劳动法律讲座

1 劳动法律讲座 一 劳动合同 一 建立劳动关系应当签订书面劳动合同 签订劳动合同的时间 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 由用人单 位书面通知 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的 劳动关系自 用工之日起建立 不签订劳动合同的后果 超过一个月不满一年 二倍工资 补订合同 满一年 二倍工资 视为已经订立无固定期限合同 二 劳动合同生效 双方签字盖章 三 劳动合同变更 用人单位 劳动者按照劳动合同的约定 全面履行各自的义务 变更劳动合同约定的内容的 用人单位 劳动者须协商一致 采 用书面形式 增加原合同没有约定的条款 调离合同明确约定的工作岗位 均 属于变更合同约定 必须协商一致 四 试用期 只能约定一次试用期 2 不得超过一个月 劳动合同期限三个月以上不满一年的 不得超过二个月 劳动合同期限一年以上不满三年的 不得超过六个月 三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同 不得约定试用期 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳 动合同期限不满三个月的 五 劳动合同重点条款及签订技巧 在法律允许的范围内 争取最大限度维护用人单位合法利益 1 签订合同时应告知的内容 劳动合同法第十七条 劳动合同应当具备的条款 特别的约定 1 附件 员工手册 或者 规章制度 岗位职责 等 作为劳 动合同的组成部分 乙方对于 员工手册 或者 规章制度 的内容已 经知晓无异议 2 工作要求 胜任工作的标准 2 重要条款 1 工作岗位 最好采用上位概念 避免太过于具体的部门 同时约定甲方 单位 可以根据生产经营的需要调动具体的工作部门 岗位 乙方服从甲方的安排 2 工作地点 发生派驻外地情形的 约定在公司本部 分公 司 办事处等 乙方服从安排 3 工资待遇 工资总额的组成 直接支付给员工的全部报酬 包括基本工资 3 各种奖金 津贴 补贴 介绍几种工资的概念 正常工作时间工资 计算加班工资基数 广东省法院 用人单位 与劳动者可以约定奖金 津贴 补贴等项目不属于正常工作时间工资 但约定的正常工作时间工资不得低于当地最低工资标准 在签订劳动合同时要作出约定 最低工资 在劳动者提供正常劳动的情况下 用人单位应 支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后 不得低于当地最 低工资标准 一 延长工作时间工资 二 中班 夜班 高温 低温 井下 有毒有害等特殊工作 环境 条件下的津贴 三 法律 法规和国家规定的劳动者福利待遇等 实行计件工资或提成工资等工资形式的用人单位 在科学 合理的劳动定额基础上 其支付劳动者的工资不得低于相应 的最低工资标准 劳动者由于本人原因造成在法定工作时间内或依法签订 的劳动合同约定的工作时间内未提供正常劳动的 不适用于 本条规定 职工月平均工资 生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工 月平均工资计发 享受生育保险待遇要满足一定的条件 一是属于生育保险的适用 4 范围 二是其行为符合婚姻法和计划生育政策的规定 也就是说未列 人生育保险适用范围的 非婚生育的 违反计划生育国策规定的生育 女职工 是不能享受生育保险待遇的 本人工资 是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前 12 个月平均月缴费工资 本人工资高于统筹地区职工平均工资 300 的 按照统筹地区职工平均工资的 300 计算 本人工资低于统筹地 区职工平均工资 60 的 按照统筹地区职工平均工资的 60 计算 伤残津贴 伤残补助等工伤待遇的计算基数 待工工资 非因劳动者原因造成用人单位停工 停产 未超过一个工资支付 周期 最长三十日 的 用人单位应当按照正常工作时间支付工资 超过一个工资支付周期的 可以根据劳动者提供的劳动 按照双 方新约定的标准支付工资 用人单位没有安排劳动者工作的 应当按 照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费 生活费 发放至企业复工 复产或者解除劳动关系 非因公病伤假期工资 不得低于当地最低工资标准的百分之八 十 福利 通讯 交通 工作服 医疗 节日慰问 4 聘用时间 连续订立二次固定期限劳动合同 且劳动者没有本 法第三十九条和第四十条第一项 第二项规定的情形 续订劳动合同 的 订立无固定期限劳动合同 第三十九条 用人单位可以解除劳动合同的情形 5 第四十条第一项 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期 满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 第四十条第二项 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作 岗位 仍不能胜任工作的 5 保密要求 6 竞业限制 7 服务期限 二 劳动管理 一 年休假 1 由用人单位安排 2 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入 3 对职工应休未休的年休假天数 单位应当按照该职工日工 资收入的 300 支付年休假工资报酬 4 单位不安排职工休年休假又不给予年休假工资报酬的 由县 级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期 改正 对逾期不改正的 除责令该单位支付年休假工资报酬外 单 位 还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金 二 加班 1 劳动者主张加班费的 应当就加班事实的存在承担举证责任 但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据 用人单位 不提供的 由用人单位承担不利后果 6 2 考勤记录要劳动者确认 电子考勤记录签名 也可以合同约定 劳动者自行打卡 对于打卡记录予以确认 涉及打卡的管理 3 打卡的管理 4 加班工资 1 正常工作时间工资为计算基数 2 工作日安排劳动者延长工作时间的 支付不低于劳动者本 人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬 3 休息日安排劳动者工作又不能安排补休的 支付不低于劳 动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬 4 法定休假日安排劳动者工作的 支付不低于劳动者本人日 