新劳动合同法下经济补偿的细则及案例

新劳动合同法下经济补偿的适用指引新劳动合同法下经济补偿的适用指引 新劳动合同法劳动合同法对实行了十余年的解除劳动合同经济补偿经济补偿制度作出了突破性的规定 经济补经济补 偿偿金的适用范围 计算方式等均与之前的经济补偿经济补偿制度有所不同 为了让用人单位和劳动 者能够更好的理解和适用新劳动合同法劳动合同法下的经济补偿经济补偿制度 特作本指引 一 用人单位需支付经济补偿经济补偿的法定情形 一 劳动者被迫解除劳动合同的 用人单位需支付经济补偿经济补偿 根据劳动合同法劳动合同法第 38 条之规定 劳动者被迫解除劳动合同有如下情形 1 用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的 比如强行给员工 放假 停工 可视为未按照劳动合同约定提供劳动条件 2 未及时足额支付劳动报酬的 如超过工资发放日期仍未支付工资 少支付加班费等 3 未依法为劳动者缴纳社会保险费的 用人单位未缴纳社会保险费或者缴纳标准低于 法定标准的 均为未依法为劳动者缴纳社会保险费 4 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动者权益的 比如在规章制度 中规定加班不支付加班费 未经公司批准不得辞职等规定 5 因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的 主要是用人单位以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的 用 人单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利的 用人单位违反法律 行政法规强制性规 定的 6 法律 行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形 注意 劳动者根据用人单位以上违法情形解除劳动合同的 应当通知用人单位 7 用人单位以暴力 威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的 或者用人 单位违章指挥 强令冒险作业危及劳动者人身安全的 劳动者可以立即解除劳动合同 不 需事先告知用人单位 二 协商解除劳动合同的 用人单位需支付经济补偿经济补偿 注意 协商解除劳动合同用人单位需支付经济补偿经济补偿的前提条件是解除劳动合同的动议系 用人单位首先提出 如果是劳动者主动提出要求解除劳动合同 即劳动者主动要求辞职 此种情况下双方协商解除劳动合同用人单位可不支付经济补偿经济补偿 三 非过失性辞退 用人单位需支付经济补偿经济补偿 根据劳动合同法劳动合同法第 40 条之规定 有如下情形 用人单位提前三十日以书面形式通知劳动 者本人或者额外支付劳动者一个月工资后可解除劳动合同 1 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由 用人单位另行安排的工作的 2 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 3 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行 经用人 单位与劳动者协商 未能就变更劳动合同内容达成协议的 四 用人单位依法裁员 需支付经济补偿经济补偿 劳动合同法劳动合同法第 41 条之规定 有下列情形之一 需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二 十人但占企业职工总数百分之十以上的 用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情 况 听取工会或者职工的意见后 裁减人员方案经向劳动行政部门报告 可以裁减人员 1 依照企业破产法规定进行重整的 2 生产经营发生严重困难的 3 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更劳动合同后 仍需裁减人员的 4 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化 致使劳动合同无法履 行的 用人单位裁减人员时 应当优先留用与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同和订立无无 固定期限固定期限劳动合同的人员 以及家庭无其他就业人员 有需要扶养的老人或者未成年人的 人员 如在六个月内重新招用人员的 应当通知被裁减的人员 并在同等条件下优先招用 被裁减的人员 五 固定期限劳动合同期满终止时 