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法律尽职调查要点 2011年4月16日 一 法律尽职调查的目的 帮助有关各方了解被调查对象的情况 并判断该情况是否能使拟进行的项目计划或交易具备继续操作的可能性增强调查方的谈判地位 协助调查方决定是否调整该项目计划或交易的价格及确定调整价格的幅度帮助各方按照现实情况进一步合理 合法地调整项目计划或交易的内容以及决定项目计划或交易完成的时间表 一 法律尽职调查的目的 帮助各方更加准确地确定项目计划或完成的前提条件以及各方为完成项目计划所需从事的进一步工作确定项目有关文件文本提供事实依据 明确签署哪些文件以及交易文件的内容为出具法律意见提供事实依据 二 尽职调查方式 一 被调查企业提供的文件被调查企业所提供的文件和资料是获取尽职调查所需信息的最主要的来源 被调查企业的法律状况主要是反映在与之相关的法律文件和资料中 获取该部分文件的主要方式是向被调查企业发出尽职调查问卷清单 并要求对方按照尽职调查问卷清单的要求提供相关文件和资料 二 尽职调查方式 二 现场访谈注意现场访谈结果和书面资料的一致性 现场访谈往往作为审阅书面文件资料的补充手段 有助于了解事实的全貌 二 尽职调查方式 三 对尽职调查对象的实地考察与核实书面文件往往只能代表被调查对象的基本情况和历史情况 而实地考察和核实有助于了解被调查对象的现状 此外 对调查对象的实地考察与核实有助于了解和确定交易对方介绍的情况以及提供的文件资料是否完整准确 是否存在隐瞒和重大遗漏 四 其他方的意见在复杂的交易中 开展尽职调查工作的除法律以外 还有可能包括财务 审计师 会计师 资产评估师的尽职调查 各方尽职调查的重点虽然不同 但其获取的信息也具有能够互相印证的方面 二 尽职调查方式 五 互联网上的公开信息和其他来源互联网上的信息是公开的 通过有效的查询 我们也可以通过互联网这个渠道获悉一部分公司的公开信息 这部分信息能促进我们从不同角度进一步加深对被调查对象的了解 印证尽职调查中获取的信息的真实性 准确性和完整性并进一步发现公司可能存在的法律问题 二 尽职调查方式 二 尽职调查方式 除上述渠道外 工商登记机构 土地登记机构 当地政府部门及其所属各职能部门和其他公开渠道也是我们获取尽职调查信息的重要来源 三 工作流程 一 确定尽职调查的目的和范围首先充分理解具体项目中的商业计划以及交易目的 以及各方在具体项目中的利益关系 在此基础上 确定尽职调查的目的和范围 二 设计并提供尽职调查问卷清单在查阅相关法规的基础上 配合拟定交易的目的 重点和时间要求 我们应当将所有需要与案件事实有关联性的法律事实逐条列出 这个列出法律事实的清单就构成了尽职调查清单的 主干 在此基础上 找出完成每个法律事实所需对应的主要文件和资料 这是尽职调查清单的 细节 两者结合就构成了一份尽职调查问卷清单 准备好尽职调查问卷清单后 我们应及时将尽职调查问卷清单发送给被调查方 并给被调查方一个合理的期间准备所有的相关资料 在尽职调查过程中 如发现新的问题 或者项目商业计划和拟议交易目的发生变更 我们应更新尽职调查问卷清单 或者采用补充尽职调查问卷清单的方式提供给被调查方 三 工作流程 三 工作流程 三 审阅尽职调查资料对尽职调查中收集到的资料 应当从资料的来源 颁发的时间 内容和形式 资料之间的内在联系及资料要证明的事实等方面进行审查 在审阅相关的调查文件时应细致认真 对调查文件的完整性 真实性与合法性等问题进行谨慎的法律研究和咨询 四 撰写尽职调查报告我们撰写的报告正文的内容应与尽职调查的目的 范围相一致在撰写报告正文各部分内容时 应列举在尽职调查过程中获得的事实或信息 引用适用的法律进行分析和论证 针对拟议交易 说明其中可能存在的法律风险及对拟从事的商业计划或交易的影响 并提出相应的解决方案或建议 三 工作流程 四 撰写尽职调查报告我们应按照对尽职调查对象作出全面说明和分析 使尽职调查报告能真实 准确地反映被调查对象的情况我们在尽职调查报告中引用法律法规时应当注明文名 文号 段落号 颁布机构及生效和失效时间 注意该法律法规是否适用该类情况 引用是否全面以及该法律法规的效力及溯及力 三 工作流程 尽职调查报告真实 准确 完整地反映与商业计划和交易目的有关的尽职调查对象的法律状态分析和判断该等法律状态对于拟议交易的影响 