《行政法与行政诉讼法》练习题一参考答案.doc

行政法与行政诉讼法练习题一参考答案一、单项选择题1.A 2.C 3.C 4.D 5.A 6.B 7.A 8.D 9.D 10.C 11.C 12.D 13. A 14. C 15.B16.B 17.D 18.B 19.B 20.A 21.B 22.D二、多项选择题1. ABCD 2.ABCDE 3.AC 4. ABCD 5. AD 6.ABDE 7.ACDE 8.ACD 9.ABC 10.AB 11.ABCD 三、简答题1. （1）内容方面具有广泛性、易变性。（2）形式上，行政法无统一、完整的法典，而是由众多的分散于各个法律文件中的行政法规范所构成。（3）行政法赖以存在的法律形式、法律文件以及行政法规范的数量特别多，居各部门法之首。（4）行政实体法与行政程序法没有明确的界线。2. （1）行政法属于法律的范畴，是一系列行政法规范的总称。行政法学则属于法学范畴，是研究行政法的科学。（2）表现形式不同。（3）功能与价值目标不同。3. （1）从属法律性。（2）裁量性。（3）单方性。（4）效力先定性。（5）无偿性。（6）以强制力为后盾。（答出任意四点即可，每点一分）4. （1）职权是否转移不同。（2）对象不同。（3）后果的承担主体不同。5. （1）行政法律关系中必有一方是行政主体。（2）行政法律关系具有非对等性。（3）行政法律关系主体的权利义务一般是法定的。行政法律关系主体的权利不能自由处分。（4）行政法律关系引起争议后，行政机关有单方解决、处理权。6.（1）行政处罚是行政行为的一种；执行罚属行政强制行为中间接强制的一种。（2）行政处罚是给予违法者以人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁；而执行罚是对违法者科以新的金钱给付义务。（3）行政处罚措施只能对一事适用一次，而执行罚可反复适用。四、论述题1. 目前在我国，行政法具有保障行政管理有效实施，与保持公民个人、组织等合法权益的双重作用。这两个作用是相互依赖、有机统一、相得益彰的。具体而言，行政法对行政管理的保障可以从如下几个方面理解：第一，行政法确认行政权是一种相对独立的国家权力，由国家行政机关享有。其他国家机关不得僭越行政机关的行政权，也不得无故干涉行政机关行使行政权的活动。 第二，确立行政机关相对个人、法人及其他社会组织的行政权，一定程度的对自己案件复议权等。具体如当公民个人对行政决定有疑问时，通常不能阻止行政决定的执行，而当行政机关认为公民个人行为违法时，可以迫使公民个人停止行为。又如，在行政合同履行过程中，行政机关可迳自中止合同，而相对人一方则不能等。 第三，随着社会发展的需要，不断确立新的行政权。例如：行政仲裁、行政司法等方面的权力。 第四，保障行政机关对其公务员的管理权。指为了保证行政“机器”的有效运转、内部协调，行政法通常规定行政机关对公务员的录用、考核、惩戒等权力。 第五，保护行政机关在特别情形下的特权，例如：行政诉讼中行政决定不停止执行。有的国家的行政法规定，在某些情况下，行政机关可以违反国家保密法为由拒绝出示证据等。 行政法对于保障公民个人、组织等的合法权益的作用体现在： （1）保护公民个人的财产权和人身自由权，禁止行政机关侵犯公民个人此类权利的行为。 （2）保护公民的参政权、批评建议权、申诉控告权利，使公民有效地、真正地参与行政管理。 （3）保护公民个人依法取得新的权益，例如：经营权、免交税费权、专利权等。 （4）保护公民个人的其他法律权利，例如：宗教信仰权、受教育权、言论出等。 另外，行政法还通过建立一系列制度，例如：听证制度、暂缓执行制度、行政申诉制度、国家赔偿制度等，以保护公民个人、组织的合法权益。 同时，认为行政法是具有双重作用的观点，并不否认从行政法的特性和我国当今现实角度出发，更偏重于强调行政法保护公民个人、组织合法权益的作用的思想。2.行政处罚的基本原则有：（1）行政处罚法定原则。（2）行政处罚公正公开原则。（3）行政处罚与教育相结合原则。（4）行政相对人权利保障原则。行政处罚的适用原则有：（1）一事不再罚原则。（2）时效原则。（3）行政处罚折抵刑罚原则。（4）具体量罚的合理性原则。（5）行政处罚与责令纠正并行原则。