用人单位需支付经济补偿经济补偿 劳动合同法劳动合同法规定 除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同 劳动者不 同意续订的情形外 依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的 需支付经经 济补偿济补偿 适用本条规定时应当作如下理解 1 劳动合同期满时 用人单位同意续订劳动合同 且维持或者提高劳动合同约定条件 劳动者不同意续订的 劳动合同终止 用人单位不支付经济补偿经济补偿 2 如果用人单位同意续订劳动合同 但降低劳动合同约定条件 劳动者不同意续订的 劳动合同终止 用人单位应当支付经济补偿经济补偿 3 如果用人单位不同意续订 无论劳动者是否同意续订 劳动合同终止 用人单位应当 支付经济补偿经济补偿 注意 这里仅限于固定期限劳动合同的终止 劳动合同法劳动合同法没有规定以完成一定工作任务为 期限的劳动合同终止需支付经济补偿经济补偿 六 特殊情形下劳动合同终止 用人单位需支付经济补偿经济补偿 根据劳动合同法劳动合同法第 44 条第四项 第五项规定 特殊情形下劳动合同终止是指 1 用人 单位被依法宣告破产导致劳动合同终止的 2 用人单位被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者用人单位决定提前解散导致劳动合同终止的 这两种情形下导致劳动合同终止 劳动 者无任何过错 用人单位支付经济补偿经济补偿合情合理 七 法律 行政法规规定的其他情形 这是劳动合同法劳动合同法的一个兜底条款 避免遗漏了其它法律法规中的有关规定 同时也为今 后法律法规制定相应规定预留接口 二 经济补偿经济补偿的计算标准 劳动合同法劳动合同法第 47 条规定 经济补偿经济补偿按劳动者在本单位工作的年限 每满一年支付一个月 工资的标准向劳动者支付 六个月以上不满一年的 按一年计算 不满六个月的 向劳动 者支付半个月工资的经济补偿经济补偿 具体标准如下 1 年限计算标准 按劳动者在本单位工作的年限 每满一年支付一个月工资的标准 六 个月以上不满一年的 按一年计算 不满六个月的 支付半个月工资的经济补偿经济补偿 注意这里是 本单位工作的年限 不是 本单位连续工作年限 细微的变化 说明劳动合劳动合 同法同法在计算工作年限时已经不再局限于 连续工作年限 了 即使劳动关系有中断 也可以 合并计算工作年限 根据 违反和解除劳动合同的经济补偿经济补偿办法 劳部发 1994 481 号 之规定 工作时间不满一年的统一按一年的标准发给经济补偿经济补偿金 劳动合同法劳动合同法以六个月作 为分界线作出不同的规定 六个月以上不满一年的 按一年计算 不满六个月的 支付半 个月工资的经济补偿经济补偿 相比之前的一刀切均视为一年的规定更公平合理 2 不再限定补偿年限 根据 违反和解除劳动合同的经济补偿经济补偿办法 劳部发 1994 481 号 之规定 经劳动合同当事人协商一致 由用人单位解除劳动合同的 经济补偿经济补偿金 最多不超过十二个月 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作 由用人单位解除劳动合同的 经济补偿经济补偿金最多不超过十二个月 在新法下 此两种情形经经 济补偿济补偿已经没有 12 个月的限制了 3 工资计算基数 根据 违反和解除劳动合同的经济补偿经济补偿办法 劳部发 1994 481 号 之规定 经济补偿经济补偿金的工资基数计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二 个月的月平均工资 依据该办法第六条 第八条 第九条解除劳动合同时 劳动者的月平 均工资低于企业月平均工资的 按企业月平均工资的标准支付 劳动合同法劳动合同法简化了工资的 计算标准 规定工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资 这里的 工资是指劳动者的应得工资 一般包括 计时工资 计件工资 奖金 津贴和补贴 加班 加点工资 特殊情况下支付的工资 实践中很多用人单位以劳动者的所谓 最低工资最低工资 或者 基本工资 作为工资计算基数是不对的 4 针对高工资收入者的计算封顶 劳动合同法劳动合同法规定 劳动者月工资高于用人单位所在直 辖市 设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的 向其支付经济补经济补 偿偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付 向其支付经济补偿经济补偿的年限最高不超过十二年 这里劳动合同法劳动合同法仅对高收入者经济补偿经济补偿作了补偿年限和补偿基数的限制 