潢川电大法学本科杜亚杰毕业论文离婚夫妻财产的分割(1)

中央广播电视大学人才 培养模式改革和开放教 育试点法学本科毕业论 文 论离婚时夫妻共同财产的分割论离婚时夫妻共同财产的分割 分校 站 点 潢川电大 学生 姓名 杜亚杰 学 号 1441001259444 指导教师 禹桂枝 完稿日期 2016 5 21 论离婚时夫妻共同财产的分割 1 目目 录录 内容摘要 2 关键词 2 正文 2 一 绪论 2 二 本论 3 一 我国离婚财产分割的界定及分割法演变 3 1 建国初期确立的分割原则具有指导意义 3 2 改革开放后修改后 婚姻法 适应新时期需要 4 3 新时代的 婚姻法 更体现法律的公平与正义 6 二 明确夫妻约定财产 共同财产 个人财产及债务的范围 8 1 夫妻约定财产 8 2 夫妻共同财产 9 3 夫妻个人财产 10 4 夫妻共同债 务 11 三 夫妻财产分割方面的完善 12 1 生存能力 的划 分 12 2 处理夫妻财产时法官自由裁量权的运 用 13 3 对借款中争议借据的处 理 13 4 夫妻一方所欠个人债务的处理 13 论离婚时夫妻共同财产的分割 2 三 结论 16 参考文献 17 论离婚时夫妻共同财产的分割论离婚时夫妻共同财产的分割 摘要摘要 探讨自中华人民共和国成立以来 婚姻法 有关法律解释和在 生活中遇到有关离婚时夫妻共同财产确立与分割的问题 夫妻财产制度已经逐 渐成为了婚姻家庭法律体系的重中之重 它不仅是婚姻家庭生活正常运转的物质 保障 而且直接或间接地影响着社会秩序的稳定及交易的安全 一个配置合理的 夫妻财产制度在达到其应然的适用效果的同时 还可以促进全社会经济效率的发 展 及提高社会财富积累的总量 故通过此文对离婚时夫妻财产分割浅析 关键词关键词 婚姻法 离婚 共同财产分割 绪论绪论 夫妻财产制度又称婚姻财产制 是指规定夫妻财产关系的法律制 度 其内容包括各种夫妻财产制的设立 变更与废止 夫妻婚前财产和婚后所得 财产的归属 管理 使用 收益 处分 以及家庭生活费用的负担 夫妻债务 的清偿 婚姻终止时的清算和分割等问题 夫妻财产制中的财产 不是仅指民 事主体拥有的积极的财产 而是指财产和债务的总和 作为夫妻关系中一项极 论离婚时夫妻共同财产的分割 3 为重要的法律制度 它不仅在婚姻家庭立法中具有十分重要的地位 而且它还 影响着婚姻家庭的精神生活 影响着婚姻家庭的团结和睦 影响着离婚夫妻财 产的分割 影响着第三人利益和交易安全 近年来 人们的婚姻家庭观念发生 了很大的转变 离婚率快速上升 离婚必然涉及到夫妻财产的处理 由于经济的 快速发展 夫妻财产的数量 种类 价值都发生了巨大的变化 夫妻财产呈现出 多元化和复杂化的趋势 这无疑加大了认定夫妻财产性质的难 此外 夫妻离 婚时 基于自身利益或其它的目的 往往对夫妻财产的分割发生争议 从而引发 夫妻财产纠纷 更进一步增加了法院在审理离婚案件时的难度 使得案件久拖 不决 不仅损害了当事人的利益 也损害了与之相关的第三人的利益 因此 对夫妻财产的处理 也就成了离婚案件中的核心问题 在此从当前审判实践中 存在的新情况 新问题着手 针对新型的夫妻财产 如 知识产权的期待利益 婚前个人财产婚后所得的收益归属等问题进行分析 并在介绍国外有关夫妻财 产分割立法的基础上 对我国的夫妻财产分割提出立法上的建议与完善 本论本论 一 我国关于离婚夫妻财产分割立法的界定范围和分割方法的演变一 我国关于离婚夫妻财产分割立法的界定范围和分割方法的演变 1 1 建国初期确立分割原则具有指导意义建国初期确立分割原则具有指导意义 夫妻共同财产的界定夫妻共同财产的界定 1950 年 婚姻法 是我国建国以来的第一部婚姻法 其关于夫妻财产分割 的立法仅有三条 这主要是由当时的社会经济条件决定的 因为建国伊始 经济发 展极为缓慢 人们的收入水平低下 家庭收入主要来源于农产品 许多家庭还处在 自给自足的自然经济模式下 第 23 条规定和我国司法解释 夫妻共同财产的范 