第一章公司法总论(第三节)PPT课件.ppt

一 公司设立概念及原则二 设立的方式三 公司设立的要件四 发起人的责任五 公司章程 第三节公司的设立制度 案例甲公司与乙公司商议共同出资100万元 拟设立水泥贸易有限公司 甲公司出资60万元 乙公司出资40万元 双达成协议后 有关手续准备妥当 乙公司将出资的40万元汇入甲公司账户 由甲公司负责办理公司登记 由于甲公司认为经营水泥可以亏损 所以一直没有去办理公司登记 也没有动用40万元 一年后 乙公司起诉甲公司要求赔偿损失 如何处理 公司设立概念及原则 一 公司设立的概念 二 设立的原则 三 我国公司法采用的设立原则 1 定义 公司设立 是指发起人为组建公司 使其取得法人资格所进行的一系列法律行为的总称 2 目的 公司设立的目的在于让创设中的公司取得商事主体资格 3 公司设立与公司成立的区别 1 公司成立 它是指公司经过设立程序 具备了法律规定的条件 经主管机关核准登记 发给营业执照 取得法人资格的一种状态或事实 2 公司设立 它是发起人创设一个具有法律人格的社会组织的过程或行为 3 主要存在以下区别 发生阶段不同 设立行为发生于公司成立之前 成立则发生于公司被依法核准登记之时 成立是设立行为被法律认可后的一种法律后果 因此 设立是公司成立的前提 没有公司设立行为 也就没有公司的成立 成立则是公司设立的继续或后果 公司设立并不当然导致公司的成立 当公司设立无效时 公司便不能成立 公司设立的概念 行为性质不同 设立行为发生于发起人或发起人与认股人之间 是一种私法行为 它体现民商法所普遍倡导和遵循的平等 自愿 诚实信用和等价有偿的基本原则 其要素是设立人的意思表示 而成立行为则发生于发起人与登记主管机关之间 实际上是公司设立行为与公司设立主管机关和登记机关的登记行为或认可行为的结合 是公司取得法人资格及相关权利能力和行为能力的法律事实或法律状态 此时的行为主要是登记主管机关的行政行为 具有公法性质 法律效力不同 在公司设立阶段 公司尚不具备独立的法律主体资格 其对内 对外关系视同为合伙 如公司最终未获准登记 因设立公司所发生的债权债务关系 类推适用有关合伙的规定 如公司被核准成立 发起人为设立公司所实施的法律行为 其后果归属于公司 其债务则由成立后的公司承担 解决有关行为争议的依据不同 设立过程中的争议和纠纷 一般依照发起人之间订立的协议解决 而成立过程中 因设立事实能否得到登记机关或审批机关的登记认可或批准所产生的争议 一般依照有关行政法规解决 并多表现为行政争议 当事人可以提起行政诉讼 公司设立的概念 公司设立的原则是公司设立制度建立的基础 概括来说 经历了自由设立主义 特许设立主义 核准设立主义 准则主义 严格准则主义几个阶段 1 自由设立主义 放任设立主义 它指是否设立 设立何种公司 怎样设立等设立事宜 完全由当事人自由为之 法律不加任何干涉 2 特许设立主义 它是指公司的设立必须经过国家元首特别许可或者经过国家立法机关颁发特别法令予以许可 这种原则带有浓厚的封建特权色彩 不能适应公司普遍发展的要求 3 核准设立主义 许可设立主义 它是指公司设立除了必须具备法律所规定的条件外 还必须经过行政主管机关核准 否则不得成立 4 准则设立主义 它是指公司的设立 凡符合国家法律规定要件即可 不需经权力机关或行政机关核准 这种原则适用了公司大量出现的形势 有利于公司的普遍发展 但容易导致公司滥设和利用公司欺诈等不良后果 5 严格准则设立主义 它是指公司的设立 不仅要符合国家法律规定的要件 还必须经过国家主管机关登记才能成立及取得独立主体资格 这种原则既无特许设立主义和核准设立主义的烦琐 又避免了自由设立主义与单纯准则主义程序过于简单和不利于管理的弊病 所以被当今大多数国家和地区的公司立法所采用 二 设立的原则 公司设立的概念 1 一般采用准则设立主义 公司法规定 设立公司 应当依法向公司登记机关申请设立登记 符合本法规定的设立条件的 由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司 不符合本法规定的设立条件的 不得登记为有限责任公司或股份有限公司 原 公司法 要求股份有限公司的设立应当获得国务院授权的部门或者省级人民政府批准的规定 