对普通劳动者是 没有限制的 只要劳动者月工资不高于用人单位所在直辖市 设区的市级人民政府公布的 本地区上年度职工月平均工资的三倍 就不存在 三倍 和 12 年 的计算封顶 三 经济补偿经济补偿的支付时间 劳动合同法劳动合同法 第 50 条第二款规定 劳动者应当按照双方约定 办理工作交接 用人单 位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿经济补偿的 在办结工作交接时支付 实践中有很 多劳动者劳动合同解除或终止后往往一走了之 不履行工作交接的义务 这时候用人单位 可暂不予支付经济补偿经济补偿 劳动合同法劳动合同法对经济补偿经济补偿的支付时间作出规定 一定程度上保障了 用人单位的利益 司法实践中这种案例也不少 劳动者不履行工作交接义务 但要求用人 单位支付经济补偿经济补偿 按照以往的司法实践 支付经济补偿经济补偿和履行工作交接是两个不同的法 律关系 用人单位不能因劳动者未履行工作交接而拒绝支付经济补偿经济补偿金 因此常常导致劳 动仲裁机构或法院判令用人单位支付了经济补偿经济补偿金 但劳动者最终也没有履行工作交接的 义务 四 用人单位不按规定支付经济补偿经济补偿的 是否需支付额外经济补偿经济补偿金 违反和解除劳动合同的经济补偿经济补偿办法 劳部发 1994 481 号 第 10 条规定 用人 单位解除劳动合同后 未按规定给予劳动者经济补偿经济补偿的 除全额发给经济补偿经济补偿金外 还须 按该经济补偿经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿经济补偿金 劳动合同法劳动合同法没有继续沿袭之前的 规定 针对用人单位不按规定支付经济补偿经济补偿做了新的规定 即用人单位逾期不支付经济补经济补 偿偿的 由劳动行政部门责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向 劳动者加付赔偿金 根据新法的规定 劳动者无法通过劳动仲裁或诉讼程序主张赔偿金 必须通过劳动监察程序主张权利 五 用人单位违法解除或终止劳动合同 是否需支付经济补偿经济补偿 劳动合同法劳动合同法 第 48 条规定 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同 劳动者要 求继续履行劳动合同的 用人单位应当继续履行 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳 动合同已经不能继续履行的 用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金 依照本 法第八十七条规定支付赔偿金即依照经济补偿经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金 注意这里 是赔偿金而非经济补偿经济补偿金 如果用人单位拒不支付的 劳动者也无法主张百分之五十以上 百分之一百以下的标准的加付赔偿金 六 新法施行之日存续的劳动合同在新法施行后解除或者终止 经济补偿经济补偿的支付方法 劳动合同法劳动合同法 第 97 条第三款规定 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或 者终止 依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿经济补偿的 经济补偿经济补偿年限自本法施行之日起 计算 本法施行前按照当时有关规定 用人单位应当向劳动者支付经济补偿经济补偿的 按照当时 有关规定执行 如何理解该款的规定呢 举例说明如下 案例 小王于 2000 年 7 月 1 日入职某公司 劳动合同每年一签 2007 年 7 月 1 日 公 司与小王又签订了一年期限的劳动合同 2008 年 6 月 30 日 劳动合同期满 公司决定不 再续订劳动合同 问题一 2008 年 6 月 30 日合同终止 公司如何支付经济补偿经济补偿 答 固定期限劳动合同终止需支付经济补偿经济补偿是劳动合同法劳动合同法的最新规定 根据法不溯及既 往原则 2008 年 1 月 1 日之前的工作年限不适用该规定 按照之前的规定 合同终止用人 单位可不支付经济补偿经济补偿金 因此 小王 2007 年 7 月 1 日至 2007 年 12 月 31 日之间的工作 年限用人单位不予支付经济补偿经济补偿金 小王的劳动合同于 2008 年 6 月 30 日期满终止 年限 正好 6 个月 因此根据劳动合同法劳动合同法的规定 用人单位需支付一个月工资标准的经济补偿经济补偿 补偿基数按照小王 2007 年 7 月 1 日至 2008 年 6 月 30 日 12 