形形色色的纠纷解决方式以其对诉讼和判决的替代性 当事人利用上的选择性 以及纠纷解决的功能性为基本定位 在当代社会生活的纠纷解决中发挥着日益重要的作用 成为法治社会中不可或缺的制度性措施 17 一 传统型非诉讼纠纷解决方式 所谓传统型的非诉讼方式 并不意味着这些纠纷解决方式都是直接从传统社会脱胎而来 而通常是指那些基于本国的实际情况 根据社会成员的传统习惯和法律意识 适应特定历史时期纠纷解决的特点和需求所设计制定的非诉讼纠纷解决方式或程序 因为这种形式往往是从传统法律文化中汲取素材 以特定的文化传统为理念 或在一定程度上具有从传统社会向现代社会过渡的特性 故称之为 传统型 其经典的形式是仲裁和调解 18 仲裁是一种历史悠久的非诉讼纠纷解决方式 早在古希腊 仲裁就很盛行 很多城邦国家设有公共仲裁人 在雅典 人们经常任命私人仲裁员根据公平原则解决争议 以此减轻对法院的压力 近现代以来 仲裁作为解决商事纠纷的重要手段 在西方社会和国际贸易中备受重视 并直接发展为现代ADR的基本组成部分 19 二 现代型ADR 以美国为中心 五种情况 所谓现代型ADR是指那些与传统无直接关系的 基于现代社会纠纷解决的实际需要产生发展而来的代替性纠纷解决方式 20 1 劳动纠纷与 社会干预 理念 美国现代ADR的正式应用 始于20世纪30年代的劳动争议和劳动申诉领域的调解 mediationandconciliation 21 2 家事调解与 治疗 理念 30年代 继劳动纠纷之后 美国开始在婚姻家庭法领域推行调解 1939年 加利福尼亚州设立了调解法院 ConciliationCourt 对当事人采用调解作为代替审判程序的手段 22 3 共同体纠纷解决与 增强自治能力 60年代 在美国联邦政府的资助下 设立了全国性的 近邻司法中心 NeighborhoodJusticeCenter 同时 在各地也出现了积极建立ADR的趋势 在州政府 教会 慈善团体和其他地域组织的资助下纷纷设立了社区调解中心 23 4 案件管理运动与 促进和解 理念 从70年代末到80年代 美国出现了诉讼高峰 litigationboom 在这种背景下 为了把法院从积案的压力下解放出来 法院内形成了一个案件管理运动 casemanagementmovement 即为了迅速地处理案件 法官和法院职员都开始参与对诉讼进行积极的管理 作为实现这一目标的手段之一 各种ADR应运而生 被应用到案件管理中 其目的是为了节约法院的资源 尽可能在诉讼程序的早期阶段促成当事人达成和解 由此 也可带来降低当事人的诉讼费用的效果 24 5 合作性问题解决 理念 到了80年代 随着ADR的影响 社会开始重视 合作性问题解决 cooperativeproblem resolution 产业界对日本企业的所谓新式经营方式进行了研究思考 即如何动员企业的全体成员参与到从方针的建议到产品质量的监督的合作工作中 这种成功的管理方法 开始在美国的企业加以推广 他们否定了传统的通过竞争进行交涉的途径 提倡一种被称之为 有原则的交涉 principlednegotiation 的合作的途径 25 多元化纠纷解决机制与替代性纠纷解决机制 ADR 的区别 多元化纠纷解决机制既包括非诉讼机制 也包含司法和诉讼机制 而ADR以非诉讼纠纷解决机制为基本内涵 同时亦关注与司法制度及诉讼程序的衔接 多元化纠纷解决机制的外延要大于ADR 26 第二节民事诉讼 27 一 民事诉讼的概念和特点 一 概念 民事诉讼是指人民法院 当事人和其他诉讼参与人 在审理民事案件的过程中 所进行的各种诉讼活动 以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和 诉讼是由诉讼活动和诉讼关系两方面的内容构成的 诉讼活动能够产生 变更或消灭诉讼关系 而诉讼关系又通过诉讼活动表现出来 28 二 特点 1 民事诉讼必须严格依照法律规定进行 为了诉讼的公正性 民事诉讼法规定了一整套系统完备的程序和方法 法院和诉讼参与人的活动都必须依照法定程序进行活动 同时 也必须依法行使诉讼权利和履行诉讼义务 如果违反了法律规定 都将会导致诉讼无效 2 法院的审判活动在诉讼过程中起重要作用 对诉讼的发生 变更和消灭具有决定性意义 3 民事诉讼过程的阶段性和连续性 民事诉讼由若干诉讼程序与诉讼阶段相互衔接 相互联系 构成了一个统一的民事诉讼程序体系 29 二 民事诉讼的目的 一 民事诉讼目的的概念和意义1概念 民事诉讼目的 是指民事诉讼制度是为什么而设立的 更为准确的表述应当是 民事诉讼目的是指国家设立民事诉讼制度所期望达到的目标或结果 30 2意义 1 可以为民事诉讼法学的其他基本理论提供一个更高层次的理念 从而在对其他基本理论的研究中 在民事诉讼的出发点上获得共识 推动其他基本理论纵深发展 2 可以为我国民事诉讼立法的完善提供一个基本指导方向 