围包括 男方婚前财产 婚后夫妻双方或一方所得 有偿或无偿取得 的一切财产 可见 我国 1950 年 婚姻法 规定的夫妻财产制是一般共同财产制 这是考虑 到我国民族的传统习惯 现实生活中绝大多数 1950 年 婚姻法 第 10 条规定 夫妻双方对于家庭财产有平等的所有权和处理权 根据有关解释 家庭财产 不外有以下三种 一是男妇昏前财产 二是夫妻共同生活时所得的财产 其中包括 论离婚时夫妻共同财产的分割 4 双方或一方劳动所得的财产 双方或一方在此期间所得的遗产或赠与的财产 三是未成年子女的财产 如土地改革中子女所得的土地及其它财产等 立法解 释指出 夫妻能 真正平等地共同所有与共同处理第一和第二种家庭财产以及共 同管理第三种家庭财产 也就是说 夫妻平等地对各自婚前财产和婚后财产共 同行使所有权 对未成年子女的财产共同行使管理权 对民据 1950 年 婚姻法 人都是以一般共同财产制作为夫妻财产制之通例 且建国之初 经济洲良落后 个 人并没有多少财产 普通家庭亦没有多大的收入 因此 将夫妻财产界定为家庭财 产并不是没有合理性 它既体现男女平等和夫妻在家庭中地位平等之原则 又区 别于封建法律否定妻方财产所有权及资本主义国家限制已婚妇女财产权的法律 它的实施对我国夫妻则产制的变革和发展起了重要作用 但是 1950 年 婚姻法 将夫妻财产的范围扩大到了家庭财产 忽视夫妻个人的财产利益和子女的财产利 益 不利于夫妻个人财产和子女财产的保护 夫妻共同财产的分割方法 夫妻共同财产的分割方法 根据 1950 年 婚姻法 第 23 条的规定 夫妻共同财产的分割方法有两种 一种是协议分割 一种是判决分割 即 分割夫妻共同财产时 先由夫妻双方自由 协商 只有当协议不成时 才由人民法院本着照顾女方和子女利益的原则判决分 割 根据 1963 年 8 月 28 日最高人民法院 关于贯彻绷于民事政策几个问题的 意见 修正稿 摘录 和 1979 年 2 月 2 日 关于贯彻执行民事政策法律的意见 摘录 的规定 夫妻财产的具体分割如下 女方的财产归女方所有 对其它财产 如房屋 家具 生产工具等 最好由双方协商合理解决 如协商不成 应根据双方 结婚时间的长短 家庭财产的变化情况和双方的实际需要等 予以合情合理的解 决 男女双方本人生活必须的衣物用品 应归本人所有 口粮 工分和根据按劳 分配的其他物款以及自留地收益等 除共同生活已用的外 应按家庭人口共同分 配 2 2 改革开放后 修改后的改革开放后 修改后的 婚姻法婚姻法 更加适应新时期需要更加适应新时期需要 随着经济的发展 夫妻财产的数量和种类发生了大的变化 1950 年 婚姻法 的相关规定已不能适应对夫妻财产进行保护的需要 因此 我国在 1950 年 婚姻 法 规定的夫妻共同财产制的基础上 根据新的历史时期的新情况 于 1980 年对 论离婚时夫妻共同财产的分割 5 其作了部分修改和发展 1980 年 婚姻法 主要修改的内容有两点 一是将原 婚姻法规定的 家庭财产 修改为 夫妻共同所有的财产 因为家庭财产的范 围大于夫妻财产 二是将夫妻婚前财产排除于夫妻共同财产之外 缩小了夫妻 共同财产的范围 即改一般共同制为婚后所得共同制 这样 使法律概念更为准 确 夫妻财产的范围更为明确 既保障夫妻共同财产关系 又保护夫妻个人财产所 有权 适应了新时期的需要 夫妻共同财产范围的界定夫妻共同财产范围的界定 1980 年 婚姻法 第 13 条规定 夫妻婚姻关系存续期间所得的财产 归 夫妻共同所有 双方另有约定的除外 夫妻对共同所有的财产 有平等的处 理权 可见 1980 年 婚姻法 规定的夫妻财产制是法定财产制 婚后所得共 同制 与约定财产制的结合 但是 1980 年 婚姻法 只对夫妻共同财产的范围 作了原则性的规定 并未细化夫妻共同财产的范围 为指导审判实践 我国最高 人民法院先后颁布施行了一系列司法解释 明确了夫妻共同财产的范围 如 1984 年 8 月 30 日最高人民法院 