法律冲突与冲突规范PPT课件.ppt

法律冲突与冲突规范 南京师范大学法学院 第三章 1 2 一 法律冲突的含义 第一节法律冲突 1 英国学者 法律冲突只是在法官头脑中的一个矛盾的反映 这个矛盾就是法官应该选择哪一个法域的法律 简而言之 法律冲突就是法律选择上的矛盾 主观 3 2 日本学者认为 法律冲突是指两个以上不同的法表面上似乎同时支配一个法律关系的情况 其主要的形式是场所的冲突 即因场所不同而形成两种以上法律秩序并存的情况 法律规范上的矛盾 客观 4 法律冲突是指两个或两个以上不同的法律规范同时调整某一相同的社会关系 从而产生法律之间的矛盾和冲突 并由此导致法院或者仲裁机构适用不同的法律 作出不同的判决或裁定的社会现象 法律选择的矛盾 结果 法律规范的矛盾 前提 3 我国学者认为 调整法律关系的矛盾 返回 5 划分标准 法律冲突的发生领域解决办法 公法冲突 原则上适用国内法 二 法律冲突的种类 一 公法冲突VS私法冲突 6 二 消极冲突VS积极冲突 划分标准 法律冲突的内容积极冲突 不同法律规定 调整同一社会关系 消极冲突 法律规定不同 均不调整这一社会关系 法律漏洞 7 三 立法冲突VS司法冲突VS守法冲突 划分标准 法律冲突的发生阶段司法冲突的表现 1 国际上 司法管辖权的规定不同而引起的冲突 2 国内 不同法律部门的不同规定 对法律的不同理解引起的冲突 守法冲突 指法律关系的当事人因立法冲突而导致其法律义务的不一致的矛盾 8 四 平面的法律冲突VS垂直的法律冲突 划分标准 法律冲突的效力平面的法律冲突 同一层次的法律冲突 1 国与国之间 2 普通法与衡平法之间 垂直的法律冲突 上位法与下位法 中央立法与地方立法 国际法与国内法 特定国家内部的法律冲突 如何解决 9 五 时间上VS空间上VS人际法律冲突划分标准 法律冲突的性质 1 时间上的法律冲突时间上的法律冲突 又称时际法律冲突 它是指可能影响同一社会关系的新法与旧法 前法与后法之间的冲突 以 婚姻奇案 为例 10 主要的案件事实 陆氏与张老先生于1937年在古镇结婚 1945年购买大宅 1949年张老先生在上海与王氏结婚 张老先生于1965年去世 2004年 老宅拆迁 王氏和女儿要求分割拆迁款 11 显然 适用不同的法律会导致不同的审判结果 12 1 建国以来主要的婚姻法主要包括 1950年婚姻法 1980年婚姻法 2001年婚姻法 思考 本案适用什么时期的 婚姻法 该房屋属于张老先生和陆老太的夫妻共同财产还是张老先生 陆氏 王氏一夫多妻家庭的家庭财产 王氏享有什么样的权利 是仅仅享有张老先生遗产的继承权 还是家庭成员对家庭财产的共有权利 13 2 三部 婚姻法 对婚姻财产制规定如下 1950年 婚姻法 规定 夫妻双方对各自婚前财产和婚后所得财产共同行使所有权 1980年 婚姻法 规定 夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产归夫妻共同所有 双方另有约定的除外 2001年 婚姻法 规定 夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有 共同所有或部分各自所有 部分共同所有 约定应当采用书面形式 没有约定或约定不明确的 适用本法第十七条 第十八条的规定 14 3 观点一 宅子应由张老先生和他的两位妻子共同所有 首先 张老先生和两位妻子的婚姻关系合法 其次 根据1950年婚姻法及相关解释 家庭财产包括夫妻在结婚之前和之后所取得的财产 4 观点二 不是张先生和王氏的夫妻共同财产 首先 1950年婚姻法仅规定了什么是夫妻共同财产 但并未规定如何分割 其次 1986年 民法通则 司法解释规定 对于 民法通则 实行前已经有法律调整的 适用当时的法律 如果当时没有法律规定的 则适用现在的法律 15 5 法院的判决 大宅是张 陆两人的共同财产 王氏对张的个人财产部分按照法律规定的份额享有继承权 也就是说张老先生占50 他的继承人只能对这50 享有主张分割的权利 返回 16 2 空间上的法律冲突空间上的法律冲突是指不同国家或者法域之间的法律冲突 包括 国际的法律冲突 不同国家间 区际的法律冲突 一个国家不同法域间 17 1 