3. 行政相对人的法律地位，更具体地通过其在行政法上的权利和义务反映出来，换句话，行政法制定中对行政相对人权利和义务的配置，以及行政法实施中这种配置的实际落实情况，最直接标明行政相对人法律地位的有无或高低。行政相对人权利，指公民、法人或其他组织在以行政相对人身份出现时，所具有的权利。或者说，在行政法领域中，接受行政管理的一方所享有的权利。它是宪法所规定的公民基本权利在行政管理领域的具体化、操作化。根据我国法律规定，行政相对人大致享有下列行政法上的权利：参与权、了解权（亦称知政权、知晓知情权）、监督权、请求权、受益权、协助行政权、自由权等。行政相对人在行政管理过程中所承担的行政法上的义务主要有：1遵守行政管理法律、法规等的规定，服从合法的行政管理、命令；接受行政检查、监督。对于行政主体依法要求其提供的资料数据、情况说明等，要准确及时说明报告，对行政主体的检查、审核等予以主动配合，不抵制、拖延、隐瞒、蒙骗；完成国家的计划、任务，接受政府的宏观调控等。4.主要从行政处罚合法性原则作答。5. 概括各国行政合同的实践，结合我国国情，行政合同大致有如下功能：第一，行政合同有助于有效地实现行政目标、提高行政管理活动的效率。行政合同作为一种最能避免或减少行政磨擦和行政创伤的手段，易于被行政相对人所接受，它在调动行政相对人主观自觉性、积极性的基础上，融入国家意志，将个人与组织的利益追求和行政管理目标的实现有效地统一于一体。同时，将众多具体、个案的行政活动归类而为法律化、固定化的行政合同，明确双方权利、义务，这无疑会促进行政管理目标高效实现。 第二，扩大行政参与，实现行政民主化。行政合同充分体现了对行政相对人合法、合理权利的尊重，通过行政相对人内含的制约权、参与权，防止了行政权力的滥用，符合现代行政精神之要求。在行政合同中，行政相对人有在合同成立之初自主意志表示的自由；在合同订立、实施过程中以平等身份协商、讨价还价的权利。这就使行政相对人的意见反映到行政主体的决策中去，使行政权在自上而下和自下而上的双重轨道上运行、而不致开出民意之外，积极地推进了宪政民主的实现。 第三，弥补立法不足，替代立法规制。政府通过缔结行政法上合同的方式，能够在法律没有规定或者规定不具体的领域与行政相对人通过合意形成它们所预期的行政法上的权利义务关系，以达到行政规制的目的，并能灵活地根据时势需要不断地调整政策导向，进行政策选择，从而弥补立法不足，达到替代立法规制的效果。6. 第一，行政指导可以防止行政主体和行政相对人之间的关系失衡。根据现代行政法的理论，行政法应是平衡法。即为了加强行政管理的职能，发挥行政管理的积极作用，在一些行政领域仍然要采用命令服从，管理受管理的行政行为模式。在这种情况下，可通过综合配置行政主体与行政相对人权利义务和设定相应的运作机制，使双方的权利义务总体上趋于平衡，以体现双方的法律地位平等；而在另外一些行政领域，则应鼓励行政主体在依法行政的前提下，改变传统的管理模式，淡化权力色彩，使行政权与公民权处于比较协调的平衡状态，以平衡两者的关系。 第二，行政指导可以促进社会主义民主的发展。行政指导以形式上的柔软温和为突出特征，把民主、平等等行政法原则具体化为行政管理的操作程序，把行政管理双方当事人从以往单纯的命令与服从关系中解脱出来，使命令者的主动地位与服从者的被动地位均由绝对化转为相对化，设立了行政管理双方当事人之间商讨、通融、妥协之余地，有利于化解抵触、对立情绪而增强信赖关系，减少摩擦冲突，增进双方当事人的统一与合作，从而以“领导就是服务”的模式，实现行政目标。而行政指导的发展与制度化、规范化，必将促进国家政治生活的民主化，经济管理的民主化，整个社会生活的民主化，促进现代化建设事业的顺利发展。第三，行政指导可以推动社会主义法制的发展。市场经济体制要求管理多样化、法制化，传统的管理手段已不能完全适应现实社会和经济发展的需要。党的十六大提出要按照社会主义市场经济的要求，转变政府职能，实行政企分开，把企业的经营管理权力切实交给企业，进行机构改革，把综合经济部门改组为宏观调控部门，调整和减少专业经济部门，加强执法监督部门，培育和发展社会中介组织。这样就为行政指导等非强制手段的运用提供了政策依据。