关于贯彻执行民事政策若干问题的意见 第 12 13 15 条具体规定了夫妻共同的范围 并规定了不同的夫妻共同财产的不 同处理方法 适应了当时社会发展的需要 在此基础上 1993 年 具体意见 指 出了夫妻共同财产的具体范围 根据该 具体意见 规定 夫妻共同财产按财产 的来源 可分为固有的夫妻共同财产和转化来的夫妻共同财产两类 所谓固有的夫妻共同财产 是指夫妻双方在婚姻关系存续期间所得的财产 包括下列财产 1 一方或双方劳动所得的收入和购置的财产 2 一方或双方继 承 受赠的财产 3 一方或双方由知识产权取得的经济利益 4 一方或双方 从事承包 租赁等生产 经营活动的收益 5 一方或双方取得的债权 6 一 方或双方的其他合法所得 此外 该 具体意见 还规定 对于夫妻分居两地分 别管理 使用的婚后所得财产应当认定为夫妻共同财产 已登记结婚 尚未共 同生活 一方或双方受赠的礼金 礼物应当认定为夫妻共同财产 婚后夫妻双方 对一方婚前财产上的 添附 都应当认定为夫妻共同财产 所谓转化来的夫妻共同财产 是指原是夫妻一方个人所有的财产 依法律 规定在一定条件下转化为夫妻共同财产 根据 1993 年 具体意见 第 3 6 条 论离婚时夫妻共同财产的分割 6 的规定 它包括以下财产 1 在婚姻关系存续期间 复员 转业军人所得的复员 费 转业费 结婚时间在 10 年以上的 应按夫妻共同财产进行分割 2 一方婚 前个人所有的财产 婚后由双方共同使用 经营 管理的 房屋和其他价值较大 的生产资料经过 8 年 贵重的生活资料经过 4 年 可视为夫妻共同财产 1980 年 婚姻法 及相关司法解释对夫妻共同财产范围的规定 明确了夫妻共同财产的 范围 避免了司法实践中执法不统一的现象 具有重大的进步意义 但是 很明显 的是 1980 年 婚姻法 对夫妻共同财产的范围规定得过于宽泛 这不利于夫妻个人财产所 有权的保护 并且 夫妻婚前财产婚后可转化为夫妻共同财产 违背了所有权取 得理论 违背了民法的等价有偿原则和公平原则 这实际上也侵犯了夫妻个人的 财产所有权 夫妻共同财产分割的方法夫妻共同财产分割的方法 1980 年 婚姻法 第 31 条规定 离婚时 夫妻的共同财产由双方协议处 理 协议不成时 由人民法院根据财产的具体情况 照顾女方和子女利益的原则 判决 由此可知 夫妻共同的财产分割方法 与 1950 年 婚姻法 规定的相同 即夫妻共同财产的分割方法有两种 协议分割和判决分割 夫妻共同财产的具体 分割参照 1980 年 婚姻法 1993 年 具体意见 1996 年 若干解名动和相 关的规定处理 而 1980 年 婚姻法 规定 在夫妻共同财产不足清偿夫妻共同 债务时 由双方协商清偿 协商不成时 再由人民法院判决 可见 1980 年 婚姻 法 也没有明确夫妻双方对共同债务承担连带清偿责任 这常常导致夫妻离婚后 逃避债务 不利于债权人利益的保护和维护交易安全 3 3 新时代的新时代的 婚姻法婚姻法 更加体现法律的公平与正义更加体现法律的公平与正义 随着社会主义市场经济的迅速发展 人们的收入不断增加 夫妻财产的表现 形式 财产构成 价值大小等方面 与传统意义上的夫妻财产相比较 已经出现 了明显的变化 在现实生活中 夫妻财产呈多元化趋势已是普遍的现象 许多家 庭不仅有了可观的有形资产 还拥有了许多无形资产 如股权 著作权 以及一些 预期的经济利益 这些不断出现的财产类型一方面丰富了我国夫妻财产的内容 论离婚时夫妻共同财产的分割 7 但另一方面 由于这些财产本身的复杂性与多样性 使得在认定夫妻财产的性质 时常 常陷入 模糊地带 因此 为了适应新的历史时期对夫妻财产进行保护的需要 2001 年 我国在 1980 年 婚姻法 的基础上 又对婚姻法进行了一次修改与补 充 并相继在 2001 年 12 月 2004 年 4 月颁布了与 2001 年修正后的 婚姻法 相配套的两个司法解释 从而使得 2001 年修正后的 婚姻法 