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劳动法教程 第一编劳动法总论 1 第一章劳动法概述 第一节劳动法的调整对象一 劳动法的定义劳动法也称劳工法 指调整劳动关系和劳动附随关系的法律规范的总称 劳动法在理论上还可以有以下几种类型的含义 1 实质意义的 广义的 劳动法与形式意义的 狭义的 劳动法 2 个别劳动法与集体劳动法 2 二 劳动法的调整对象 一 劳动关系1 劳动关系的含义和特征指劳动力的所有者 提供者 与劳动力的使用者 购买者 之间就一方有偿提供劳动力供另一方使用时所发生的社会关系 其特征表现为 a 当事人双方 一方总是用人单位 另一方总是劳动者 b 当事人通过劳动合同建立劳动关系 c 是财产关系和人身关系的结合 d 既体现平等性也体现隶属性 3 2 劳动关系的建立 按照我国劳动合同法的规定 当事人自用工之日建立劳动关系 故劳动关系的发生取决于用工事实 而非劳动合同的订立 法律确定劳动关系的建立时间具有如下意义 a 防止用人单位以故意不签订书面劳动合同的手法侵害劳动者 b 有利于明确劳动者的相关劳动权益 c 有利于维护劳动者的社会保障权益 4 3 劳动关系中的两个重要概念 1 劳动力指人的劳动能力 它包括体能和智能两方面的综合能力 劳动力的法律特征是 a 具有使用价值 可视为一种无形财产 b 与劳动者的人身不可分离 c 其使用状况易受人身状态的影响 d 无法储存 其付出无法回收 5 2 劳动 指劳动者依照劳动合同或劳动法的规定而从事的一种有偿活动 劳动具有以下法律特征 a 是一种非自主的从属劳动 b 是一种有偿劳动 c 是一种自愿的职业劳动 d 能产生劳动法上的效果 6 二 劳动附随关系 是指与劳动关系密切相关的其他社会关系 是劳动者或用人单位与有关国家机关或其他组织在劳动法的调整下 围绕劳动关系所发生的社会关系 由于其对劳动关系的依附性 有的学者称之为 附随关系 史尚宽1934 劳动附随关系范围包括 a 劳动行政管理关系 b 劳动服务关系 c 工会关系 d 社会保险关系 e 劳动争议处理关系等 7 三 劳动法的对人适用范围 劳动者 1 各类企业中的劳动者 2 个体经营组织中的受雇劳动者 3 国家机关 事业单位 社会团体中通过劳动合同建立劳动关系的劳动者 工勤人员 4 实行企业化管理的事业单位中的劳动者 5 民营非企业单位中的劳动者 6 事业单位中通过劳动合同建立劳动关系的聘用制人员 非工勤人员 有条件适用劳动法 8 第二节劳动法的渊源 属性 体系 一 劳动法的渊源指劳动法所赖以体现的规范性文件的形式 劳动法的渊源大致如下 1 宪法 2 法律 3 行政法规 4 地方性法规 5 行政规章 6 地方规章此外 还有一些被称为准规范的渊源也参与了劳动关系的调整 包括 a 劳动政策 b 劳动标准 c 工作规则 d 工会章程 e 司法解释 f 集体合同 9 二 劳动法的属性 指按照法律部门的分类学说和划分标准 对劳动法进行定位 理论界大致有如下几种看法 1 公法说2 私法说3 公法 私法混合说 二元说 4 第三法域说 社会法法域 10 三 劳动法的体系 指劳动法按照一定的标准分类组合 形成多层次 有机结构的统一体 其构成如下 1 劳动契约法 主要包括劳动合同法 集体合同法 2 劳动标准 基准 法 主要包括工资法 工时与休假法 劳动安全卫生法 3 社会保险法4 劳动关系程序保护法 主要包括劳动监察法 工会法 劳动争议调解仲裁法 11 四 劳工基本权 劳工 劳动 基本权是劳工权利体系的核心与基础 通常决定劳动法的基本价值取向以及劳动法的宗旨和任务 有关劳工基本权的规定一般出现在重要的基础性法律文件或主干劳动法文件中 较重要的劳工基本权有 1 劳工结社权 集体协商权 集体行动权 劳工三权 2 平等就业权 同工同酬权 禁止使用童工和废除强迫劳动等 3 我国宪法中的公民劳动权 劳动者的休息权等 12 第三节劳动法的基本原则 一 维护劳动者合法权益原则劳动法是保护劳动关系中弱者权益的法律 故保护劳工权益为其首要职能 即在劳动关系当事人中倾向于保护处于弱势地位的劳动者一方 劳动法的这项原则与民商法强调维护当事人双方的合法权益有较大的区别 二 自主就业原则也称自由就业 或市场化就业 原则 指劳动者完全按照自己的意愿决定是否或与谁建立劳动关系 13 三 自由协商与国家干预相结合原则 