对行政指导等非强制手段的运用与研究，能够为行政法制的发展提供理论依据，推进行政法制建设，实现依法治国宏伟蓝图。第四，行政指导体现了中国回避纠纷的法文化要求。法文化是法律生活中群体性观念模式和行为模式的总称。行政指导这种“非公式的行政活动”，作为当今世界大多数国家出现的一种普遍现象，与它们某种共同的法文化背景不无关系，也就是说，行政指导是以不使人们之间产生纠纷或在不使纠纷扩大方面负有不断努力义务为前提的法文化，即以回避法律纠纷的文化为背景的。因此只要运用得合理，便可回避可能产生的执行上的纠纷。双方就某事件协商，回避了司法机关的介入，此外，还可以节约时间、费用，缓和行政组织间的对立。在日本，作为对行政指导的救济手段，行政裁判所特有的司法审查方法也能和日本历史与文化的应有方式进行考察。审查行政指导的合法性之际，以行政机关在多大程度上努力回避纠纷，作为合法性审查的评价标准，即一旦产生纠纷，不是以为了保护自己的利益，而是以回避相互间纠纷为解决纠纷的评价标准。这一点值得我们重视。行政法与行政诉讼法练习题二参考答案一、单项选择题110 DCDCC DDBCD 1119 CABBA ADBC二、多项选择题1. ABD 2.ABCD 3.ABD 4.ABCDE 5.BD 6.ABE 7.AC 8.BCD三、简答题1. （1）行政机关举证责任的内容不但包括事实根据，而且包括行政机关作出具体行政行为所依据的规范性文件。（2）行政机关举证的时间只能是在一审庭审结束前。（3）被告不能自行向原告和证人收集证据。（4）被告必须提供与被诉具体行政行为有关的证据。2. （1）诉讼不停止执行原则。（2）被告负主要举证责任的原则。（3）不调解原则。（4）合法性审查原则。（5）有限变更原则。3. （1）产生的前提不同。（2）是否适用等价原则不同。（3）发生的时间不同。（4）处理的机关不同。4. （1）公正原则。（2）公开原则。（3）保障基本人权原则。（4）效率原则。5. （1）表明执法身份。（2）说明处罚理由。（3）制作处罚决定书并当场送达、交付。（4）同时报所属行政机关备案。四、论述题1.行政程序法的目标模式，指行政程序法根据所要达到的目标而形成的总体特征。行政程序法可发挥多方面的作用，立法者可按照自己所追求的目标进行选择，强化或突出某方面的作用。这种选择使一国的行政程序法形成一定的目标模式。从目前各国情况分析，主要分为控制型、权利型和效率型三种。(1)控制型模式表现为以控制下级行政机构，防止其偏离统治意志为目的。其特点包括设置多层级的审批制度，自上而下的监察制度、复杂的控告和抗告制度、秘密的内部侦控制度等。(2)权利型模式的突出特征是更多考虑监控行政权的行使。着重防止和控制其滥用，以最大限度的保障行政相对人的合法权利（益）不受侵犯。美国、韩国、日本的行政程序法属此种模式。该模式的特点是：1）规范重心在于规范和监控涉及行政相对人权利、义务的行政行为。尤其对行政强制、制裁等程序做出严格、细致的程序规定。较少或不规定内部行政程序。2）重视与行政相对人权利行使和保障利益获得等相关程序，诸如参与、申请、申辩、告诉等程序的规定。3）注意划分清楚行政权力与行政相对人权利的界限，尤其是后者权利的全面、完整和可操作性。4）以对行政相对人切身利益构成重大影响的听政程序为核心内容，对之具体、详尽的规定。有关听证的规定与其他内容中占比重最大。5）设计程序时应首先考虑达到结果的公平、公正性。6）司法化程度高。(3)效率型模式的明显体现在于立足行政效率的宗旨，着眼于促进行政职权的有效行使和管理目标的迅速实现，尽可能减少行政机器运转过程中的阻力。德国、西班牙、葡萄牙的行政程序法可划归此模式。该模式的特点是：1）职权主义倾向明显，赋予行政机关较大的行政主导权和较宽的自由裁量权。2）规定了一些用以提高效率的特别制度和程序。如西班牙行政程序法中的“紧急审理”制度、“兼并程序”。德国、葡萄牙行政程序法中确立了若干听政排除事项。此外，对时效的规定要求严格，规定时附以违反的法律后果。对有关行政协助、申诉不停止执行制度的规定也较为详尽。3）在程序的设计方面，重视其科学性、连续性和灵活性，力图简约易行。尤其给紧急、复杂情况下行政主体处量事务，留下必要的空间和余地。4）对行政相对人的参与权利重视不够，通常仅作较原则、抽象的规定，有