国际法律冲突及其产生原因各国民商事立法的规定不同 各国的主权和司法权平等 各国承认外国人在内国享有与内国人平等的民商事法律地位 各国平等地对待内外国的法律 并在一定条件下承认外国民商事法律的域外效力 属人优越权 18 2 国内法律冲突及其产生原因立法权归属不同部门会导致法律冲突 联邦制国家内部存在不同的法域 如美国 加拿大 在某些单一制国家内部也可能存在不同法域 例如中国于1997年和1999年先后对香港和澳门恢复行使主权后 由于它们成为特别行政区 并保留有独立的立法 司法权 因而在同一个主权国家内部也存在着具有独立法律地位的不同法域之间的法律冲突 返回 19 中华人民共和国立法法 86条第2项 地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致 不能确定如何适用时 由国务院提出意见 国务院认为应当适用地方性法规的 应当决定在该地方适用地方性法规的规定 认为应当适用部门规章的 应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决 20 3 人际的法律冲突人际法律冲突是指适用于不同民族 种族 宗族 部落以及不同阶级和阶层的人的法律之间的冲突 例如 中华人民共和国婚姻法 规定的结婚年龄是 男子必须满22周岁 女子必须满20周岁 内蒙古民族自治区婚姻条例 规定的结婚年龄是 蒙古族的男子须年满20周岁 蒙古族的女子须年满18周岁 返回 21 三 国际民事法律冲突 一 概念即对同一民事关系因所涉各国民事法律规定不同而发生的法律适用的冲突 22 二 产生原因1 各国民事法律制度不同 前提条件 2 各国之间存在正常的民事交往 结成大量的国际民事关系 客观基础 3 各国承认外国人在国内的民事法律地位 赋予其权利并要求其承担义务 4 各国在一定条件下承认外国民事法律在内国的域外效力 23 如何理解域外效力 1 法律效力包括时间效力与空间效力 空间效力又分为属地效力与属人效力 2 属地效力主要是一种域内效力 即一国法律对发生在其域内的事件具有效力 3 属人效力是对人效力 域外效力 该效力只是虚拟的或自设的 取决于他国对其法律的承认与适用 总 国际民事法律冲突从根本上是为了解决属地效力与属人效力何者更具优越性的问题 返回 24 第二节冲突规范 25 一 冲突规范的概念 一 冲突规范 conflictrules 的概念又称法律适用规范 法律选择规范 是指在国内立法或者国际条约中不明确规定涉外民商事法律关系当事人各方具体的权利和义务 而只是规定某种涉外民商事法律关系应适用哪个国家或者法域的法律来调整的法律规范 26 二 冲突规范的特点 1 冲突规范是法律适用规范 冲突规范不同于一般的实体法规范 不直接规定当事人的权利义务 例如 涉外结婚适用婚姻举行地法 2 冲突规范是法律选择规范 3 冲突规范是一种间接规范 冲突规范缺乏明确性和预见性 4 冲突规范结构上有独特性 由范围与系属两部分构成 返回 27 一 两部式结构所谓冲突规范的两部式结构 是指将冲突规范划分为范围和系属两部分 或者划分为范围和准据法两部分 二 冲突规范的结构 28 1 范围 又称为连结对象 起作用的事实 问题的分类 classificationofissue 等 是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或要解决的法律问题 包括 法律关系 法律事实或法律问题 例如 父母子女关系 适用出生地法 范围 法律关系 29 侵权行为的损害赔偿 依侵权行为地法 自然人的民事权利能力 适用经常居所地法律 宣告失踪或者宣告死亡 适用自然人经常居所地法律 物的所有权归属 适用物之所在地法律 范围 法律事实 范围 法律问题 30 2 系属 对某类关系适用的法律体系 国内法 韩德培 系属 是规定冲突规范中范围所应适用的法律 它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题时应如何适用法律 或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律 31 侵权行为的损害赔偿 依侵权行为地法 诉讼离婚 适用法院地法律 