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第二讲合同法 引例 某食品厂向甲 乙两家包装材料公司发出函电称 我公司急需A4型包装纸 如贵公司有货 请速来函电 甲 乙两公司在收到函电后 都先后回复告知有现货以及价格 而甲公司在发出函电的同时 派车给食品厂送去了5000令A4型包装纸 在该批货物送达之前 食品加工厂得知乙公司的包装纸质量较好 而且价格合理 因此 向乙公司致电 称 我公司愿购买贵公司的10000令A4型包装纸 盼速发货 运费由我公司承担 第二天上午 乙公司发函称已准备发货 下午 甲公司装纸运到 但被告知已订乙公司的货物 食品厂的拒收甲货物是否违约 引例 原告何某在被告超市处购物 并使用该店设置的自助寄存柜 在自助寄存柜上贴有使用方法和寄包须知的告示 在 寄包须知 中写有 现金及贵重物品不得寄存 的内容 何某购物结束后 持该店自助寄存柜密码条找到超市的工作人员 称其购物前曾将皮包一只 内装票据若干 人民币6700元 存入该店寄存柜内 现无法打开箱子 超市工作人员将何某指认的箱门打开后 发现里面是空的 何某的损失超市是否应赔偿 引例涉及的问题 1 合同成立的条件2 合同的性质3 合同双方当事人的权利义务有哪些 合同的概念 合同是平等主体之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 一般认为 合同在本质上是一种合意或者协议 意思自治是合同的灵魂 关于合意 甲手机专卖店门口立有一块木板 上书 假一罚十 四个醒目大字 乙从该店购买了一部手机 后经有关部门鉴定 该手机属于假冒产品 乙遂要求甲履行其 假一罚十 的承诺 乙的要求是否应当支持 合同订立的程序 合同的订立包括要约和承诺两个程序 要约是希望和他人订立合同的意思表示 承诺是受要约人同意要约的意思表示 承诺生效同时意味着合同的成立 要约 要约旨在与他人订立合同 要约人必须使接收要约的相对方能够明白是谁发出了要约以便作出承诺 因此 受要约的人必须能够确定 能够特定化 要约须是反映其订立合同的基本意图 要约的内容必须具体确定 甲 乙在火车上相识 甲怕自己到站时未醒 请求乙在A站唤醒自己下车 乙欣然同意 火车到达A站时 甲沉睡 乙也未醒 甲未能在A站及时下车 为此支出了额外费用 甲要求乙赔偿损失 对此 应如何处理 合意的内容 承诺 承诺人须为受要约人 且必须向要约人作出 承诺必须在要约的有效期限内到达要约人 承诺内容与要约内容相一致 一般不作实质性变更即可 承诺生效的地点为合同成立的地点 思考 甲欠丙800元到期无力偿还 乙替甲还款 并对甲说 这800元就算给你了 甲称将来一定奉还 事后甲还了乙500元 后二人交恶 乙要求甲偿还余款300元 甲则以乙已送自己800元为由要求乙退回500元 下列哪种说法是正确的 A 甲应再还300元B 乙应退回500元C 乙不必退回甲500元 甲也不必再还乙300元D 乙应退还甲500元及银行存款同期利息 希望他人向自己发出要约的意思表示 根据法律区分 商业广告 招标说明书 商品陈列 寄送价目表根据意愿区分 某商品于橱窗展示 标明价格并分别写上 正在出售 样品根据内容区分 我某处有套房子要卖 多少价钱 你要不 根据交易习惯区分 出租车可否拒载商业广告内容符合邀约规定的 视为要约 要约邀请 思考1 甲公司通过电视发布广告 称其有100辆某型号汽车 每辆价格15万元 广告有效期10天 乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车 但此时车已全部售完 无货可供 甲的广告行为是不是要约 甲是否构成违约 喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套 交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在 经查 该小区设计中并无网球场和游泳池 宏大公司违约吗 最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释 第三条 商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请 但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定 并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的 应当视为要约 合同的主要条款 合同的内容由当事人约定 一般应当包括的条款为 当事人的名称或者姓名和住所 标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任 解决争议的方式 引例 甲 乙同为儿童玩具生产商 六一节前夕 丙与甲商谈进货事宜 乙知道后向丙提出交易意向 