或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬 5 劳动者追索两年前的加班工资 原则上由劳动者负举证责任 如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的 对超过两年部分的 加班工资一般不予保护 三 工资支付 用人单位有下列情形之一的 由劳动保障部门分别责令限期支付 劳动者的工资报酬 劳动者工资低于当地最低工资标准的差额 加班 或者延长工作时间的工资 逾期不支付的 责令用人单位按照应付金 额百分之五十以上一倍以下的标准计算 向劳动者加付赔偿金 1 拖欠或者克扣劳动者工资的 7 2 支付劳动者工资低于当地最低工资标准的 3 拒不支付或者不按照规定支付劳动者加班或者延长工作时间工资 的 四 社保问题 1 基本养老保险 用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费 用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本 养老保险费 2 基本医疗保险 用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费 3 工伤保险 由用人单位缴纳工伤保险费 职工不缴纳工伤保 险费 用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单 位缴费费率之积 4 失业保险 由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保 险费 5 生育保险 由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费 职工 不缴纳生育保险费 用人单位承担的责任 属于劳动争议的 1 劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险费导致其损失为由 要 求用人单位支付工伤 失业 生育 医疗待遇和赔偿金的 2 劳动者以用人单位降低其缴纳社会保险费的工资标准导 致其损失为由 要求用人单位承担工伤待遇损失的 发生劳动者不愿购买 不愿足额购买社保的情形 购买社保的法定责任 8 1 用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经 办机构申请办理社会保险登记 2 职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴 用人单位 未依法代扣代缴的 用人单位不得要求职工承担滞纳金 单位的处理 由劳动者提出书面申请 并将社保费一项打入工资名目 劳动 者承诺未缴纳 或未按工资总额缴纳 社保所发生的社保待遇损失 自行承担 不向单位追偿 但是 该约定违法 无效 已支付的社保费或可抵部分赔偿 五 规章制度 程序合法 用人单位在制定 修改或者决定有关劳动报酬 工作 时间 休息休假 劳动安全卫生 保险福利 职工培训 劳动纪律以及 劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项 时 应当经职工代表大会或者全体职工讨论 提出方案和意见 与工 会或者职工代表平等协商确定 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事 项决定公示 或者告知劳动者 内容合法 未违反法律 行政法规及政策规定 规章制度可以作为管理依据的条件 1 用人单位在 劳动合同法 实施前制定的规章制度 虽未经过 劳动合同法 第四条第二款规定的民主程序 但内容未违反法律 行 政法规及政策规定 并已向劳动者公示或告知的 可以作为用人单位 9 用工管理的依据 2 劳动合同法 实施后 用人单位制定 修改直接涉及劳动 者切身利益的规章制度或者重大事项时 未经过 劳动合同法 第 四条第二款规定的民主程序的 原则上不能作为用人单位用工管 理的依据 但规章制度或者重大事项的内容未违反法律 行政法 规及政策规定 不存在明显不合理的情形 并已向劳动者公示或 告知 劳动者没有异议的 可以作为劳动仲裁和人民法院裁判的 依据 六 员工联系地址 方式 七 罚款的合法性问题 劳动合同法第二十五条 除本法第二十二条和第二十三条规定 的情形外 用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金 第二十二条 用人单位为劳动者提供了专项培训费用 对其进行 专业技术培训的 可以与该劳动者订立协议 约定服务期 劳动者违 反服务器约定的 第二十三条劳动者违反竞业限制约定的 劳动合同法第八十四条 用人单位不得以担保或者其他名义向 劳动者收取财物 三 解除劳动合同关系 一 依法解除劳动合同关系的情形 1 试用期中的解除 劳动合同法第二十一条 10 在试用期中 除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项 第二项规定的情形外 用人单位不得解除劳动合同 用人单位在 试用期解除劳动合同的 应当向劳动者说明理由 NO 39 用人单位单方面解除的情形 NO 40 1 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不 能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 NO 40 2 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 2 双方协商一致 劳动合同法第三十六条 用人单位与劳动者协商一致 可以解除劳动合同 支付经济补 偿 3 劳动合同终止 劳动合同法第四十四条 有下列情形之一的 劳动合同终止 一 劳动合同期满的 除用人单位维持或者提高劳动合同约定条 件续订劳动合同 劳动者不同意续订的情形外 支付经济补偿 二 劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的 三 劳动者死亡 或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的 四 用人单位被依法宣告破产的 支付经济补偿 五 用人单位被吊销营业执照 责令关闭 撤销或者用人单位决 定提前解散的 支付经济补偿 六 法律 行政法规规定的其他情形 4 用人单位单方面解除 劳动合同法第三十九条 11 劳动者有下列情形之一的 用人单位可以解除劳动合同 包括 试用期内解除 一 在试用期间被证明不符合录用条件的 二 严重违反用人单位的规章制度的 三 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 四 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的 