知识产权的归属和内容 适用被请求保护地法律 物的所有权归属 适用物之所在地法律 系属 系属 32 注意 韩德培教授主张将冲突规范的结构划分为范围和系属两部分的同时 在系属中又引进了连结点的概念 他指出 在冲突规范的系属中有一个很重要的部分 被称为连结点 pointofcontact 或连结因素 connectingfactor 它是冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据 33 二 三部式结构冲突规范作为法律适用的一般规则 是由三个部分组成的 法律关系的类型 连结因素 准据法 连结点的重要作用 连结点是确定准据法的重要根据 连结点作为法律关系的构成要素之一 是表明法律关系与哪一地域之间的关系最为密切 是一个物理概念 34 每条冲突规范必须有并且至少要有一个连结点 例如 1902年 关于离婚与别居的法律冲突和管辖权冲突公约 规定 离婚之请求 非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者 不得为之 各国冲突规范存在差异的原因就是连结点不同 例如 遗嘱继承的形式 适用被继承人的属人法 遗嘱继承的形式 适用被继承人死亡时的居所地法 注意 连接点是系属的一部分 返回 35 一 单边冲突规范1 单边冲突规范的概念所谓单边冲突规范 是指其系属直接指明某种涉外民商事法律关系应当适用内国法或者直接指明某种涉外民商事法律关系应当适用外国法的一种冲突规范 三 冲突规范的类型 划分依据 系属不同 36 例如 1804年 法国民法典 第3条第2款规定 位于法国境内的不动产 即使属于外国人所有 仍适用法国法律 例如 合同法 第126条第2款规定 在中华人民共和国内履行的中外合资经营企业合同 中外合作经营合同 中外合作勘探开发自然资源合同 适用中华人民共和国法律 37 2 单边冲突规范的不同类型 1 冲突规范的系属直接指明某种涉外民商事法律关系只能适用内国法 不能适用外国法 例如 1896年 德国民法施行法 规定 德国人的继承 虽于外国有住所 仍适用德国法 夫妻财产制 在结婚时夫为德国人 则依德国法 38 2 冲突规范的系属直接指明某种涉外民商事法律关系只能适用某一个国家的法律 如 前苏联与比利时 卢森堡三国之间共同签订的有关贸易协定规定 有关三国彼此之间贸易的一切争议 适用比利时的法律解决 3 冲突规范的系属直接指明某种涉外民商事法律关系适用外国法 如 民法通则 第143条 中华人民共和国公民定居国外的 他的民事行为能力可以适用定居国法律 39 3 单边冲突规范的特点 1 单边冲突规范中只有一个连结点 2 范围通常都是有限的社会关系 3 多数情况下直接指明适用内国法 4 主要出现在各国早期国际私法立法中 5 没有对具体的涉外民商事法律关系应当适用法律的各种场合都作出规定 换言之 单边冲突规范调整对象具有特定性 不具有普遍性 返回 40 二 双边冲突规范1 双边冲突规范的概念双边冲突规范是指在其系属中并不直接规定某种涉外民商事法律关系适用内国法还是适用外国法 而是只规定一个可供推定的系属 再根据此系属或法律适用原则 结合法律关系的实际情况去寻找应该适用的法律 例 不动产的所有权 适用不动产所在地法律 侵权行为的损害赔偿 适用侵权行为地法律 41 2 双边冲突规范与单边冲突规范的区别与联系双边冲突规范是一种不附条件的指定 它所指定的准据法既可能是内国法 也可能是外国法 在法律适用上体现了平等地对待内 外国法的特点 双边冲突规范对某种涉外民商事法律关系可以适用法律的各种场合都作出了规定 因而它具有法律适用的普遍性和完备性的特点 而单边冲突规范一般只规定某一特殊问题应适用什么法律 因而常留下立法缺口 需要司法机关补充 42 例如 1896年 德国民法施行法 第二十四条第一款规定 德国人之继承 即使在外国有住所 仍依德国法 但它却没有规定德国法院审理一件在德国有住所的外国人的继承案件时 应当适用什么法律 有鉴于此 德国民法施行法 第二十五条第一款为继承问题规定了一条双边冲突规范 继承适用死者死亡时之国籍国法律 这种双边冲突规范的设立 可以弥补上述单边冲突规范造成的缺陷 43 双边冲突规范所规定的连结点是一个比较抽象的有待确定的连结点 