并指使丁假借订货与甲接洽 报价高于丙以阻止甲与丙签约 丙经比较与乙签约 丁随即终止与甲的谈判 甲因此遭受损失 甲丙乙丁 缔约过失责任 在合同缔结过程中 一方因违背诚实信用义务 而致使另一方的信赖利益遭受损失 应承担民事责任 缔约过失责任的类型包括 假借订立合同 恶意进行磋商 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况 泄露或不正当地使用商业秘密 其他违背诚实信用原则的行为 思考 甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出 由于该零件的工艺要求高 只有乙公司先行制造出符合要求的样品后 才能考虑批量购买 乙公司完成样品后 甲公司因经营战略发生重大调整 遂通知乙公司 本公司已不需此种零件 终止谈判 甲是否应当承担缔约过失责任 引例 甲被乙打成重伤 支付医药费5万元 甲与乙达成如下协议 乙向甲赔偿医药费5万元 甲不得告发乙 甲获得5万元赔偿后 向公安机关报案 后乙被判刑 乙可否要求甲退还5万元医药费 本合同是否有效 合同的生效要件 合同的生效要件包括 1 当事人具有相应的订约能力 2 意思表示真实3 不违反法律和社会公共利益 关于阴阳合同的效力 甲把自有的一套房屋转让给乙 为了逃避税费两人商定 签订两份合同 真实合同的交易价格为100万 另一份的交易价格为60万 主要为了办理过户手续用 不作为买卖的依据 合同签订后 乙按照第一份合同约定先付了第一笔款60万 但余下的40万一直拖延 甲无奈之下向法院起诉 无效合同 1 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 2 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 3 以合法形式掩盖非法目的 4 损害社会公共利益 5 违反法律 行政法规的强制性规定 例 一房两卖的问题黄月看中了孙某的一套二手房 双方商定以20万元成交 签订合同后黄月付了首笔款5万元 其余的3个月内付清 期间 孙某将房卖与另一出价较高的李某 价为25万 并办理了过户 孙某提出返还黄月的5万元 遭拒 本案应如何处理 不动产物权的设立 变更 转让和消灭 经依法登记 发生效力 未经登记 不发生效力 但法律另有规定的除外 解释 成立和生效不同 关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释 第八条 具有下列情形之一的 导致商品房买卖合同目的不能实现的 无法取得房屋的买受人可以请求解除合同 返还已付购房款及利息 赔偿损失 并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任 二 商品房买卖合同订立后 出卖人又将该房屋出卖给第三人 如何防止上述事情发生 物权法 第二十条 为保障将来实现物权 按照约定可以向登记机构申请预告登记 预告登记后 未经预告登记的权利人同意 处分该不动产的 不发生物权效力 预告登记后 债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的 预告登记失效 合同效力的特例 张老伯有一套自建的农宅对外租借 不久前 张老伯与房客小陈之间产生了矛盾 原来 小陈晚上时常在所租的房间内大声喧哗 让其他房客无法入睡 而同时 小陈拖欠着6个月来的房租费 按照租赁合同的约定 张老伯与小陈终止了合同 并向其索要拖欠房租款 然而在法庭上 小陈指出 张老伯的房屋属于农民自建房 未经消防验收就租给私人使用 违反了行政机关的管理规定 因此张老伯与自己签订的合同应该属于无效 该租赁合同是否有效 最高人民法院关于适用 中华人民共和国合同法 若干问题的解释 二 第七条 下列情形 不违反法律 行政法规强制性规定的 人民法院可以认定为合同法所称 交易习惯 一 在交易行为当地或者某一领域 某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法 可变更可撤销合同引例 某校长甲欲将一套住房以50万元出售 某报记者乙找到甲 出价40万元 甲拒绝 乙对甲说 我有你贪污的材料 不答应我就举报你 甲信以为真 以40万元将该房卖与乙 乙实际并无甲贪污的材料 可撤销合同 可撤销合同是指已经生效但因当事人的意思表示没有表现其真实意志 违反自愿原则而可由一方当事人请示撤销的行为 合同可撤销的情形 1 受欺诈 胁迫订立的合同 损害非国家利益的 2 乘人之危订立的合同 是指行为人利用他人的危难处境或紧迫需要 强迫对方接受某种明显不公平的条件 3 显失公平的合同 是指一方当事人利用自己的优势或者利用另一方没有经验 轻率 致使双方的合同权利义务明显违反了公平 等价有偿原则 4 因重大误解订立的合同 只有对合同的主要条款发生误解并造成较大损失时 才能构成撤销合同的理由 