更具郁于对性和 可操作性 这次婚姻法及 2001 年 司法解释 一 和 2004 年 司法解释 二 在夫妻财产分割理论方面的修改突出表现在以下三个方面 一是进一步缩小了夫 妻共同财产的范围 对夫妻共同财产的范围有了明确的界定 二是明确了夫妻双 方对共同债务的连带清偿责任 三是增加了离婚经济补偿制度 夫妻共同财产范围的界定夫妻共同财产范围的界定 2001 年 婚姻法 第 17 条第 1 款规定 夫妻在婚姻关系存续期间所得的 下列财产 归夫妻共同所有 1 工资 奖金 2 生产 经营的收益 3 知识产 权的收益 4 继承或赠与所得的财产 但本法第 18 条第 3 项规定的除外 5 其他应当归共同所有的财产 对于 其他应当归共同所有的财产根据 2004 年 司法解释 二 第 11 规定 指的是在婚姻关系存续期间所得的下列财产 1 一方以个人财产投资取得的收益 2 男女双方实际取得或者应当取得的住房 辛陋 住房公积金 3 男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金一破产 安置补偿费 对于 知识产权的收益 是婚姻关系存续期间 实际取得或已经 明确可以取得的财产性收益 此外 该解释第 19 条还规定 由一方婚前承租 婚 后用共同财产购买的房屋 房屋权属证书登记在一方名下的 应当认定为夫妻共 同财产 第 22 条第 2 款规定 当事人结婚后 父母为双方购置房屋出资的 该出资 应当认定为对夫妻双方的赠与 但父母明确表示赠与一方的除外 2004 年 司法解释 二 对一直以来长期困扰审判实践中的养老金 住房 公积金 住房补贴 破产安置费的性质问题作出了明确的界定 同时 2001 年 司法解释 二 第 19 条规定 婚姻法第 18 条规定为夫妻一方所有的则产 不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产 但当事人另有约定的除外 这就 从根本 论离婚时夫妻共同财产的分割 8 上取消了 1993 年 具体意见 关于 转化的夫妻共同财产的规定 有利地保 护婚姻当事人的个人财产所有权 可以说 2001 年 婚姻法 和 20 以年 司法 解释 二 对夫妻共同财产范围的规定的合理性是以往所有婚姻法都无法比拟 的 夫妻共同财产分割的方法夫妻共同财产分割的方法 夫妻共同财产分割的方法分为协议分割与判决分割两种 2001 年修正后 的 婚姻法 第 39 条第 1 款规定 离婚时 夫妻的共同财产由双方协议处理 协议不成时 由人民法院根据财产的具体情况 照顾子女和女方权益的原则判决 这与 1950 年 婚姻法 和 1980 年 婚姻法 的规定相符 但对于协议离婚 时夫妻双方达成的财产分割协议的效力 1950 年 婚姻法 和 1980 年 婚姻法 并未作出规定 依 1994 年的 婚姻登记管理条例 第 17 条的规定 其具有法律 约束力 2004 年 司法解释 二 施行后 重申了离婚协议中的财产分割条款 或财产分割协议对当事人具有法 律上的约束力 一方拒绝履行时 另一方可申请 人民法院强制执行 如夫妻双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔 请求变 更或撤销财产分割协议的 经人民法院审理后 如未发现订立财产分割协议时存 在欺诈 胁迫等情形的 应当依法驳回当事人的诉讼请求 二 明确夫妻约定财产 共同财产 个人财产和债务的范围二 明确夫妻约定财产 共同财产 个人财产和债务的范围 从以上 婚姻法 发展历程中我们可以看到法律是伴随着社会在进步推进 当今的夫妻财产早已不是缝纫机 手表 自行车等简单的物品 那么 分清夫妻 约定财产 共同财产和个人财产的范围就显得特别重要 这是依法分割夫妻共 同财产的必要前提 一 夫妻约定财产 一 夫妻约定财产 1980 年 婚姻法 规定 夫妻双方对夫妻财产 另有约定的除外 这仅 是允许夫妻对财产可以约定的规定 