其最终指定的法律也是一个需要经过推定的极不确定的法律 因而其最终适用的准据法具有不确定性 双边冲突规范在具体适用的过程中可能会引发反致 转致 间接反致 法律规避和公共秩序保留等一系列的法律问题 任何一个双边冲突规范都可以分解为两个单边冲突规范 但是一个单边冲突规范 没有经过有权机构法律认定 不得抽象为双边冲突规范 返回 44 例如 合同方式依合同缔结地法 分解 在外国缔结的合同 依该外国法 在国内缔结的合同 依该国内法 45 三 选择适用的冲突规范1 选择适用的冲突规范的概念是指其系属中规定了两个或者两个以上的连结点及其指引的准据法 受案法院或者当事人只能从中选择一个连结点所指引的准据法来调整有关的涉外民商事法律关系的冲突规范 46 例如 日本 关于遗嘱方式准据法 作出规定 遗嘱方式 符合下列法律之一的 其方式有效 行为地法 遗嘱人立遗嘱或死亡时国籍所属国家的法律 遗嘱人立遗嘱或死亡时之住所地法 遗嘱人立遗嘱或死亡时经常居住地法 47 2 选择适用的冲突规范的类型 1 无条件选择适用的冲突规范 是指在冲突规范的系属中规定了两个或者两个以上的连结点和准据法 受案法院或者当事人可以无先后之分 无主次之别地任意选择其中一个连结点所指引的准据法来调整有关的涉外民商事法律关系的冲突规范 48 例如 1979年 奥地利联邦国际私法法规 第16条规定 在国外举行的婚姻 其方式依许结婚各方的属人法 但已符合婚姻举行地法关于方式的规定者亦属有效 例如 自然人的民事权利能力和民事行为能力适用本国法或者经常居住地法律 49 2 有条件选择适用的冲突规范是指在冲突规范的系属中规定了两个或者两个以上的连结点和准据法 受案法院或者当事人只能有先后之分 或者有主次之别地选择其中一个连结点所指引的准据法来调整有关的涉外民商事法律关系的冲突规范 50 例如 1946年 希腊民法典 规定 父母和子女的关系适用父亲和子女的最后的共同本国法 如无共同国籍 适用子女出生时父亲的本国法 例如 中华人民共和国合同法 第126条第1款规定 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律 但法律另有规定的除外 涉外合同的当事人没有选择的 适用与合同有最密切联系的国家的法律 51 3 以利益分析作为选择的依据例如 1984年 秘鲁民法典 第2083条规定 婚姻中子女地位的确认 依婚姻举行地法或子女出生时婚姻住所地法 视其中何者最有利于子女的准正 又如 1982年 南斯拉夫法律冲突 第28条也作出规定 除对个别情况另有规定者外 民事侵权责任依行为实施地法或结果发生地法 其适用视何种法律对受害人最为有利 52 3 选择适用的冲突规范的基本特点 1 选择适用的冲突规范的系属中规定了两个或者两个以上的连结点 2 选择适用的冲突规范多用于法院地国家认为某种涉外民商事法律关系应当尽可能使其有效成立或者解除的场合 3 选择适用的冲突规范体现了当事人的意思自治和保护受害人或者弱者的利益 4 选择适用的冲突规范通常适用于行为方式等与内国利益影响不是特别重大的领域 返回 53 四 重叠适用的冲突规范1 重叠适用的冲突规范的概念所谓重叠适用的冲突规范 是指其系属中规定了两个或者两个以上的连结点及准据法 某一涉外民商事法律关系必须同时适用这两个或者两个以上的连结点所指引的准据法的一种冲突规范 54 例如 1902年订于海牙的 关于离婚与别居的法律冲突和管辖权冲突公约 规定 离婚之请求 非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者 不得为之 这表明 离婚问题必须同时适用夫妇本国法和法院地法 只有两者均认为有离婚原因时 才准许当事人离婚 55 2 重叠适用的冲突规范的特点 1 重叠适用的冲突规范的系属中规定了两个或者两个以上的连结点及其指的准据法 2 受案法院必须同时适用这两个或者两个以上的连结点所指引的准据法 不允许受案法院或者当事人从中选择一个予以适用 56 3 重叠适用的冲突规范通常是在法院地国认为某种涉外民商事法律关系或者法律行为的成立或者解除需要从严掌握时予以采取的 4 多数情况下 重叠适用的两个或者两个以上的准据法中有一个是法院地法 