2 采用募集方式设立股份有限公司的 或者设立金融性质公司的 必须采用核准设立主义 三 我国公司法采用的设立原则 公司设立的概念 设立的方式 一 发起设立 二 募集设立 一 发起设立 简单设立 或 单纯设立 它是指公司的资本由发起人全部认购 不向发起人之外的任何人募集而设立公司的方式 依这种设立方式 公司设立人或发起人只要认足了股份或出资额 即可登记成立公司 设立的程序较为简单 所以设立有限公司 只能采取发起设立的方式 设立股份公司 既可采取发起设立的方式 也可以采取募集设立的方式 设立的方式 二 募集设立 复杂设立 它是指由拟设立公司的人或发起人认购公司发行的部分股份或资本 其余部分向社会公开募集的公司设立方式 募集设立是股份有限公司设立时可以选择采取的一种方式 由于其程序比较复杂 如需要制订和公布招股说明书 需要召开创立大会等 我国 公司法 第78条第3款的规定 募集设立又可以分为社会募集和定向募集 募集设立 是指由发起人认购公司应发行股份的一部分 其余部分向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司 公司法 第85条规定 以募集设立方式设立股份有限公司的 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 但是 法律 行政法规另有规定的 从其规定 1 社会募集设立 是指公司发行的股份除由发起人认购外 其余股份应向社会公众公开发行 2 定向募集设立 是指公司发行的股份除由发起人认购外 其余部分不向社会公开发行 只向特定法人或特定自然人 如内部职工等 发行 设立的方式 公司设立的要件 一 实质要件 二 程序要件 即设立登记 公司设立的要件实质要件 1 组织要件组织要件 包括公司的名称 种类 公司章程 组织机构 法定最低资本以及经营场所 设立公司必须确定公司的名称 制定公司章程 建立符合法律要求的组织机构 出资或股本要达到法定资本的最低限额 要有固定的生产经营场所 公司的名称是公司与其他经济组织相区别的标志 是公司的法定登记事项 公司章程是公司社团法人的自治规则 是公司股东与公司意思表示一致的反映 而作为社会组织的公司 其团体意志的形成和实现均须借助于一定的组织机构 没有一定的组织机构 公司就不能作为有意志的独立主体进行活动 也不可能享有权利和承担义务 公司的注册资本则是公司运营的物质基础 是公司债务的总担保 场所是公司从事生产经营活动的地方 是公司组织体赖以生存的空间 因此 我国公司法要求 无论是有限责任公司还是股份有限公司 都须有公司名称 有公司章程 有注册资本 有符合要求的公司组织机构 有固定的生产经营场所 一 实质要件 包括了组织要件 发起人要件 物的要件 行为要件等 2 发起人的要件发起人 创办人 是指订立公司发起协议 提出设立公司申请 向公司出资或认购股份 并对公司设立承担责任的人 由于发起人负有出资或认购股份的义务 在公司成立后即成为公司的首批股东 1 发起人的人数限制 决定公司类别之后 应依照有关法定股东人数的要求而组建公司 公司法 允许一人公司的设立 因此有限责任公司由50个以下股东出资设立 而股份有限公司应当有2人以上200人以下的发起人 2 发起人的资格限制 发起人的资格限制主要包括 第一 发起人的身份限制 自然人作为发起人 应具有完全民事行为能力 法人作为发起人 应为法律上不受特别限制的法人 禁止党政机关及国家公务人员作为公司的发起人 第二 发起人的住所要求 我国公司法对发起人的国籍没有具体限制 对于发起人住所的限制 我国公司法要求股份有限公司的发起人须有半数以上在中国境内有住所 公司设立的要件实质要件 3 物的要件指作为资合公司的有限责任公司和股份有限公司所应具备的必要的物质条件 其中最主要的是资本条件 我国公司法将股东出资应达到法定资本最低限额作为设立公司的法定条件之一 并分别规定了各类公司注册资本的最低限额 公司设立的要件实质要件 4 行为要件指公司发起人必须完成规定的设立行为 且设立行为须符合法律规定 否则公司不能成立 设立行为是公司发起人为创办公司所从事的一系列连续性的准备行为 包括签订发起人协议 订立公司章程 认缴出资 