诈骗案上诉状

刑事上诉状刑事上诉状 上诉人宋某 男 1983 年 11 月 1 日出生 某县人 汉族 现 羁押于上海市静安区看守所 上诉人因诈骗一案 不服上海市静安区人民法院 2011 静刑 初字第 381 号刑事判决 现提出上诉 上 诉 请 求 请求撤销原审判决 依法改判 理由和事实 一 原判决认定上诉人诈骗 40 余万元证据不足 原判决认定上诉人诈骗 40 余万元 不仅有被害人官某的指控 而且还有被告人宋某在电话中承认欠被害人官某人民币 40 万元的电 话录音及相关借条 收条 汇款凭证等证据证实 该认定片面听信 了被害人官某的陈述 该认定对电话录音片面曲解断章取义 该认 定忽视了证据之间的相互印证 该认定具有明显的主观倾向 理由如 下 一 被害人官某指控上诉人诈骗 40 万证据不足 被害人官某对本案金额指控共有三次 一张是自书的信笺 二 次是询问笔录 分别如下 1 被害人官某曾在上海美天便利连锁有限公司信笺上记录 该该 房是借的上海官某共捌拾万元建造房是借的上海官某共捌拾万元建造 2 2011 年 2 月 11 日 被害人官某的询问笔录 第六页第一行 有凭证的就有 25 万多元 此外还有 35 万元是没有任何凭证的 第六页 有时他到银行来等我取钱 我拿了钱就给他 他没写收条 他没写收条 我也就算了 这些钱加在一起大约有三十五万元左右 具体数字我我也就算了 这些钱加在一起大约有三十五万元左右 具体数字我 记不住了 总数在记不住了 总数在 6060 万元左右万元左右 宋某在 1 月 20 日以手机打我家电话时自己承认欠我 40 万元 3 2011 年 2 月 18 日 被害人官某的询问笔录第五页中 问 宋某向你借的钱有凭证的共计多少钱 答 总计 254080 元 问 除 此之外 宋某还向你借过多少钱 答 没有借条 汇款凭证的借款 我算下来应该有 20 万人民币左右 宋某在 1 月 20 日以手机打我家电话时自己承认欠我 40 万元人民币 这段 话我都录下来了 我可以提供给你们 问 这 20 万元你是如何算出 来的 答 我也是估算下来 具体多少 我自己的说不清楚我也是估算下来 具体多少 我自己的说不清楚 综上 被害人官某指控上诉人诈骗金额从未确定 40 万元 且前 后指控明显矛盾 承认是估算的金额 故被害人官某的指控上诉人 诈骗 40 万元 不能为定案量刑依据 二 指控上诉人承认欠被害人官某指控上诉人承认欠被害人官某 4040 万元的证据不存在万元的证据不存在 1 1 电话录音中未有上诉人承认欠被害人官某 电话录音中未有上诉人承认欠被害人官某 4040 万元的内容万元的内容 2011 年 1 月 20 日 上诉人给被害人官某打电话 电话录音内 容如下 昨天拆迁办来电话了 我给你打完电话来着吧 再有一阵就 回上海了 来电话 他这撒回事 就是 我也不是欠你们不少钱吧 我也不是欠你们不少钱吧 但是 第一次债我这房子能超出他 假如我欠他四十万 我的房子但是 第一次债我这房子能超出他 假如我欠他四十万 我的房子 值六十万 还有我二十万 你懂吗 嗯 就是这个意思 但是名字值六十万 还有我二十万 你懂吗 嗯 就是这个意思 但是名字 还是我的名字 只是抵押 被抵押着对不对 还是我的名字 只是抵押 被抵押着对不对 嗯 完了拆迁办昨天 说 只要能送一万到两万的礼吧 你博回二十万 他说你送两万博 二十万 你送一万博十万 你还是划算的给我说 这个钱你还可以 做点生意啥的 我说我现在自己是一分钱也没有 你赶紧想想办法 吧 他说就这一两天 过年就放假了 政府也放假了吗 拆迁办 这两天要能够凑齐一两万 你可能正月十五之前 或者就是今年 2011 年能得到一二十万至少 送一万得十万 送二万得二十万 哪 我说我想想办法吧 完了今儿我给你拨好几个电话 你也没接 我 就是问一下 就咱俩拿二十万 一人一半 给你一半 我组租房子 打打工这也行 就这事 我给你商量一下 反就是这两天 过年也 就十来天 政府提前十天放假 下午汇最好 今天下午 就这个情 况 你说事咋整 你这件事是在叫我给你钱 不是 给我 我就这 意思 咱俩 就是还咋办 就是我不知道你能不能凑凑上这钱 不 