严格说来并无约定财产制度 现行 婚姻 法 第十九条对之加以发展 对约定的方式 内容 效力都有明确的规定 使 论离婚时夫妻共同财产的分割 9 得此制度得以建立 发展 完善 夫妻约定财产制度的建立 有利于夫妻财产 的处理 它的建立和完善减轻了法定财产制的压力 对某些比较复杂的夫妻财 产关系 在法定财产制度规范不够妥当的情况下 约定财产制度发挥了巨大作 用 在处理离婚案件中遇到有财产约定的情况的 应对夫妻双方的约定进行审 查 审查约定是否遵循 民法通则 合同法 及 婚姻法 的有关规定 若 存在一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 恶意串通 损害国家 集体或第三人利益 以合法形式掩盖非法目的或者损害社会公共利益 违反法 律 行政法规的强制性规定的情况 约定无效 约定的形式应为书面形式 口 头约定只在双方无异议的情况下有效 合法的约定产生法律效力 是高于法定 财产制度的 应优先适用 如果没有约定或者约定不明确的 适用 婚姻法 有关婚后共同财产制度和个人财产制度的规定 二 夫妻个人财产 二 夫妻个人财产 夫妻个人财产是指婚姻法所规定的夫或妻一方婚前的财产或者婚后某些法 定财产归夫或妻一方占有 使用 收益 处分等的财产 夫妻个人财产归夫妻 一方所有 对自己的财产理所当然享有所有权 夫妻一方所有的财产 不因婚 姻关系的延续而转化为夫妻共同财产 新 婚姻法 首次明确增设 个人财产制 度 第十八条具体规定下列情形之一的为个人财产 1 男女一方的婚前财产 婚前即为在婚姻登记机关登记结婚以前的时间 财产无论是动产 不动产 在婚后除非有约定 否则均归原财产所有人个人所 有 这与 1993 年 11 月 3 日最高人民法院颁布的 关于人民法院审理离婚案件 处理财产分割问题的若干具体意见 以下简称 财产分割意见 第 6 条规定 所规定的 有较大改变 2001 年月 12 月 24 日 最高人民法院关于适用 中华 人民共和国婚姻法 若干问题的解释 一 第 19 条规定 婚姻法第 18 条规 定为夫妻一方所有的财产 不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产 但当 事人另有约定的除外 这也意味着一方的婚前财产在没有约定的情况下在婚后 永远属于个人 这样可以避免一旦结婚即完全抹杀夫妻个人权利的弊端 2 一方因身体受到伤害获得的医疗费 残疾人生活补助费 这保证身体受 到伤害的人和残疾人的身体健康和生活必须的费用 有利于他们的身体健康 论离婚时夫妻共同财产的分割 10 有利于他们的生产和生活 但笔者认为因身体受到伤害获得的费用不能一概认 定为夫妻个人财产 当夫妻一方因身体受到伤害而住院治疗时 医疗等费用往 往支出在前 赔偿在后 而医疗等费用的提前支出是用夫妻共同财产支付的 有时甚至连向加害人提起诉讼的诉讼费也是用夫妻共同财产支付的 所以笔者 认为对于用夫妻共同财产提前支付的这一部分费用 受害人在得到赔偿后 须 先扣除预先支付的那部分费用后 才能归受害人所有 3 遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产属个人财产 这与 财产 分割意见 第 2 条规定的 夫妻双方在婚姻关系存续期间所得的财产为夫妻 共同财产 包括 2 一方或双方继承 受赠的财产 有明显的区别 其实遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产是较为明确的个人财产 将 个人财产无偿地划归为共有财产 不利于保护财产所有人的利益 从民法理论 上看就限制了被继承人 赠与人对个人财产的处分权 也侵害了继承人 受赠 人的个人财产所有权 同时 这一修改也与世界各国立法相接轨 如德国民法 典约定财产制中共同财产制的规定 共同财产应除去保留财产 作为保留财 产的有 夫妻一方由死因处分而获得的财物或受第三人无偿赠与的财物 