个月的月平均工资计算 问题二 如果 2008 年 5 月 30 日公司强行解除劳动合同 该如何支付经济补偿经济补偿 答 公司解除劳动合同的 按照新法和旧法都应当支付经济补偿经济补偿 但对违法解除合同的 劳动合同法劳动合同法规定如果劳动者要求继续履行劳动合同的 用人单位应当继续履行 劳动者不 要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的 用人单位应当依照本法第八十 七条规定支付赔偿金 所以 本案中如果小王不要求继续履行劳动合同的 公司应当按照 小王 2000 年 7 月 1 日至 2007 年 12 月 31 日的工作年限 正好 7 年半 支付解除劳动合同 的经济补偿经济补偿金为 8 个月 月工资 2007 年度月平均工资 支付赔偿金为月工资 0 5 个月 2 倍 案例回放案例回放 钱女士于 2003 年 9 月 21 日与某合资公司签订了一份 5 年期劳动合同 终止日期为 2008 年 9 月 20 日 月薪 2000 元 2008 年年初 钱女士生了小孩 5 月份产假休完后正常 上班 7 月份 公司生产经营受市场影响波动较大 生产车间停了近一半 于是公司决定 凡是今年劳动合同到期的职工 一律不再续签 因 劳动合同法 今年才开始实施 终止 合同给补偿是从今年开始的 按规定只需支付 1 个月工资的经济补偿 即使违规了也只需 支付经济补偿的 2 倍 也就是 2 个月的工资 这样可以大大降低公司成本 9 月份 钱女士的劳动合同到期了 公司人事部田经理按照公司的决定 找到钱女士 说 你的合同到期了 公司决定不再与你续签了 请你按公司规定分别到人事 财务等 有关部门办理手续 按今年刚刚实行的劳动合同法规定 公司应支付你 1 个月的工资补偿 但公司考虑你在哺乳期内 所以多支付你 1 个月的工资 钱女士听后惊愕地说 不对吧 我还在哺乳期 怎么能与我终止合同呢 田经理说 就是因为你还在哺乳期 所以才多给你 1 个月工资作为赔偿 我们是按 劳动合同法 办的 没有问题 钱女士认为 公司应当从 2003 年开始计算 给她 10 个月的赔偿金和 5 个月的补偿金 合计应为 15 个月工资 田经理则认为 劳动合同法 是 2008 年开始实施的 2008 年以 前的工作年限 按当时规定终止合同没有补偿 另外 赔偿金按 2 倍工资支付了 不能再 有补偿金了 由于两人意见不一 钱女士告到了当地劳动争议仲裁委员会 处理结果处理结果 经劳动争议仲裁委员会调查审理裁定 用人单位支付钱女士自用工之日 起 5 个月经济补偿金的 2 倍 即 10 个月工资的赔偿金 共计 20000 元 支付赔偿金后不再支付经济补偿金 本案提示本案提示 为降成本使高招 违规终止法不饶 补偿年限从头算 双倍支付成本高 分折点评分折点评 要想弄清该问题 首先要搞清企业是依法终止劳动合同 还是违法终止劳动合同 很显然 该企业是违法终止劳动合同 因为劳动保障法津法规明确规定 女职工在孕 期 产期和哺乳期时 劳动合同期满用人单位也要将劳动合同续延至孕期 产期和哺乳期 满为止 对这一点企业也是承认的 只是在赔偿金和经济补偿金计算方法上有争议 如果是依法终止劳动合同 那么 劳动合同法 实施前 即 2003 年 9 月 21 日至 2007 年 12 月 31 日 终止合同没有经济补偿 劳动合同法 实施后 终止钱女士的劳动 合同应给 1 个月工资的经济补偿 如果是违法终止劳动合同 那么 赔偿金的计算年限应从用工之日起计算 即从 2003 年 9 月 21 日开始计算 并按照其经济补偿金的 2 倍支付 但支付了赔偿金的 不再加付经 济补偿金 本案中 企业将赔偿金理解为正常终止合同经济补偿金的 2 倍是错误的 钱女士要求 企业在支付赔偿金后加付经济补偿金也是没有依据的 法律依据法律依据 1 劳动合同法 第 87 条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的 应当依 照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金 2 劳动合同法 第 47 条第 l 款 第 3 款 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限 每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付 六个月以上不满一年的 按一年计算 不 满六个月的 支付半个月工资的经济补偿 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资 3 劳动合同法 第 97 条第 3 款 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或 