3 可以为法官进行法律解释提供方向性的指导 在成文法不甚完善的国家 这种指导尤为重要 31 二 国外学者关于民事诉讼目的论的学说1私权保护说 19世纪初期 德国萨维尼2维护私法秩序说 20世纪初期 德国标罗3纠纷解决说 二战后 日本兼子一4程序保障说 英美 日本 井上治典 5权利保障说 日本 竹下守夫6多元说 32 三 民事诉讼模式 一 概念指民事诉讼制度和程序运作所形成的结构中各种基本要素及其关系的抽象形式 33 1 民事诉讼模式是对民事诉讼程序及制度结构的抽象概括 2 民事诉讼模式还对民事诉讼结构的构成要素及各要素之间的基本关系进行抽象和概括 3 民事诉讼模式作为一种理论构架 表现为一种形式 围绕模式的民事诉讼的要素及关系才是其内容 34 二 当事人主义与职权主义 当事人主义是英美法系国家赖以解决民事纠纷的民事诉讼原则 是指在民事纠纷解决中 诉讼请求的确定 诉讼资料 证据的收集和证明主要由当事人负责 职权主义是指法院在诉讼程序中拥有主导权 具体是指在民事诉讼中 程序的进行以及诉讼资料 证据的收集等权能由法院担当 分为 职权进行主义和职权探知主义 35 三 案件审理中法院与当事人的作用分担 1诉讼指挥权 是法院为了保证程序的进行而依据运行诉讼程序的权能 它是职权主义的具体体现和核心 2阐明权 指当事人主张不明确或者有矛盾 不正确或者充分时 法院可以依据职权向当事人提出关于事实及法律上的质问 促请当事人提出证据 以查明案件事实的全能 36 第三节民事诉讼法 37 一 概念民事诉讼法 狭义 是指国家颁布的关于民事诉讼的专门性的法律 广义 除了民诉法外 还指宪法和其他实体法 程序法有关民事诉讼的规定 以及最高人民法院发布的指导民事诉讼的规范性文件 性质 部门法 基本法 程序法 38 二 民事诉讼法的效力 一 对事的效力1平等主体之间因民事法律关系发生的争议2法律规定适用民诉法审理的其他案件 二 对人的效力1中国公民 法人和其他组织2居住在我国境内的外国人 无国籍人以及外国企业和组织3不在我国境内居住但要求在我国进行民事诉讼的外国人 无国籍人以及外国企业和组织4享有外交特权和豁免权 但根据国际惯例和我国有关规定其民事案件应受我国法院管辖的外国人 39 三 空间效力中国领域 领土 领海 领空 以及领土的自然延伸部分 四 时间效力 中华人民共和国民事诉讼法 1991年4月9日 关于修改 中华人民共和国民事诉讼法 的决定 2008年4月 40 三 民事诉讼法与相邻法律部门的关系 一 与民事实体法的关系1从实质意义上说 程序法与实体法是密不可分的 两者必须同时存在 互为依存 表现为形式与内容的统一 2程序法是法律的形式和内在生命的表现 实体法规范只有通过审判程序 它的内在生命才能得以实现 这是由法律具有强制性的特点所决定的 41 二 与刑事诉讼法的关系联系 均属于程序法范畴 都是为了保证实体法关系的实现而规定的诉讼程序的法律 区别 1具体的目的和任务不同2起诉的主体不同3某些基本原则不同4某些审判程序不同5执行程序不同 42 三 与公证法的关系联系 1 经过法定程序公证证明的法律行为 法律事实和文书 人民法院应当作为认定事实的根据 2 诉讼前证据保全 由公证机关根据当事人的申请 以公证证明方式予以保全 在当事人起诉后 把保全的证据移送受诉人民法院审查 3 公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书 一方当事人不履行的 对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请强制执行 43 区别 1 调整不同 公证法的调整对象是公证活动 民诉法的调整对象是诉讼活动和诉讼关系 2 活动性质不同 公证活动属非讼法律性质 民事诉讼活动具有诉讼性质 3 程序不同 公证法规定的是公证程序 公证活动应依照公证法规定的公证程序进行 民事诉讼法规定的是民事诉讼程序 民事诉讼活动则应按照民诉法规定的诉讼程序进行 44 四 与人民调解法的关系联系 1 民事诉讼法对人民调解委员会的性质 任务及地位作了明确规定 2 根据 民诉法 16条的规定 人民调解委员会是人民调解的组织机构 它在处理民间纠纷时应适用民事诉讼法的有关规定 3 人民调解委员会业务上受人民法院的指导和监督 45 区别 1 人民调解委员会是群众性的自治组织 因而 人民调解属非讼调解 这种调解基于当事人的自愿 还是诉讼前的必经程序 2 调解所达成的协议具有民事合同性质 不具有强制执行的效力 3 人民调解委员会调解案件 如违反法律规定的 人民法院应当予以纠正 46 五 与仲裁法的关系1 民诉法 第111条第2项规定了凡有仲裁协议的 不得向人民法院起诉 只能由仲裁机构受理 但仲裁无效的除外 2 仲裁法 第26条规定了当事人达成仲裁协议 一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议 