有鉴于劳动关系双方实际地位的天然不平等给契约自由带来的负面效应 通过国家干预对契约自由施以一定程度的限制 以便尽可能实现平等协商 四 个别协商与集体协商相结合原则指劳动关系由个别劳动合同与集体合同共同规制的格局 是平衡当事人双方地位的另一有效措施 五 三方机制原则指在调整劳动关系时政府 企业 工会之间协调利益关系的机制 14 第二章劳动法的历史沿革 第一节劳动法的产生和发展一 劳动法是资本主义雇佣劳动制度的产物1 资本主义以前的劳动关系a 奴隶劳动 b 自由人提供的租赁劳动 c 农奴的身份依附地位和劳动2 工业化雇佣劳动时代西方国家的相关立法a 劳工法规 b 工厂法 c 民事雇佣契约法 3 劳动法产生的原因a 社会动荡的加剧 b 民法对此无能为力 c 社会良知的觉醒 15 二 进入二十世纪后各国劳动法的发展 1 二十世纪初 跨国的劳工标准制定活动以及社会革命活动促进了西方主要发达国家的国内劳动立法 2 二战后世界各国 尤其是发展中国家 普遍建立了本国的劳动法律制度 发达国家的劳工标准大幅度提升 劳资紧张关系相对缓和 3 劳动立法不仅注重劳动过程保护 并且向社会安全保障延伸 4 发达国家与发展中国家的劳工标准存在较大的差距 16 三 中国劳动立法历程 1 民国时期a 始于1923年的 暂行工厂通则 以后相继制定了 工会法 工厂法 劳资争议处理法 劳动契约法 团体协约法 等 b 不同时期红色根据地劳动立法 2 解放以后a 改革开放前的主要法律文件是 劳动保险条例 工会法 及一系列安全生产法规 b 改革开放后 自九十年代中期后出现了立法高潮 3 我国台湾地区49年后继受了民国时期的法律 以后又补充了包括 劳动基准法 在内的一批单行法规 17 第二节国际劳工组织 ILO 与国际劳工立法 一 ILO概况1 主要机构国际劳工组织成立于1919年 当时附属于国际联盟 现在是联合国的一个下属机构 是由各会员国组成的国际性的政府间组织 ILO有三大机构 a 国际劳工大会 也称国际劳工议会 是国际劳工组织的最高权力机关 b 理事会 是国际劳工组织的执行机构 决定国际劳工组织在大会闭会期间的各项问题 c 国际劳工局 是国际劳工组织的常设机构 也是大会和理事会的秘书处并对理事会负责和报告工作 18 2 ILO的宗旨 主要活动与组织原则 1 ILO的宗旨与主要活动 ILO的宗旨是通过劳工立法来改善劳工状况 进而获得世界持久和平建立社会正义 其主要活动包括 实施国际劳工立法 从事劳动领域的研究和传播信息 开展技术合作 提供培训和教育 推进社会保障 促进就业等6方面 2 ILO的组织原则 也称 三方性原则 指各成员国代表团由政府代表 劳工代表和雇主代表组成 三方都参加各类会议和机构 劳工与雇主代表均可以自由讨论和独立表决 19 二 国际劳工立法的形式与特征 1 形式a 国际劳工组织的章程 宪章 和宣言 b 历届大会制定的劳工公约和建议书 c 大会通过的决议 d 技术委员会和地区会议通过的决议和结论 e 特别大会通过的文件 2 特征a 主要内容是公约和建议书中的各种劳工标准 b 主要调整对象是各国的国内劳动关系 而非国际的或跨国的劳动关系 c 通过后对成员国并不当然产生法律效力 20 3 ILO基础性法律文件与核心劳工公约 1 基础性文件 国际劳工宪章 费城宣言 工作中基本原则与权利宣言 争取公平全球化的社会正义宣言 2 核心劳工公约 1930年 强迫劳动公约 1948年 结社自由与保护组织权公约 1949年 组织权与集体谈判权公约 1951年 对男女工人同等价值的工作付予同等报酬公约 1957年 废除强迫劳动公约 1958年 就业和职业 歧视公约 1973年 最低年龄公约 1999年 最恶劣形式的童工公约 以上公约包含4项权利 自由结社 废除强迫劳动 禁止就业歧视 消除童工劳动 21 三 经济全球化与国际劳工立法 1 经济全球化对各国劳动关系的影响经济全球化是指贸易 投资 金融 生产等活动的全球化 资本的全球流动性加剧了不同国家劳工对于有限工作机会的竞争 首先 资本输出国劳工的就业机会大量流失 失业 大幅度提高 其次 非典型弹性化雇佣以制度创新的面目出现 增加了劳工的就业风险 再次 资本在全球流动追求利润最大化的活动造成了工作条件和劳工利益的 向下竞争 降低了劳工待遇标准 22 2 社会倾销 与 蓝色贸易壁垒 之争 在WTO多边贸易谈判中 