5 重叠适用的冲突规范往往适用于对法院国利益有重大影响的问题方面 返回 57 五 如何选择冲突规范的类型 在当前国际私法立法中 上述四种类型冲突规范常常交替出现 一般观点 1 如果国家认为对某些涉外民事法律关系特别需要依自己的实体法处理 就常采用单边冲突规范 2 如果国家对某些涉外民事法律关系从严掌握 往往采用重叠适用冲突规范 尤其是适用法院地法 3 如果国家对某些涉外法律关系从宽掌握 便可采用双边冲突规范或选择适用的冲突规范 58 因此 对于一个国家来讲 在立法上采用何种类型的冲突规范 主要取决于其内外政策和根本利益的需要 法律的形式必须服从于法律的内容 在四种类型中 双边冲突规范是最基本的形式 其他都是它的发展或变形 返回 59 第三节连接点 60 一 连结点的概念和法律意义 一 概念 连接点 pointofcontact 连接点又称连结因素 connectingfactor 连结根据 connectingground 它是冲突规范借以确定涉外民商事法律关系应当适用哪个国家或者地区的法律的标志和根据 例如 我国 民法通则 第147条规定 中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律 离婚适用受理案件的法院所在地法律 61 二 连结点的法律意义从形式上讲 连结点是将冲突规范中的范围所指的法律关系或法律事实或法律问题与一定地域的法律联系起来的媒介 因此每一个冲突规范至少有一个连接点 从实质上看 作为媒介的连结点又反映了特定的法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的 本质的联系或者隶属关系 它表明某种法律关系应受一定国家法律的约束 返回 62 二 连结点的种类 一 主观连接点与客观连接点 当事人合意以及最密切联系地 前者由当事人商量 后者由法官自由裁量 国籍住所 居所物之所在地法院所在地 63 二 静态连接点与动态连接点静态连接点是指不动产所在地以及涉及过去的行为或事件的所在地的连接点 如 婚姻缔结地 法人登记地 侵权行为发生地等 动态连接点是可变的连接点 如 国籍 法人的管理中心 住所等 例如 遗产的法定继承 动产适用被继承人死亡时住所地法律 64 三 单纯事实性连接点与法律概念性连接点 物之所在地 尤其是不动产 与法院所在地 国籍 住所以及侵权行为地等需要特定的法律加以说明 此外 还有硬性连接点与弹性连接点 封闭式连接点与开放式连接点之分 返回 65 三 连结点的选择 一 含义是指在一个法律关系诸多构成要素中 选择一个最能反映范围中所要解决的问题的本质 并与之有最重要或者最密切联系的要素作为连结点 以指引准据法的选择 从而公平合理地解决涉外民事纠纷的行为过程 二 重要性连接点几乎直接决定着运用的法律 直接影响案件的处理结果 返回 66 三 司法实践1 一个新的连结点的形成与发展都有其客观依据任何一个新的连结点的形成与发展总是与一国的政治 经济和文化特别是与国际经济活动的发展密切相关的 例如 当事人意思自治原则的产生和发展 67 2 一国对某一连结点的选择不是一成不变的 而是随着客观情况的变化而不断地变化 对此 可以属人法的连结点为例加以证明 1804 法国民法典 之前 住所地法 1804 法国民法典 规定 国籍国法 二战后 恢复住所地法 惯常居所地法 68 3 国内立法机关确立某一法律关系的连结点通常要考虑多种因素 1 冲突规范的范围所要解决法律问题的性质 种类和特点 2 冲突规范所选择的连接点必须是范围中法律关系的构成要素之一 3 权衡有关连结因素与特定法律关系和争讼问题的紧密联系程度以及它对特定问题的相对重要性 69 4 有关的连接点必须是各国立法机关经常作为自己行使立法管辖权根据 5 考量有关连结因素的国际认可程度 6 有关连结因素的选择必须符合内国处理涉外民商事法律关系的政策和社会公共利益 返回 70 四 连结点在冲突规范改良中发挥的作用 一 冲突规范固有的缺陷依据冲突规范所选择的法律容易脱离有关国家的社会现实 也不符合法院国的政策与利益 二 连接点的发展方向1 增加连结点数量以供选择 在冲突规范中同时规定两个或者两个以上的连结因素 