确定公司机关 申请注册登记等 公司设立的要件实质要件 1 公司名称预先核准 根据 公司登记管理条例 第17条规定 设立公司应当向公司登记机关申请公司名称的预先核准 其中 法律 行政法规或者国务院决定规定设立公司必须报经批准 或者公司经营范围中属于法律 行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目 应当在报送批准前办理公司名称预先核准 并以公司登记机关核准的公司名称报送批准 设立有限责任公司 应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准 设立股份有限公司 应当由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先校准 申请名称预先核准 应当提交以下文件 1 有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体发起人签署和公司名称预先核准申请书 2 全体股东或者发起人指定代表或者共同委托代理人的证明 3 国家工商行政管理机关总总局规定要求提交的其他文件 预先核准的公司名称保留期为6个月 预先核准的公司名称在保留其内不得用于从事经营活动 不得转让 公司设立后 其名称在一年内不得变更 公司设立的要件程序要件 二 程序要件 即设立登记 在我国 公司进行设立登记 应当向各级工商行政管理机关提出申请 并应当遵守 公司登记管理条例 的有关规定 2 公司设立登记程序 公司设立人首先应当向其所在地工商行政管理机关提出申请 设立有限责任公司应当由由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人作为申请人 设立国有独资公司应当由国家授权投资机构或国家授权的部门作为申请人 设立股份有限公司应当由董事会作为申请人 第一 申请设立有限责任公司应当向公司登记机关提交下列文件 1 公司法定代表人签署的设立登记申请书 2 全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明 3 公司章程 4 依法设立的验资机构出具的验资证明 法律 行政法规另有规定的除外 5 股东首次出资是非货币财产的 应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件 6 股东的主体资格证明或者自然人身份证明 7 载明公司董事 监事 经理的姓名 住所的文件以及有关委派 选举或者聘用的证明 8 公司法定代表人任职文件和身份证明 9 企业名称预先核准通知书 10 公司住所证明 11 国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件 法律 行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的 还应当提交有关批准文件 法律 行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的 应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记 逾期申请设立登记的 申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批 公司登记管理条例 第20条 公司设立的要件程序要件 第二 设立股份有限公司 应当向公司登记机关提交下列文件 1 公司法定代表人签署的设立登记申请书 2 董事会指定代表或者共同委托代理人的证明 3 公司章程 4 依法设立的验资机构出具的验资证明 5 发起人首次出资是非货币财产的 应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件 6 发起人的主体资格证明或者自然人身份证明 7 载明公司董事 监事 经理姓名 住所的文件以及有关委派 选举或者聘用的证明 8 公司法定代表人任职文件和身份证明 9 企业名称预先核准通知书 10 公司住所证明 11 国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件 