发达国家的政府代表在国内劳工团体 人权团体 绿色团体等非政府组织的压力下 指责发展中国家搞劳动力低价倾销 要求将 劳工标准 问题与贸易谈判挂钩 由于WTO框架下的贸易协议对签署国有法律约束力 因而发达国家的要求遭到发展中国家的激烈反对 认为这是发达国家搞变相的贸易壁垒 是贸易保护主义 并主张劳工标准问题应放在国际劳工组织内讨论 因为国际劳工公约不具备当然约束力 23 3 国际劳工立法的新动向 a 企业社会责任 运动 企业社会责任 CSR 是指企业对股东利益负责的同时 还要承担起对企业员工 消费者 供应商 社区和政府等企业利益相关者的责任 以获得在经济 社会 环境等多个领域的可持续发展能力 就劳动立法而言 主要关注点是企业对员工的社会责任承诺 b 社会责任国际标准 SA8000标准是全球第一个可用于第三方认证的社会责任国际标准 旨在通过有道德的采购活动改善全球工人的工作条件 最终达到公平而体面工作条件 c ISO组织的最新进展 ISO 26000社会责任标准指南正在制定中 24 第三章劳动法律关系 第一节劳动法律关系的基本含义与类型一 概念与特征指劳动关系的当事人双方基于劳动法律规范 在实现劳动过程中形成的 具有权利 义务内容的社会关系 劳动法律关系的特征是 1 主体具有特定相对性 2 是平等关系和非平等关系的融合 3 是财产关系和人身关系的组合 4 调整方式具有多元性 25 二 劳动法律关系的分类 1 按法律关系不同的权利 义务内容 劳动法律关系可分为财产权法律关系和人身权法律关系 2 按主体中劳动者一方是单个还是团体 劳动法律关系可分为个别劳动法律关系和集体劳动法律关系 3 按法律关系中诸要素内容是否表现为典型形态 劳动法律关系可分为常态劳动法律关系和非常态劳动法律关系 4 按劳动法律关系的主体是否具有涉外因素 劳动法律关系可分为国内劳动法律和涉外劳动法律关系 26 第二节劳动法律关系的构成要素 一 劳动法律关系的主体1 劳动者劳动者是指具备劳动资格并参加劳动法律关系取得权利和承担义务的自然人 劳动资格是指劳动者的劳动权利能力和劳动行为能力 两者同时产生 并于通常情况下同时消灭 但两者因人身性质而不能分离 我国公民的最低就业年龄是16周岁 但劳动法同时又规定 文艺 体育和特种工艺单位依法履行了规定的审批手续后可以招用未满16周岁的未成年人 27 2 用人单位 指具有用人资格 使用职工并向其支付工资的当事人 可以是组织 也可以是自然人 用人资格指用人单位的用人权利能力和用人行为能力 两者同时产生 同时消灭 但两者可以分离运作 单位实施用人行为还须注意 a 其行为能力通常是通过其管理机关及其管理人员代表单位实施 用人单位对其管理人员的越权用人行为仍应承担法律后果 b 实行承包或租赁经营的企业 其承包人或租赁人所实施的用人行为由企业承担连带责任 28 二 劳动法律关系的内容 1 基本含义与特征指劳动法律关系的主体在劳动力使用的转让过程中产生的权利和义务 有别于 劳动权利 劳动义务 劳动法律关系中当事人的权利和义务具有以下特征 1 受法律的干预较大 2 劳动者的权利和义务具有人身专属性 3 权利和义务在特殊条件下具有延后性 4 权利和义务在特定条件下具有涉他性 5 劳动者的权益设法定下限不设上限 29 2 主要内容 包括法定和约定的权利义务 1 劳动者的主要权利和义务主要权利 a 劳动报酬权 b 休息休假权 c 职业安全卫生保障权 d 职业培训权 e 结社权 f 民主管理权 g 社会保障权 h 劳动争议权 主要义务 a 完成劳动任务 b 遵守劳动纪律和规章制度 c 提高职业技能和操作水平 2 用人单位的主要权利和义务主要权利 a 劳动给付受领 b 实施劳动管理 c 制定劳动报酬分配方案 主要义务 a 支付报酬 b 提供约定 法定的劳动与安全卫生条件 c 执行法定工作时间和休假制度 d 提供必要的职业培训 e 依法缴纳社会保险费 f 不干涉职工的结社与集体协商权 30 三 劳动法律关系的客体 指劳动法律关系当事人的权利和义务共同指向的对象 学界对何谓劳动法律关系的客体大致有以下几种意见 1 劳动力论2 劳动行为论3 劳动行为因素外加附属因素论4 劳动行为要素及利益要素合一论 31 第三节劳动法律事实 一 概念和种类劳动法律事实是指能够引起劳动法律关系发生 变更和消灭的客观情况 劳动法律事实分为两大类 1 事件 a 自然事件 b 人