人民法院受理后 另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的 应视为放弃仲裁协议 人民法院应当继续审理 3 民诉法 第255 257条规定了涉外经济纠纷以当事人有无书面仲裁协议为根据 来划分涉外仲裁机构与人民法院的主管范围 以及当事人约定仲裁后不得向法院起诉的或裁或审制度 47 4 仲裁法 第20条规定 当事人对仲裁协议的效力有异议的 可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定 5 民诉法 第256条规定了涉外仲裁机构采取保全措施 应提请法院裁定的程序 6 民诉法 第213 258条规定了仲裁机构生效裁决执行程序及对其不予执行的情形 48 第四节民事诉讼法律关系 49 一 民事诉讼法律关系概念 特征 民事诉讼法律关系 是指民事诉讼法律 法规调整的人民法院 当事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权利和诉讼义务为内容的具体的社会关系 特征 1 民事诉讼法律关系是由审判法律关系和争讼法律关系构成的特殊的社会关系 2 民事诉讼法律关系体现了法院审判权同当事人诉讼权利的有机结合 50 二 民事诉讼法律关系的要素 一 主体 指在民事诉讼中享有诉讼权利和承担诉讼义务的国家机关 公民 法人和其他组织 包括 人民法院 人民检察院 诉讼参加人 其他诉讼参与人 51 检察院是否有民事主体资格 2000年11月 A县人民检察院接群众举报 1998年中国人民银行A县支行 以下简称A县支行 主持工作的副行长谢某未经法定程序 擅自将该行所有的坐落在A县城下南街5号的营业房转让他人 要求检察机关监督 52 A县检察院经调查查明 1998年12月10日 A县支行未经行务会 行党组讨论 未报上级银行批准 不经评估 擅自将其下南街5号营业房103 15平方米以5万元的价格卖与该县某镇农民陈某 同月30日 买卖双方又签订一份房屋转让协议 协议约定该房价款为15万元 同日 A县支行收到陈某房价款15万元 1998年12月 A县支行为陈某办理了国有土地使用出让合同书 1999年1月 A县支行用1998年12月10日作价5万元房屋买卖协议 到A县房地产产权监理所办理房屋产权过户手续时 因房屋转让价格与实际房屋价值不符和协议上未加盖A县支行公章 仅有该行法定代表人谢某的私章 A县房地产产权监理所停止办理产权证 53 2001年4月 A县检察院以A县支行转让的该房屋属国有资产 转让前未进行资产评估 亦未向其主管部门申报和审核 更没有获得同级国有资产管理部门的批准 且双方共谋偷逃国家房产交易管理税 费等为由 为维护国家财产不受非法侵犯 向A县人民法院提起民事诉讼 确认A县支行与陈某买卖房屋的民事行为无效 54 庭审中 A县支行和陈某均辩称 起诉机关A县检察院作为本案的诉讼主体 不符合民事诉讼法的规定 不具有本案的诉讼主体资格 双方所签订的房屋转让协议 是双方真实意思表示 属有效民事行为 二被告请求法院驳回检察院的诉讼请求 55 分析 本案是一起特殊的确认之诉民事案件 引起了社会和有关方面的关注 就本案的实体处理来讲 二被告买卖房屋的转让行为因违反国家法律规定 确认为无效的民事行为后 按各自过错责任返还财产赔偿损失 并无异议 但围绕A县检察院能否作为本案的民事原告 即是说检察院具不具有民事主体资格 有如下两种不同的意见 56 观点一 A县检察院作为本案原告不具有适格性 我国民诉法第一百零八条一款明确规定 原告是与本案有直接利害关系的公民 法人和其他组织 从该法条看 作为国家法律监督机关的人民检察院 虽是国家机关法人 具有民事权利主体资格 但就本案而言 A县检察院与A县支行和陈某并没有直接利害关系 二被告所损害的对象是国有资产 而国家赋予国有资产管理职能的机关是国家国有资产管理局 财政部门 因此 确切地说受损害的应是A县财政局 按照民诉法第十五条的规定 机关 社会团体 企事业单位对损害国家 集体或者个人民事权益的行为 可以支持受损害的单位或个人向法院起诉 人民检察院虽然有权对民事审判活动实行法律监督 但民诉法对监督的方式方法 操作规程并没有明确的规定 且监督的对象是法院的民事审判活动 因此 A县检察院作为本案原告向法院提起民事诉讼 超越了法律监督职权范围 不具备民事诉讼主体资格 本案应由A县财政局作为民事原告向法院起诉 才为适格 57 观点二 A县检察院诉讼主体合法 可以提起民事诉讼 从有关法律规定的历史变化来看 1954年的人民检察院组织法规定 人民检察院对重要的民事案件有权提起或者参加诉讼 1957年后 人民检察院组织法 取消了1954年人民检察院组织法关于提起和参与民事诉讼的规定 1982年的民事诉讼法 试行 又作了人民检察院对人民法院的民事