如果存在法律风险或其他负面影响的 应当提供法律解决方案应树立保密意识 对于在尽职调查过程中了解的被调查企业的信息负有保密义务 我们只能为交易目的使用该等保密信息 不得向任何无关的第三方披露 提供该等信息 四 尽职调查的要求 一 公司设立和存续1 内资公司的历史沿革是否已经通过了最近年度年检 营业执照副本加盖了年检章除章程外 是否存在其他对股东权利义务存在重大约定的文件公司的出资情况是否与章程记载一致注册资本的缴纳情况是否与公司章程规定的一致 非货币出资是否已经过户到公司名下 五 尽职调查重点问题 2关于外资有限责任公司的设立和存续关于外资有限责任公司的设立和存续注册资本的缴纳情况是否与公司章程规定的一致 缴付时间是否与对外贸易部门的批复一致 非货币出资是否已经过户到公司名下公司历次变更是否都经过审批机关的批准 并进行工商登记或备案 公司设立时发改委部门的批复 3关于公司的历史沿革中的转股转股的定价依据及关于股权价值的资产评估报告不涉及转股的其他股东放弃优先购买权的承诺 确认函发展改革部门核发的有关外商投资项目的核准文件 如有 转股价款是否已经全部支付是否导致实际控制权的变更 管理层的变更 企业性质的变更等 3关于公司的历史沿革中的转股转股定价是否存在并符合法定要求转股是否需要符合法定程序支付给个人的转股价款 股权受让方是否进行了代扣代缴转股是否导致公司管理层 法定代表人或其他登记事项变更 4历史沿革中的减资公司股东会 董事会关于同意减资的决议公司减资时编制的资产负债表和财产清单公司减资时认定的债权人名单以及向债权人发出的通知公司发布的减资公告减资后的验资报告减资后的股东的出资数额比例与其所占股权比例不一致的 二 关于公司的业务发展公司的业务发展目标及其合法性 是否属于国家限制类或者禁止类的投资项目 公司的业务发展目标与现有主营业务是否一致 公司的业务发展目标是否符合国家法律 法规和规范性文件的规定 是否存在潜在的法律风险 公司募股资金用于哪些项目 是否需要得到有权部门的批准或授权 如需要 应说明是否已经得到批准或授权 二 关于公司的业务发展若上述项目涉及与他人进行合作的 应说明是否已依法订立相关的合同 这些项目是否会导致同业竞争或关联交易如发行人是增资发行的 应说明前次募集资金的使用是否与原募集计划一致 如发行人改变前次募集资金的用途 应说明该改变是否依法定程序获得批准特殊行业的批准和产品许可 三 关于公司的知识产权公司拥有或使用的专利 商标 著作权 域名 商号清单 并说明其登记情况 公司拥有或使用的专利 商标 著作权 域名 商号注册证书 若应注册但尚未注册或正在申请注册过程中 请做出解释 并提供受理申请文件 公司与他方订立的有关专利 含专利申请权 著作权 商标 专有技术 域名 商号的转让或许可协议 无论公司作为转让方 许可方 或是受让方 被许可方 及有关登记注册 备案文件 四 关于公司税务公司目前享受的税收优惠 政府奖励和其他优惠政策的说明文件 及获取该等优惠政策的任何政府批准文件 包括但不限于任何认定具备享受减免税资格的批复和批准证书 任何政府部门同意提供 先征后返 财政补贴等待遇的批准文件 通知等公司从税务部门获取的完税证明公司就历次分配利润所代扣代缴所得税的凭证公司历史上受到税务处罚的情况说明 罚款缴款凭证 五 关于公司的环境保护立项文件 环境影响报告书及环保部门的审批意见 建设项目环保验收文件 环保设施检测报告 年度检验报告 包括但不限于对水资源 水污染 工业用水及生活用水 大气污染 土壤污染的综合或独立的环境影响报告 检测和审批意见 环保部门做出的任何命令 罚款或调查的有关文件 公司拥有的所有项目的防治污染设施 设备的竣工验收合格证明及其设计和被批准使用年限的文件 六 公司资产公司是否存在主要动产系租赁 包括融资租赁 取得的情况 公司是否存在重大资产失去控制的情况 面临怎样的风险 公司的境外资产取得及出境的过程是否合法 公司需登记方可取得的资产是否合法有效的办理了登记手续 公司是否具有进口设备 该等进口设备是否处于免税期 七 关于股东资格是否存在影响股东资格的情况 股东权益是否存在潜在纠纷 股东中是否存在国有权益 集体权益 如存在股权质押情况的 该质押是否已经依法办理了相关手续 是否存在导致股权变更的风险 注意物权法实施前后股权质