某惯操同普话之大同人赴津门 见 狗不理 包子铺 琢磨着天下名吃 何不一尝 进去落座后 服务员过来招呼 该兄道 六上一笼包子 沏上一壶茶 剥上一头蒜 服务员大惊 您要六十一笼包子 七十一壶茶 八十一头蒜 您有多少人 老兄很不解 就是一个人呀 服务员释怀 哦 九十一个人 差不多 一会儿 服务员鱼贯而出 引例 甲将其电脑借给乙使用 乙却将该电脑卖给丙 买卖是否有效 效力未定的合同 合同的生效与否须由第三人作出承认或者拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同 效力未定的合同情形 1 限制行为能力人所订立的合同 2 无权代理人以被代理人的名义所订立的合同 3 无权处分人处分他人财产所订立的合同 合同履行中的抗辩权甲公司的法定代表人以甲公司的名义与乙公司签订了一份买卖设备的合同 约定由甲公司向乙公司提供设备10套 乙公司在货到后一周内付清货款 但是在甲公司即将交付设备这前 发现乙公司确已濒临破产 甲公司可以采取何种措施 同时履行抗辩权 同时履行抗辩权是指在合同履行中 如果双方未约定先后履行顺序的双务合同中 当事人一方在对方未为给付以前 有拒绝给付的权利 同时履行抗辩权的条件 1 同一双务合同 双方互负对价债务 2 债务无先后履行顺序之分 3 双方债务均届期满 4 他方当事人尚未履行或者未按约定履行 5 须对方的对待给付是可能的 先履行抗辩权 在有先后履行顺序的合同中 后履行的一方有权要求应该先履行的一方先行履行自己的义务 先履行抗辩权的条件 1 同一双方当事人须由同一双务合同互负债务 2 债务有先后的履行顺序 3 先履行方未履行债务或履行债务不符合约定 不安抗辩权 合同法 第68条的规定 应当先履行债务的当事人 有确切证据证明对方有下列情形之一的 可以中止履行 1 经营状况严重恶化 2 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 3 丧失商业信誉 4 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 当事人没有确切证据中止履行的 应当承担违约责任 合同中债的保全措施 代位权 代位权 是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时 债权人可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利 代位权的行使必须经人民法院裁决 行使的范围以债权人对债务人的债权为限 撤销权 撤销权是指债务人放弃对第三人的到期债权 实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害债权人债权实现时 债权人依法享有的请求人民法院撤销债务人所实施的上述行为的权利 撤销权行使的条件 1 债权人对债务人之债已届期满 2 须有债务人减少其财产或者增加其财产负担的行为 具体表现为 一是债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产 二是债务人以明显不合理的低价转让财产 对债权人造成损害 并且受让人知道该情形 三是债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保 或者恶意延长到期债权的履行期 或者债务人以明显不合理的高价收购他人财产的 3 债务实施的行为已危害债权人之债权实现 4 撤销权由债权人以自己的名义通过诉讼的方式来解决 思考 甲欠乙20万元到期无力偿还 其父病故后遗有价值15万元的住房1套 甲为唯一继承人 乙得知后与甲联系 希望以房抵债 甲便对好友丙说 反正这房子我继承了也要拿去抵债 不如送给你算了 二人遂订立赠与协议 乙可以行使什么权利保护自己 合同解除 法定解除和约定解除 合同法 第94条规定了适用一切合同的解除条件 即一般法定解除条件 1 因不可抗力导致的合同解除2 因预期违约导致的合同解除3 因迟延履行且经催告导致的合同解除4 因其他违约导致的合同解除 如加害给付 5 因法律规定的其他情形导致的合同解除 思考 乙买甲一套房屋 已经支付1 3价款 双方约定余款待过户手续办理完毕后付清 后因房价大涨甲反悔 要求解除合同 乙不同意 起诉要求甲继续履行合同 转移房屋所有权 甲能否解除合同 物权法 第15条规定 当事人之间订立有关设立 变更 转让和消灭不动产物权的合同 除法律另有规定或者合同另有约定外 自合同成立时生效 未办理物权登记的 不影响合同效力 约定解除和法定解除 乙不同意 那么约定解除是不可行了 至于法定解除 合同法94条 甲不能要求解除合同 合同法 第110条规定 当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的 对方可以要求履行 但有下列情形之一的除外 一 法律上或者事实上不能履行 