1968 年的 苏俄婚姻和家庭法典 第 22 条规定 夫妻婚前原有的财产 以 及在婚姻期间作为礼物或通过继承获得的财产 分割各方所有 这可以充分说 明新 婚姻法 的规定是符合社会发展的 而法官在执行这一规定时 必须重 视一个关键点 就是 确定 两字 如果遗嘱或赠与合同中没有 确定 只归 夫或妻一方的财产的 应归为夫妻共有财产 笔者认为在审查合同中有无 确 定 应视合同条款中是否指明某物给某某个人所有 个人 二字为重点 若 没有 个人 的字眼 应视为没有确定 4 一方专用的生活用品 将 一方专用的生活用品 规定为个人财产更符 合个人财产权利的需要 对夫妻间都有益处 平等地保护了夫妻双方的合法权 益 此物应专为个人作用 为个人生活上 职业上必需之专用财产 且在夫妻 财产中所占比例不大 此物品一旦脱离专用人 其价值就失去或减低 如衣服 鞋帽或一方佩带的金首饰 若少量用以打扮的 都应属个人专用财产 若金首 饰用家庭存款购买 用于保值的 则属夫妻共同财产 因此 分割此类财产时 应视具体的情况而定 三 夫妻共同财产 三 夫妻共同财产 论离婚时夫妻共同财产的分割 11 新 婚姻法 第十七条规定 夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产 归夫妻共同所有 一 工资 奖金 二 生产 经营的收益 三 知识 产权的收益 四 继承或赠与所得的财产 但本法第十八条第三项规定的除 外 五 其他应当归共同所有的财产 夫妻对共同所有的财产有平等的处理 权 同时 最高人民法院关于适用 中华人民共和国婚姻法 若干问题的解 释 二 第十一条 婚姻关系存续期间 下列财产属于婚姻法第十七条规定的 其他应当归共同所有的财产 一 一方以个人财产投资取得的收益 二 男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴 住房公积金 三 男女双方实 际取得或者应当取得的养老保险金 破产安置补偿费 及第十二条 婚姻法第 十七条第三项规定的 知识产权的收益 是指婚姻关系存续期间 实际取得或 已经明确可以取得的财产性收益 则是对新婚姻法第十七条内容更为具体的规 定 虽然新 婚姻法 及司法解释对个人财产和约定财产有详细的规定 对分 清夫妻共同财产和个人财产有较强的操作性 但是财产情况复杂多样 也有难 以区分的情形 因此 笔者认为 财产分割意见 第七条 对个人财产还是 夫妻财产难以确定的 主张权利的一方有责任举证 当事人举不出有力证据 人民法院又无法查实的 按夫妻共同财产处理 这一规定将在未来司法实践中 行之有效 应继续发挥其应有的作用 四 夫妻共同债务 四 夫妻共同债务 我国的婚姻法仅对夫妻共同债务作了原则性的规定 并没有细化夫妻共同 债务的范围 相关的司法解释也未明确规定夫妻共同债务的范围 实践中对共 同债务的确定的依据是根据 2001 年修正后的 婚咽法 第 32 条和 1993 年 具 体意见 第 17 条的规定处理 由于法官认识水平的不同和对法条的理解差异 导致了对同一夫妻债务案件 可能会作出不同的处理结果 从而削弱了法律的严 肃性 因此 本文建议从立法上完善夫妻共同债务的范围 当然 确定婚姻关系 存续期间的债务属于夫妻个人债务还是夫妻共同债务 可以考虑以下两个判断 标准 一是夫妻有无共同举债的合意 如果夫妻有共同举债之合意 则不论该债 务所带来的利益是否为夫妻共享 该债务均应为共同债务 二是夫妻是否分享 了债务所带来的利益 尽管夫妻事先或事后均没有共同举债的合意 但该债务发 生后 夫妻双方共同分享了该债务所带来的利益 则同样应视为共同债务 据 论离婚时夫妻共同财产的分割 12 此 本文认为 以下债务可视为夫妻共同债务 1 夫妻为家庭共同生活所负的债务 2 夫妻一方或双方为履行法定扶养义务 赡养 抚养义务所负的债务 3 夫妻一方或双方因继承遗产所负的债务 4 夫妻共同从事生产 经营活动所负的债务 