者终止 依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的 经济补偿年限自本法施行之日起 计算 本法施行前按照当时有关规定 用人单位应当向劳动者支付经济补偿的 按照当时 有关规定执行 4 劳动合同法实施条例 第 25 条 用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳 动合同 依照 劳动合同法 第八十七条的规定支付了赔偿金的 不再支付经济补偿 赔 偿金的计算年限自用工之日起计算 违反本法规定不签订无固定期限劳动合同或者违反本法规 定解除或者终止劳动合同的 用人单位应当承担什么法律 责任 劳动合同法 第八十二条第二款规定 用人单位违反本法规定不与劳动者订 立无固定期限劳动合同的 自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每 月支付 2 倍的工资 本法第八十七条规定 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的 应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的 2 倍向劳动者支付赔偿金 一 违反本法规定不签订无固定期限劳动合同或者违反本法规定解除或者 终止劳动合同的违法行为 一 用人单位违反本法规定不订立无固定期限劳动合同 本法第十四条 规定 有下列情形之一 劳动者提出或者同意续订劳动合同的 除劳动者提出 订立固定期限劳动合同外 应当订立无固定期限劳动合同 劳动者在该用人单 位连续工作满 10 年的 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新 订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满 10 年且距法定退休年龄不足 10 年的 连续订立两次固定期限劳动合同 且劳动者没有本法第三十九条和第 四十条第一项 第二项规定的情形 续订劳动合同的 如果符合以上情形 劳 动者提出或者同意续订劳动合同 也没有提出订立固定期限劳动合同 而用人 单位不订立无固定期限劳动合同 则用人单位的行为属于违法行为 二 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同 这类违法行为主要 包括六种情形 1 用人单位在不符合法定情形的情况下解除劳动合同 根据本法规定 用 人单位解除劳动合同 必须符合法定情形 一是协商解除劳动合同 根据本法 第三十六条规定 用人单位与劳动者协商一致 可以解除劳动合同 二是随时 解除劳动合同 根据本法第三十九条规定 劳动者有下列情形之一的 用人单 位可以随时解除劳动合同 在试用期间被证明不符合录用条件的 严重违反用 人单位的规章制度的 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 劳 动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影 响 或者经用人单位提出 拒不改正的 因本法第二十六条第一款第一项规定 的情形致使劳动合同无效的 被依法追究刑事责任的 三是提前 30 日通知劳动 者解除劳动合同 根据本法第四十条规定 有下列情形之一的 用人单位在提 前 30 日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者 1 个月工资后 可以解 除劳动合同 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工 作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 劳动者不能胜任工作 经过培 训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 劳动合同订立时所依据的客观情况 发生重大变化 致使劳动合同无法履行 经用人单位与劳动者协商 未能就变 更劳动合同内容达成协议的 四是裁减人员 根据本法第四十一条规定 有下 列情形之一的 用人单位可以裁减人员 依照企业破产法规定进行重整的 生 产经营发生严重困难的 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更 劳动合同后 仍需裁减人员的 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况 发生重大变化 致使劳动合同无法履行的 