二 债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高 三 债权人在合理期限内未要求履行 违约责任的形式 合同法 规定的承担违约责任的形式有 1 继续履行 2 采取补救措施 3 赔偿损失 4 违约金 5 定金1 继续履行 是指违约方根据对方当事人的请求继续履行合同规定的义务 其中金钱债务必须继续履行 其他标的非违约方可以要求履行 违约责任的形式 2 采取补救措施 3 赔偿损失 损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失 包括合同履行后可以获得的利益 4 违约金 5 定金 1 保证一般保证和连带保证保证范围和保证期间2 抵押可以抵押的财产不得抵押的财产应当办理抵押登记的财产抵押人和抵押权人的权利 债务的担保 吕部为了做生意向刘倍借了20万元 约定借款期限为半年 以吕布的一处房产作抵押 如到期无法还账则将该房产转让给乙 此约定有效吗 假如约定到时候将房产折价抵债 后吕部生意失败 遂经估算 该房产价值20万元 刚好作价给刘倍抵消了债务 此做法又可否 为何要禁止流质抵押 保护债务人 公平 保护其他债权人 保护抵押人 禁止流质抵押 物权法 第一百八十六条抵押权人在债务履行期届满前 不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有 担保法 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的 可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖 变卖该抵押物所得的价款受偿 下列条款被认为是流质条款 1 借款合同中约定如到期不还借款 由债权人自行处置抵押物2 借款清偿期已近双方约定延期清偿 并约定延期内仍未清偿的 抵押物归债权人或交债权人经营3 债务人与债权人订立不动产出售合同 但不动产仍由债务人占有 约定债务人应当在一定期限内履行债务以赎回不动产 3 质押质押与抵押的区别动产质押和权利质押4 留置5 定金 6 定金 违约金与损害赔偿的关系首先 定金与违约金的适用关系 选择适用 两者是不可并罚的其次 违约金与损害赔偿的适用关系 违约金低于损失的 可请求适当增加 过分高的可以要求适当减少再次 定金与损害赔偿金两者可并用 但不能超过全部合同标的 甲公司与乙公司依法订立一份总货款为20万元的购销合同 合同约定违约金为货款总值的5 同时 甲公司向乙公司给付定金5000元 后乙公司违约 给甲公司造成损失2万元 甲公司依法最多可要求乙公司偿付多少 A 2万元B 3 5万元C 2 5万元D 3万元 甲与乙订立了一份苹果的购销合同 约定 甲向乙交付20万公斤苹果 货款为40万元 乙向甲支付定金4万元 如任何一方不履行合同应支付违约金6万元 甲因将苹果卖与丙而无法向乙交付 乙能最大限度保护自己的利益的金钱数额是多少 支付违约金的行为不能代替履行 当事人与房屋所有权人签订了存量房买卖协议 约定总房款为60万元人民币 当日支付定金30万元人民币 后卖家遇到另一出价更高的买家 于是打算违约 买方向卖家提出对方须向自己支付30万元定金的双倍即60万元作为补偿 卖家不同意 双方产生纠纷 定金的数额不得超过主合同标的额的百分之二十正确区分定金与订金 合同的解释甲欠乙20000元 并有欠条载明 其后甲还了部分给乙 同时原欠条上载明 还欠款18000元 然后乙出具了收据一张給甲 后来乙向甲索要欠款时双方对 还 的读音及含义有了争执 甲认为是 huan 乙坚持是 hai 乙出的收据甲称找不到了 此案应怎样解决呢 12 13 合同解释的方法整体解释目的解释公平解释 有利于债务人 不利于起草方 交易习惯及交易前例解释诚信解释 甲欠乙9000元 借款时写下欠条 我今借乙9000正 后因乙拖延不还诉至法院 甲称 我向乙借的是9000块砖 本案有当如何处理 2008年1月 甲将一间门面房租给乙 租期2年 租金每月1000元 乙一次性交清租金共24000元 2009年1月甲要出国就将房子卖给乙 双方签订了房屋买卖合同 售价是10万元 且约定乙交付的租金剩余部分也不退了 由于乙手头资金紧张 甲同意乙3个月后付款 但2009年2月发生地震 房屋倒塌 甲要求乙付款 乙拒绝 本案如何处理 买卖合同 合同法 第142条 标的物毁损 灭失的风险 在标的物交付之前由出卖人承担 交付之后由买受人承担 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外 第140条 标的物在订立合同之前已为买受人占有的 合同生效的时间为交付时间 第231条 因不可归责于承租人的事由 致使租赁物部分或者全部毁损 灭失的 承租人可以要求减少租金或者不支付租金 因租赁物部分或者全部毁损 灭失 致使不能实现合同目的的 承租人可以解除合同 