受案法院或者当事人可以从中选择一个连结点所指引的准据法 此举既能够促使法律关系尽量可能有效成立 71 例如 1961年 遗嘱处分方式法律冲突的海牙公约 第1条规定 凡遗嘱处分在方式上符合下列各国国内法的 应为有效 1 立遗嘱人立遗嘱时所在地 2 立遗嘱人作出处分或死亡时国籍所属国 3 立遗嘱人作出处分或死亡时的住所地 4 立遗嘱人作出处分或死亡时的惯常居所地 5 在涉及不动产时 财产所在地 72 2 将几个连结点结合 互补使用 使得适用的法律和案件的联系更为密切 包括 结合性连接点的运用与互补性连接点的运用 1 结合性连接点的运用所谓结合性连接点的运用 是由于某些民事法律关系本身的复杂性 不能由单一的连接点所指引的法律来调整 而应将两个以上连接点所指定的法律结合起来适用 才能达到合理调整的效果 73 例如 1973年在海牙国际私法会议上签订的 产品责任法律适用公约 第4条规定 适用的法律应为侵害地国家的国内法 如果该国同时又是 1 直接遭受损害的人的惯常居所地 或 2 被请求承担责任人的主营业地 或 3 直接遭受损害的人取得产品的地方 74 例一 贾某是瑞士人 通过邮购购买了法国化妆品导致面部受损 瑞士 侵权地 受害人惯常居所地 直接取得产品的地点 法国 被要求承担责任的人的主营业地 例二 美国人因购买日本出口到美国的冰箱受损 美国 侵权行为地 受害人惯常居所 受害人直接取得产品的地点 日本 侵权人的主营业地 75 例三 某人是瑞士人 在法国工作 每日往返于法国和瑞士 在工作期间购买法国压力锅爆炸致损 法国 侵权行为地 侵权人的主营业地 受害人直接取得产品的地方 瑞士 受害人的惯常居所地 例四 某人是瑞士人 在英国旅游时购买了中国的产品 回国使用后导致损害 瑞士 侵权地 受害人惯常居所地 英国 受害人直接取得产品的地点 中国 侵权人主营业地 76 公约 第五条规定 尽管有第四条的规定 适用的法律仍应为直接遭受损害的人的惯常居所地国家的国内法 如果该国同时又是 被请求承担责任的人的主营业地或直接遭受损害的人取得产品的地方 例五 某个瑞士人到英国旅游时 携带着在瑞士购买的韩国制造的LG手机 结果因手机电池爆炸 在英国受损 瑞士 惯常居所 直接取得产品的地方 英国 侵权地 韩国 被请求承担责任的人的主营业地 77 2 互补性连接点的运用互补性连结点 是指由于对某一个法律关系只确定一个连结点往往无法满足法律关系发展的需要 于是 人们对同一类法律关系确定几个连结点 依次适用各个连结点所指定的法律 各个连结点互为补充 共同调整某类法律关系的一种连结点的运用方式 78 1979年 匈牙利国际私法 第39条规定 夫妻身份关系和财产关系 包括夫妻使用的名字 赡养和夫妻财产制 适用起诉时夫妻共同的属人法 如果夫妻在起诉时的属人法不同 适用最后的共同属人法 若没有最后的共同属人法 则适用夫妻最后的共同住所地法 如果夫妻没有共同住所 适用法院地或其他机构地法 79 3 将同类法律关系进行合理划分 依其不同性质规定不同的连结点 例如 在合同法领域 许多国家出于对弱方当事人合法权益的保护 将雇佣合同和消费合同等单独列出 作专门规定 又如 在侵权法领域中 对产品责任 交通事故责任认定 环境污染 国际诽谤等分别规定不同的冲突规范 80 4 对同一法律关系的不同方面进行分割 对不同部分或不同环节规定不同的连结点 在合同的法律适用领域 合同的效力往往适用合同签订地法律 而合同的违约则通常适用合同的履行地法律 81 涉外婚姻的法律适用问题 各国立法一般都分别对婚姻的形式要件 结婚的实质要件 夫妻间人身关系 夫妻财产制等问题设置不同的连结点 并分别适用不同的连结点所指定的法律 例如 英国国际私法规定 涉外结婚的形式要件适用婚姻举行地法 涉外结婚的实质要件适用当事人的住所地法 链接 什么是结婚的实质要件与形式要件 82 5 用灵活的开放的连结点代替僵硬的封闭的连结点 这主要表现在涉外合同法律适用中的意思自治原则的采用和更为广阔的领域内的最密切联系原则的采用 例如 1963年的贝科克诉杰克逊案 返回 83 一 定义又称冲突原则 系属原则 准据法的表述公式 它是指把一些解决同类法律关系的法律冲突的规则固定化 