工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 五 因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无 效的 NO 26 1 以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真 实意思的情况下订立或者变更劳动合同的 六 被依法追究刑事责任的 5 用人单位单方面解除 同时须提前 30 日通知或者支付代通 知金 劳动合同法第四十条 有下列情形之一的 用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者 本人或者额外支付劳动者一个月工资后 可以解除劳动合同 属于 第 42 条的情形除外 支付经济补偿 一 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事 原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 二 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能 胜任工作的 三 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使劳 动合同无法履行 经用人单位与劳动者协商 未能就变更劳动合同内 12 容达成协议的 6 经济性裁员 劳动合同法第四十一条 有下列情形之一 需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人 但占企业职工总数百分之十以上的 用人单位提前三十日向工会或者 全体职工说明情况 听取工会或者职工的意见后 裁减人员方案经向 劳动行政部门报告 可以裁减人员 属于第 42 条的情形除外 支付 经济补偿 一 依照企业破产法规定进行重整的 二 生产经营发生严重困难的 三 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更劳动合 同后 仍需裁减人员的 四 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行的 7 用人单位在符合第四十 四十一条的情形下 也不得单方面 解除合同的情形 劳动合同法第四十二条 劳动者有下列情形之一的 用人单位不得依照本法第四十条 第 四十一条的规定解除劳动合同 一 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检 查 或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的 二 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失 劳动能力的 三 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 13 四 女职工在孕期 产期 哺乳期的 五 在本单位连续工作满十五年 且距法定退休年龄不足五年的 六 法律 行政法规规定的其他情形 8 送达解除劳动合同的通知 二 依法解除劳动合同关系的经济补偿 1 以在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资为基数 2 每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付 六个月以上 不满一年的 按一年计算 不满六个月的 向劳动者支付半个月工资 的经济补偿 3 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市 设区的市级人民政府 公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的 向其支付经济补偿的标 准按职工月平均工资三倍的数额支付 4 向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年 三 违法解除劳动合同关系 1 承担的责任 劳动合同法第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同 劳动者要求继续 履行劳动合同的 用人单位应当继续履行 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履 行的 用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金 2 赔偿金 依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金 14 支付了赔偿金的 不再支付经济补偿 四 劳务派遣 劳务派遣单位是劳动合同法所称用人单位 接受以劳务派遣形式用工的单位称用工单位 1 劳务派遣单位与用工单位之间 以协议约定双方的责任 权利 劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量 派遣期限 劳动报 酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任 2 劳务派遣单位 用工单位与劳动者之间 用工单位应当履行下列义务 一 执行国家劳动标准 提供相应的劳动条件和劳动保护 二 告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬 三 支付加班费 绩效奖金 提供与工作岗位相关的福利待遇 四 对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训 五 连续用工的 实行正常的工资调整机制 用工单位可以退回劳动者的情形 法第三十九条 用人单位单方面解除劳动合同的情形 第四十条第一项 第二项 用人单位提前 30 日通知 单方面解 除劳动合同的情形 用工单位承担连带赔偿责任 法九十二条 劳务派遣单位违反本法规定的 由劳动行政部门和 15 其他有关主管部门责令改正 情节严重的 以每人一千元以上五千元 以下的标准处以罚款 并由工商行政管理部门吊销营业执照 给被派 遣劳动者造成损害的 劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任 五 工伤保险条例 一 享受工伤待遇主体 中华人民共和国境内的企业 事业单位 社会团体 民办非企业 单位 基金会 律师事务所 会计师事务所等组织的职工和个体工商 户的雇工 均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利 全部职工 合同工 临时工 童工 参照执行 二 工伤范围 职工有下列情形之一的 应当认定为工伤 一 在工作时间和工作场所内 因工作原因受到事故伤害的 二 工作