5 为支付正当必要的社会交往费用所负的债务 6 夫妻双方约定为共同债务的债务 但是 夫妻双方约定的共同债务 不能违反 法律 社会公共利益和损害第三人利益 三 夫妻财产分割方面的完善三 夫妻财产分割方面的完善 1 1 生存能力生存能力 的划分的划分 我国婚姻法规定 离婚时可供双方分割的财产 以夫妻在婚姻关系存续期 间所拥有的财产为限 包括夫妻各自或共同劳动所得的收入和购置的财产 各 自或共同继承 受赠的财产 以及其他合法收入 由此可见 夫妻共同财产的 外延仅限于夫妻关系存续期间所得的 有形的 看得见的财产 而那些在夫妻 关系存续期间所得的 无形的 看不见的财产 即夫妻个人的 生存能力 却 不包括在内 笔者认为 在夫妻关系存续期间各自所获得的 生存能力 有时 甚至比那些有形的财产更有价值 应当将其划入夫妻共同财产的范围 譬如 如果把有形财产看作是 钞票 的话 那么 生存能力 就相当于 印钞机 钞票可以花光而不能再生 印钞机却有再生机能 它可以在需要时随时印出 也可以说 留得青山在 不怕没柴烧 有形财产 与 生存能力 钞票 与 印钞机 孰轻孰重 不言而喻 随着社会的发展 许多夫妻为了全家的富裕开始重新调整家庭分工 一般 是选择牺牲一方 该方在家扶老携幼 照顾家庭生活 而另一方则在此基础上 谋求发展和增强 生存能力 这样发展下去的结果 往往直接导致夫妻双方在 论离婚时夫妻共同财产的分割 13 生存能力 方面拉大差距 在外的一方 生存能力 会越来越强 而在家的 一方 生存能力 会越来越弱 在这种情况下 生存能力 较强的一方一旦首 先提出离婚 尽管法律已经规定对无过错方予以照顾 另一方仍然会感觉有失 公平而痛苦不堪 并且事实证明 离婚时 无论夫妻有形财产分得多么公平 甚至让 生存能力 较弱的一方多分得一些财产 但是 离婚后 生存能力 较强的一方大多数仍然会比对方生活的优越 这就说明 生活水平高低的决定 因素是 生存能力 而非 有形财产 因此 笔者认为 夫妻共同财产的外 延应当突破 有形财产 的界限 扩大到夫妻共同生活期间一方在另一方做出 牺牲基础上所培养起来的 生存能力 上 所以将 生存能力 划入夫妻共同 财产的范围 必将对家庭的稳定和社会的安定起到积极作用 2 2 处理夫妻财产时法官自由裁量权的运用 处理夫妻财产时法官自由裁量权的运用 夫妻财产种类繁多 性质复杂 无论采取哪种夫妻财产制度的立法 均有 其缺陷性 因此 各国都赋予法官在分割夫妻财产时有广泛的自由裁量权 英 国 1970 年 结婚程序和财产法 规定 如果婚姻关系破裂 法庭拥有广泛的权 利来重新分配夫妻双方各自的财产 美国 统一结婚离婚法 也规定 法官可 以重新分配夫妻任何一方在婚姻期间获得的几乎所有的财产 继承和受赠的财 产除外 新 婚姻法 实行法定财产制和约定财产制并存 完善了婚姻财产制 度 为法院处理离婚案件中的财产提供了立法依据 但是 现实的案件情况千 变万化 婚姻法 不可能规定出所有的财产内容 而且分割夫妻共同财产时 还要考虑到我国现阶段的实际情况 考虑到男女平等原则以及照顾子女和女方 权益原则 在分割共同财产时还要坚持有利生活 生产及其发展 也不能损害 国家 社会和他人的合法权益的原则 因此 法官只有正确领悟 婚姻法 之 立法精神 充分理解掌握婚姻财产制 考虑到各方因素 平衡各方利益的前提 下 大胆运用自由裁量权 才能真正地处理好离婚案件中的财产问题 新 婚姻法 的颁布 对婚姻家庭关系带来了深刻的影响 夫妻财产制度 及其他制度的建立和完善 对婚姻财产关系的处理也产生了变化 在新形势下 人民法官应掌握婚姻财产制度 分清夫妻财产的性质 针对各类财产不同的性 质 特点采取灵活的分割方法 抛弃旧的分割原则 在领悟立法精神的前提下 充分合理运用法官自由裁量权 3 3 对借款中争议借据处理对借款中争议借据处理 论离婚时夫妻共同财产的分割 14 离婚诉讼中往往涉及夫妻共同财产的分割及债务的分担问题 在审判实践 中 