以募集方式设立股份有限公司的 还应当提交创立大会的会议记录 以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的 还应当提交国务院证券监督管理机构的核准文件 法律 行政法规或者国务院决定规定设立股份有限公司必须报经批准的 还应当提交有关批准文件 公司登记管理条例 第21条 第22条 设立有限责任公司与设立股份有限责任公司 在设立申请文件方面其实是一样的要求 只是相关法律文件的签署人的称谓不同而已 前者称为股东 后者则称为发起人 当然 以募集方式设立的股份有限公司在设立申请时需要提交的文件有所不同 主要是增加了创立大会的会议记录 其中以募集方式设立公开发行股票的 还需要提交国务院证券监督管理机构的核准文件 公司设立的要件程序要件 3 公司设立登记的法律效力 登记管理条例 第25条规定 依法设立的公司 由公司登记机关发给 企业法人营业执照 公司营业执照签发日期为公司成立日期 公司凭公司登记机关核发的 企业法人营业执照 刻制印章 开立银行账户 申请纳税登记 可见 公司经设立登记的法律效力就是使取得法人资格 进而取得从事经营活动的合法身份 4 登记机关审查 发照登记登记机关对申请人报送的文件进行审查 对符合公司法所定条件的 进行设立登记 发给营业执照 营业执照签发之时 即为公司成立之时 公司设立的要件程序要件 发起人的责任 一 公司成立时的发起人责任 二 公司不能成立时的发起人责任 1 资本充实责任发起人须保证公司在登记时 其财产的实际价值不得少于章程所规定的资本额 如果公司登记时其财产不能满足章程所规定的数额时 发起人有义务填补这部分差额 公司法 第31条规定 有限责任公司成立后 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的股东补交其差额 公司设立时的其他股东承担连带责任 立法其目的是保证公司资本的充实 以维护公司和债权人的利益 2 损害赔偿责任 公司法 第95条第3项明确规定 在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 立法目的 为防止发起人借设立公司之名侵害公司及第三人利益 各国公司法要求发起人须就自己的设立行为对公司负责 发起人是公司设立行为的具体实施者 发起人的设立活动对于认股人 因设立活动而成立的公司都有直接的影响 为了增强发起人的责任感 防止滥设公司以及以公司名义进行欺诈活动 各国公司立法均对发起人规定了较为严格的民事责任 发起人的责任公司成立时的发起人责任 1 对设立行为所产生的债务和费用负连带责任设立费用及债务应由成立后的公司承担 但当公司不能成立时 只能由实施设立行为的主体 发起人 承担 由于发起人之间的关系近似于合伙关系 因此各国立法一般准用合伙的有关规定 即由发起人对设立行为所生费用和债务负连带赔偿责任 2 对已收股款负返还的连带责任在采取募集方式设立公司的情况下 发起人对认股已缴纳的股款 还负有返还股款并加算同期存款利息的连带责任 发起人的责任公司成立时的发起人责任 公司章程 一 公司章程的意义 二 公司章程的内容 三 公司章程的法律效力 公司章程公司章程的意义 1 要求 订立章程是公司设立的基本步骤 诸如确定公司的名称和住所 明确各股东或发起人及其出资或认股的份额 产生公司的机关等 都可包括在公司章程的范畴中 没有章程 就不能设立有限公司和股份公司 各国法律对其章程及条款都有较严格的要求 2 意义 1 是规范股东之间及公司内部关系的准绳 相当于公司发起人或股东间的契约 对股东和由股东利害关系派生的股东会 董事会 监事会等公司机关及其成员均有约束力 2 公司章程是规范公司与第三人关系和政府对公司进行监督管理的基本依据 章程主要内容 须向社会公开 以供社会查阅 工商行政管理机关亦根据依法登记的章程 对公司进行管理监督 章程的内容可以分为绝对必要记载事项 相对必要记载事项和任意记载事项 1 绝对必要记载事项 它是指依法必须在章程中记载的条款 缺少其中任何一项 章程即为无效 公司登记机关不予登记 对于章程的绝对必要记载事项 各国公司法都予以明文规定 主要是公司性质所要求的章程必备条款