如果用人单位在不符合以上任何一种可以解除劳动合同的情形的情况下 仍然与劳动者解除劳动合同 则用人单位的行为属于违法行为 2 用人单位在存在法律禁止解除劳动合同的情形时 仍然与劳动者解除劳 动合同 根据本法第四十二条规定 劳动者有下列情形之一的 用人单位不得 依照本法第四十条 第四十一条的规定解除劳动合同 从事接触职业病危害作 业的劳动者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病病人在诊断或者医学 观察期间的 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动 能力的 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 女职工在孕期 产期 哺乳期的 在本单位连续工作满 15 年 且距法定退休年龄不足 5 年的 法律 行政法规规定的其他情形 如果用人单位在劳动者有以上任何一种情形的情况 下 仍然与劳动者解除劳动合同 则用人单位的行为属于违法行为 3 用人单位解除劳动合同时违反了法定程序 用人单位解除劳动合同 必 须符合法定程序 一是裁减人员的特别程序 根据本法第四十一条规定 在用 人单位裁减人员时 如果需要裁减人员 20 人以上或者裁减不足 20 人但占企业 职工总数 10 以上的 用人单位应当提前 30 日向工会或者全体职工说明情况 听取工会或者职工的意见后 裁减人员方案经向劳动行政部门报告 才可以裁 减人员 二是其他单方解除劳动合同的程序 根据本法第四十三条规定 用人 单位单方解除劳动合同 应当事先将理由通知工会 用人单位违反法律 行政 法规规定或者劳动合同约定的 工会有权要求用人单位纠正 用人单位应当研 究工会的意见 并将处理结果书面通知工会 如果用人单位在与劳动者解除劳 动合同时 违反了以上法定程序 则用人单位的行为属于违法行为 4 用人单位在裁减人员时 没有遵守裁员次序的规定 根据本法第四十一 条规定 用人单位在裁减人员时 应当优先留用下列劳动者 与本单位订立较 长期限的固定期限劳动合同的 与本单位订立无固定期限劳动合同的 家庭无 其他就业人员 有需要扶养的老人或者未成年人的 如果用人单位在裁减人员 时 没有遵守以上裁员次序的规定 则用人单位的行为属于违法行为 5 用人单位在不符合法定情形的情况下终止劳动合同 根据本法第四十四 条规定 用人单位终止劳动合同 必须符合法定情形 一是劳动合同期满的 二是劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的 三是劳动者死亡 或者被人民 法院宣告死亡或者宣告失踪的 四是用人单位被依法宣告破产的 五是用人单 位被吊销营业执照 责令关闭 撤销或者用人单位决定提前解散的 六是法律 行政法规规定的其他情形 如果用人单位在不符合以上任何一种可以终止劳 动合同的情形的情况下 仍然与劳动者终止劳动合同 则用人单位的行为属于 违法行为 6 用人单位在存在法律禁止终止劳动合同的情形时 仍然与劳动者终止劳 动合同 根据本法第四十五条规定 劳动合同期满 但是有下列情形之一的 劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止 从事接触职业病危害作业的劳动 者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间 的 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 女职工在孕期 产期 哺乳 期的 在本单位连续工作满 15 年 且距法定退休年龄不足 5 年的 法律 行政 法规规定的其他情形 劳动者在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能 力的 根据 工伤保险条例 规定 如果完全丧失劳动能力 伤残等级为一至 四级 用人单位应当与劳动者保持劳动关系 不得终止劳动合同 如果大部 分丧失劳动能力 伤残等级为五至六级 除非劳动者本人提出终止劳动合同 否则用人单位不得终止劳动合同 如果部分丧失劳动能力 伤残等级为七至 十级 用人单位可以与劳动者终止劳动合同 也就是说 劳动者在本单位患 职业病或者因工负伤并被确认丧失劳动能力的 或者大部分丧失劳动能力且劳 动者没有提出终止劳动合同的 用人单位不得与劳动者终止劳动合同 如果用人单位在劳动者有以上任何一种情形的情况下 仍然与劳动者终止 劳动合同 则用人单位的行为属于违法行为 二 用人单位有以上违法行为的 应当承担的法律责任 一 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的 应 当承担的法律责任是 自