风险转移的几个特殊情况 在途货物的买卖 除当事人另有约定的以外 毁损 灭失的风险自合同成立起由买受人承担 延迟履行 因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的 买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损 灭失的风险 不当履行 因标的物质量不符合质量要求 致使不能实现合同目的的 买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同 买受人拒绝接受标的物或者解除合同的 标的毁损 灭失的风险由出卖人承担 曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆 总价款20万元 约定分10次付清 每次两万元 每月的第一天支付 曾某按期支付六次共计12万元后 因该款汽车大幅降价 曾某遂停止付款 分期付款买卖 合同法 第167条第1款规定 分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的 出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同 合同法 第167条第2款规定 出卖人解除合同的 可以向买受人要求支付该标的物的使用费 甲56岁丧妻 独女丙已嫁 后甲与34岁乙女相识并再婚 不久乙怀孕生子丁 甲老年得子欣喜之余将与前妻共同存款20万元的存折交给乙 并在乙的要求下写字据将两处房屋赠送给乙和儿子 乙得到存折和字据后便对甲冷淡起来 后因流言蜚语甲带儿子做亲子鉴定 丁竟非亲生 盛怒之下甲提出离婚 并要求乙还存折 但乙已将20万元全部取出 并且还拿出字据要求房屋过户 本案应如何处理 赠与合同 合同法 第186条 赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与 任意撤销权 具有救灾 扶贫等社会公益 道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同 不适用前款规定 关于20万元存款 受赠人有下列情形之一的 赠与人可以撤销赠与 一 严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属 二 对赠与人有扶养义务而不履行 三 不履行赠与合同约定的义务 赠与人的撤销权 自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使 赠与合同的法定撤销 赠与人的经济状况显著恶化 严重影响其生产经营或者家庭生活的 可以不再履行赠与义务 赠与人的贫穷抗辩 甲将自己的一套房屋租给乙住 乙又擅自将房屋租给丙住 丙是个飞镖爱好者 因练飞镖将房屋的墙面损坏 下列哪些选项是正确的 A 甲有权要求解除与乙的租赁合同B 甲有权要求乙赔偿墙面损坏造成的损失C 甲有权要求丙搬出房屋 租赁合同 第224条 承租人经出租人同意 可以将租赁物转租给第三人 承租人转租的 承租人与出租人之间的租赁合同继续有效 第三人对租赁物造成损失的 承租人应当赔偿损失 承租人未经出租人同意转租的 出租人可以解除合同 冯某按揭购房一套 准备给儿子结婚之用 为减轻还贷压力 冯某将房屋租给张某 租期为两年 张某租后对房屋进行了装修 安装了空调 铺设了地板等 第二年租期尚未到但冯某儿子要结婚 遂提出解除租赁合同 张某同意但要求冯某补偿自己的装修投入 现双方意见不一致 该如何处理呢 第223条 承租人经出租人同意 可以对租赁物进行改善或者增设他物 承租人未经出租人同意 对租赁物进行改善或者增设他物的 出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失 城市房屋租赁管理办法 承租人应当爱护并合理使用所承租的房屋及附属设施 不得擅自拆改 扩建或增添 确需变动的 必须征得出租人的同意 并签订书面合同 最高院贯彻民法通则意见 非产权人在使用他人的财产上增添附属物 财产所有人同意增添 并就财产返还时附属物如何处理有约定的 按约定办理 没有约定又协商不成 能够拆除的 可以责令拆除 不能拆除的 也可以折价归财产所有人 造成财产所有人损失的 应当负赔偿责任 租赁合同的其他规定 租赁期限不得超过二十年 超过二十年的部分无效 租赁期限六个月以上的 应当采用书面形式 当事人未采用书面形式的 视为不定期租赁 出租人应当履行租赁物的维修义务 但当事人另有约定的除外 租赁物在租赁期间发生所有权变动的 不影响租赁合同的效力 出租人出卖租赁房屋的 应当提前三个月通知承租人 承租人享有以同等条件优先购买的权利 甲有一套房屋租给乙 乙又经甲同意将其转租给丙 现甲欲出卖房屋 乙有没有优先购买权 丙有没有优先购买权 假如在租赁时就约定乙 丙没有优先购买权行不行 假如房屋是一处