有的当事人为了多分财产或逃避债务 在诉前或诉中制造假借据 形成虚 构的债权债务关系 并企图通过提起诉讼程序将这种非法的证据合法化 这类 债务 一般都是在离婚诉讼过程中由一方当事人突然提出 而另一方当事人 对债务不知晓 通常以书面借据形式表现 借款大都发生在亲朋好友之间 这 类纠纷由于当事人事实通谋进行 抗辩 达成默契 债权人 在起诉时提供 书面借据 债务人 承认有借款事实 并同意还款 债权债务 关系由此确 立 法官在案件审理过程中对债务的发生 借款的用途 债权人与债务人间的 关系 债务合法性与真实性进行了必要的调查后 如无特殊情况 只能依据相 关证据确认债权债务关系成立 4 4 夫妻一方以个人名义所欠债务的处理夫妻一方以个人名义所欠债务的处理 我国婚姻法第十九条第三款规定 夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产 约定归各自所有的 夫或妻一方对外所负的债务 第三人知道该约定的 以夫 或妻一方所有的财产清偿 第四十一条规定 离婚时 原为夫妻共同生活所 负的债务 应当共同偿还 财产分割意见 第十七条规定 夫妻为共同生 活或为履行抚养 赡养义务等所负的债务 应认定为夫妻共同债务 上述法律 与司法解释清楚地表明 夫妻一方以个人名义的债务 不能说明一定就是夫妻 个人的债务 从民事主体角度讲 夫妻各具有独立的人格 其对外的债权债务 也应当各自享有和承担 但是 家庭是社会的最小细胞 而夫妻则是家庭的主 要成员和家庭主要权利义务的享有和承担者 同时夫妻均是为整个家庭服务的 因此 夫妻一方对外的债务不能武断地定为个人债务 那么 对夫妻之任何一 方以个人名义的债务 如何判断其是否属夫妻共同债务或个人债务 应该从该 行为是否属家事代理的角度来分析 所谓家事代理 是指夫妻一方在与第三人就实施日常事务为一定法律行为 时 代理另一方处理家庭事务及共同财产的权利 也称日常事务代理 其法律 后果是配偶一方代表家庭所为的行为 对方配偶必须承担后果责任 配偶双方 对其行为承担共同的连带责任 最高人民法院关于适用 中华人民共和国婚姻 法 若干问题的解释 一 第十七条第一款规定 夫或妻在处理夫妻共同财 产上的权利是平等的 因日常生活需要而处理夫妻共同财产 任何一方均有权 决定 这就表明 我国不仅承认家事代理制度 而且家事代理制度几乎普及到 论离婚时夫妻共同财产的分割 15 每一个家庭 夫妻双方互为代理人 由于夫妻在家庭生活中关系极为密切 赋 予夫妻相互的日常家事代理权 可以扩张夫妻双方意思自治能力 方便经济交 往和交易便捷 同时由于夫妻对一方作出的处理负连带责任 对第三人来说也 是公平的 这也是保护交易安全的需要 个人认为 如果夫妻任何一方以个人名义所发生的债务行为 属于家事代 理行为 则该借款应为夫妻共同债务 因为夫妻于日常家事互为代理人 从离 婚案件当事人看 若要否定是夫妻共同债务 则由否定方承担举证责任 从与 第三人的关系看 举证责任则在夫妻这一方 且不得对抗善意第三人 如果不 是家事代理行为 则该借款为个人债务 如欲主张为夫妻共同债务 就离婚案 件当事人看 由借款人承担举证责任 从与第三人的关系看 若第三人主张系 共同债务 则应由其负举证责任 就一般情况而言 对夫妻之任一方以个人名 义的借款是否是夫妻共同债务 由夫妻之一方承担举证责任是合情合理的 因 为 夫妻之间的关系紧密 无论是对家庭事务还是其个人事务 相对第三人而 言 都具有更多的信息 但是夫或妻毕竟是人格独立的个体 他们之间相互承 担责任的前提条件应是 借款行为是一种家事代理行为 即婚姻任何一方均有 权处理使家庭生活需求得到适当满足并且其效力及于婚姻另一方的事务 对夫妻之任一方以个人名义的借款是否属家事代理行为 可从以下几个方 面去考量 一是借款的理由 以纯属个人理由的借款 应不属家事代理行为 如个人以外出旅游需要 向第三人借款 二是借款数量 如果是小数额的借款 可能没有说明借款理由的必要 但如果数