以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题的一种相对固定的冲突规范的表述公式 值得注意的是 由于单边冲突规范对应适用什么样的法律已经做出了明确的规定 因而无需系属公式 双边冲突规范却没有明确的指示 且双边冲突规范最为广泛 因此从某种意义上说 系属公式是双边冲突规范的系属公式 第四节系属公式 84 二 常见的系属公式 一 属人法 Lexpersonalis 属人法是指以当事人的国籍 住所或者惯常居所作为连结点的系属公式 属人法一般用来解决人的身份 能力以及亲属 继承等方面的民事法律冲突 值得注意的是 属人法并不仅仅局限于 人 产品责任等也适用属人法 85 关于自然人属人法两大法系的差异 大陆法系国家 指自然人的本国法 即国籍国法 英美普通法系国家 是指自然人的住所地法 思考 差异产生的原因 解决办法 以惯常居所部分替代国籍法或住所地法 86 例如 土耳其国际私法与国际诉讼程序法 虽然坚持 国籍是确立准据法的基本标志 但也规定对于无国籍人 适用住所地法或居所地法 通过以下法律条文 试总结我国对于属人法的认识 87 中国 民法通则 第146条第1款规定 侵权行为的损害赔偿 适用侵权行为地法律 当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的 也可以适用当事人本国法或者住所地法律 最高人民法院 关于贯彻执行 中华人民共和国民法通则 若干问题的意见 试行 第一百九十条规定 监护的设立 变更和终止 适用被监护人的本国法律 88 民法通则 第149条规定 遗产的法定继承 动产适用被继承人死亡时住所地法律 不动产适用不动产所在地法律 最高人民法院 关于贯彻执行 中华人民共和国民法通则 若干问题的意见 试行 第184条第1款规定 外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法 法人的民事行为能力依其本国法确定 89 二 物之所在地法 Lexsitus 物之所在地法是指涉外民商事法律关系的客体物所在国家或者法域的法律 这一系属公式主要是用于解决动产与不动产的划分 物权客体的范围 物权的内容 物权变动的条件和方式 物权的保护方法等方面的法律问题 90 三 行为地法 Lexlociactus 行为地法是指民商事法律关系发生地所属国家或者法域的法律 它起源于场所支配行为这一古老的法律谚语 行为地法被各国广泛用于解决行为方式方面的法律冲突 有时也用于解决民商事行为实质要件方面的法律冲突 91 1 合同缔结地法合同缔结地法又称合同订立地法 是指缔结合同的行为实施地国 地区 的法律 它一般用于解决合同的成立 合同内容的合法性 合同方式等方面的法律冲突问题 2 合同履行地法是指履行合同的行为实施地国家或者法域 地区 的法律 它一般用来解决合同的内容 特别是合同履行方面的法律冲突问题 92 3 婚姻举行地法婚姻举行地法也称婚姻缔结地法 是指婚姻仪式举行地或婚姻登记地国家或者地区的法律 一般用来解决涉外婚姻形式方面的法律冲突问题 4 侵权行为地法侵权行为地法是指侵害他人权益的不法行为实施地或者侵权行为所造成的损害结果发生地国家或者法域的法律 它一般用于解决涉外侵权行为之债的法律冲突问题 93 四 法院地法 Lexfori 法院地法是指受理涉外民商事案件的法院所在地国家或者法域的法律 法院地法一般是用来解决识别 诉讼程序等方面的问题 五 最密切联系地法 Lawoftheplaceofthemostsignificantrelationship 是指与涉外民商事法律关系有着最密切联系的那个国家或者法域的法律 94 六 当事人合意选择的法律 lexvoluntatis 与事人合意选择的法律是指涉外民商事法律关系当事人自主选择的适用于支配特定法律关系的法律 它主要用于解决涉外合同的法律适用问题 七 旗国法 Lawoftheflag 旗国法是指交通运输工具和航空器等所悬挂的旗帜所属国家或者法域的法律 它通常用来解决交通运输工具和航空器等物权的法律冲突以及交通工具在发生纠纷后引发的法律冲突问题 95 我国 海商法 第二百七十条规定 船舶所有权的取得 转让和消灭 适用船旗国法律 二百七十一条规定 船舶抵押权适用船旗国法律 第二百七十三条第三款