是我让你给我打两千钞票回上海的吗 回上海打工的吗 但是这事 一听 现在我欠人家四十万 他说估这房子值到五十八万到六十二现在我欠人家四十万 他说估这房子值到五十八万到六十二 万 你知道吗 就是这意思 本来我一点希望都没有了 但是不是万 你知道吗 就是这意思 本来我一点希望都没有了 但是不是 房价都涨了 本来我以为平对平了 欠人家四十万就扯平了 昨天房价都涨了 本来我以为平对平了 欠人家四十万就扯平了 昨天 拆迁办过来说 我这房子估到五十八万到六十二万 知道吗 你这拆迁办过来说 我这房子估到五十八万到六十二万 知道吗 你这 一拆等于你还能得到十八万到二十万一拆等于你还能得到十八万到二十万 明白这意思吗 必须送礼 不送礼就让人家别的哪一方全拿走了 我不敢给你打 我怕你儿子 接 我太冒险了 这有啥 录音中 上诉人的话语意思明确是欠接受房屋抵押第三方四十 万元 不是承认欠被害人官某四十万 2 上诉人对金额供述没有重大变化 在 2011 年 3 月 21 日 被告人宋某第一次讯问笔录第七页第八 行 具体的数目我自己都不记的 现在回想起来大概有三十万左右 2011 年 5 月 31 日 被告人宋某讯问笔录第一页 从 2005 年至 2010 年这几年里 共骗得官某人民币 20 多万元 2011 年 8 月 18 日 被告人宋某讯问笔录第二页 你诈骗官某总共到底多少钱 人 民币 20 多万元 上诉人对欠被害人款项 一直表示记不清 但供述一直是稳定 没有重大变化 与借条 收条和汇款凭证等证据能够相互印证 故 原判决认定上诉人诈骗被害人官某四十万元证据不足 三 指控上诉人诈骗四十万元证据之间相互矛盾 原判决认定上诉人诈骗四十万的证据有三 分别为 1 被害人 官某指控的数额有三 一为 80 万元 二为 60 万左右 三为 254080 元有凭证加 20 万元估算 2 电话录音 3 借条 收条和汇款凭证 累计金额为 259080 元 这些证据之间矛盾如何排除 这些证据如何 证明上诉人诈骗被害人官某必定是四十万 而不是其他金额 综上 原判决认定上诉人诈骗 40 万元证据不足 事实不清 明 显带有主观倾向 请求二审法院查明事实 予以纠正 二 原判决认定事实不清 1 上海市静安区人民检察院曾认为本案事实不清 证据不足 2011 年 7 月 28 日 公诉机关认为上诉人辩解借钱理由 赃款 动向和涉案金额三个方面事实不清 证据不足 退回补充侦查 2011 年 8 月 28 日 上海市公安局静安分局补充侦查完毕 移送公 诉机关 到开庭审理完毕 借钱理由 赃款动向和涉案金额三个方 面与退回前相同 没有变化 原判决依据什么标准认定为事实清楚 证据充足 2 原判决将借款错误认定为诈骗 在 2005 年 11 月 26 日 上诉人与被害人双方签订了雇佣协议 约定 2005 年 5 月 30 日 50000 元借款充抵雇佣费用 该协议双方是 自己真实意思表示 并不违反法律规定 故 2005 年 5 月 30 日 50000 元借款不属于诈骗 被害人官某购买 3980 元生物黄金 开具 发票属于合同关系 没有取走 委托被告人宋某保管 宋某没有返 还 属于民事纠纷 不属于诈骗 2006 年 7 月 14 日 10000 元 2006 年 9 月 1 日 10000 元 2007 年 11 月 14 日 50000 元 2008 年 3 月 1 日 15000 元等款项 是上诉 人以开公司 买林场 开手机店 买房屋 开羊绒店和咖啡店等名 义向被害人官某借的 这些款项也是按借款理由使用 被害人官某 还到上诉人所开的羊绒店 综上 原判决因上诉人对被害人官某实施了诈骗 就全部推定 为诈骗 实属认定事实不清 三 上诉人社会危害性较小 自 2005 年致 2008 年间 上诉人开过公司 买过林场 经营过 手机店 开过装潢公司 买过房屋 开过羊绒店和咖啡店等等 这 些经营活动的证据 已由上诉人姐姐分别递交给原公诉机关和原审 法院 由于不善经营 导致亏损无力偿还 四 上诉人应当认定自首 在 2011 年 3 月 21 日 上诉人主动从厦门市到上海市公安局静 安分局静安派出所投案 并如实供述了自己的犯罪行为 在一审庭 审中