法律硕士法理学论述题

银河法律教育中心 法律硕士法理学法律硕士法理学论述题论述题 1 试从法的形式特征论述法律的主要优点 2 试论西方两大法系历史传统的比较 3 试述法律发展的一般规律 4 论法的社会作用的基本方式和手段 5 论法的局限性的表现及认识法的局限性的意义 6 论述法在执行公共事务管理方面的作用 7 试述阶级对立社会中法的杜会作用的主要表现 8 论法律制定的合宪性和法制统一性原则 9 试论述我国立法权限的划分 10 试论法律体系的三大结构要素的区别 11 论法律原则在法制实践中的作用 12 从司法权的性质及其保障 论我国司法改革的目标方向 13 论述法律解释的方法 14 试论权利和义务的相互关系 15 试述法律责任归结的基本原则 16 试论法律责任的构成要件 17 试述民事责任与刑事责任的区别及各自的特点 18 论法治的内涵和意义 19 论法治观念的内容 20 论法治原则的内容 21 论法治条件的内容 22 试论社会主义法律对道德建设的作用 23 试述法区别于其他上层建筑的根本特征 24 试述法律实施与法律实现 25 试论法律解释的原则 银河法律教育中心 论述题答案论述题答案 1 答 首先 l 法的利导性是指法律具有通过规定人们的权利和义务来 分配利益 影响人们的动机和行为 进而影响社会关系这样一种特点 2 法律之所以具有利导性 在于它的内容是权利和义务 这是利导性的基础 权 利和义务都规定了人们的行为模式 对人们的行为提出了要求或选择的标准 3 同时 法律的利导性又与它对权利义务的双向规定性有关 4 以双向 要求为基础 权利的利益导向和激励机制 义务的约束与强制机制 使人们在 行为过程中 选择法律所鼓励的行为 约束白己不从事法律所禁止的行为 因 而形成了鼓励和禁止有机结合的利导机制 最终有效服务于法律迫求的价值目 标 其次 1 法是调整人们行为关系的规范 具有规范性 高效率的优点 2 法由国家专门机关制定和认可 因而具有权威性 普遍性 统一性的特 点 3 法以权利义务双向规定为调整机制 因而具有利导性的优点 4 法通过程序而强制予以实施 因而具有有效性的特点 2 答 第一 法律渊源传统方面 大陆法系具有制定法传统 制定法为其主 要法律渊源 判例一般无约束力 英美法系具有判例法传统 判例法为正式法 律渊源 第二 法律结构传统方面 第三 法律适用传统方面 第四 法典编 撰传统方面 第五 诉讼程序传统方面 第六 职业教育传统方面 请适当扩 充 3 答 纵观世界各个民族 各个国家法律发展的历史过程 可以发现法律的 发展有以下几点规律 1 法律不断进步的规律 法律不是永恒不变的 它 总是不断进步的 法律从产生以后 尽管在个别时期 个别国家有时出现停滞 甚至倒退 但从总体上来看 一直没有停止过进步 这是不以人的主观意志为 转移的 以往一些法学理论认为法律是亘古不变的 这是唯心主义在法学上的 反映 2 法律受经济条件决定的规律 3 法律存在历史类型更替与继 承的规律 4 依赖于革命或改革而发展的规律 4 答 法的社会作用是联系法的本质和目的而考察法的作用 因此法的社会 作用也可以说是法律目的的实现 即法的实际目的 这里我们论述法对社会产 生作用和影响的方式和手段 也就是阐明法究竟是通过何种方式在杜会生活中 银河法律教育中心 得以实现而达到其目的的 l 确认 2 调节 3 整合 4 制裁 5 制约 6 组织 7 引导 请适当扩充 5 答 法律存在其固有的弱点 中西方法学史上围绕人治与法治问题所展开 的争论 实际上就是讨论法律与道德的利弊问题 以下介绍法的局限性的主要 表现 1 法律具有保守的倾向 2 法律具有不能适时应变的弊端 3 法律无穷尽一切可能发生成存在的社会现象 因此会存在遗漏 4 因语言的 拙劣 使法律留有很大的自由裁量的余地 给适用带来标准难以统一的问题 5 法律存在着从管理走向强制 从控制走向压制的潜在危险 这是法律源于 规范控制作用的一个弊端或局限 6 法律通过法定程序是由大良的人力物力 来执行的 这就会引起法律执行的成本问题 即司法与行政资源的投入问题 7 法总是十分依赖其外部要件 其作用总是易受到社会或人为因素的制约 其中主要的因素有经济体制 政治体制 执法机关的工作状况 各级领导干部 及普通公民的法律观 传统法律文化等 认识法律的局限性 其意义在于使我 们在运用法律的时候能注意对其弊端的克服 为了减少和克服法的局限性 就 应当进行适当的弥补纠正 补救的措施是多样的 包括规范并加强法律解释 判例形式的补充 法律程序的科学设计 提高执法队伍素质 造就职业法律工 作者 其他治国手段 如道德 政策 行政手段等 的辅佐等等 总之 认识 法律的局限性对我们的立法 执法 守法和法律监督各个方面都有重要意 义 对建设现代化法治国家也能提供思想上的借鉴 6 答 1 在阶级社会中 法除了有维护统治阶级的阶级统治这一主要作 用外 还具有执行各种社会公共事务的作用 所谓社会公共事务 是指与阶级 统治作用相对而言的 这些事务与阶级统治并无直接关系 而在客观上有利于 全体社会成员 2 在各个阶级社会中 社会公共事务有关的法律性质 作 用 范围不尽相同 但总括起来 大体有以下几个方面 其一维护人类基本的 生活条件 这些基本条件包括最低限度的公共治安 绝大多数社会成员的人身 安全 食品卫生 生态平衡 交通安全等 现代社会越来越多的公共安全法 人权法规 食品卫生法 环境保护法 交通法都是为达这种目的而制定的 其 二 维护生产和交换的秩序 包括确定生产管理的一般规则 确定各种交易行 为的根本规范 确定基本劳动条件等 如产权法 合同法 证券法 保险法等 银河法律教育中心 这些方面的法是为了减少生产和交换过程中的偶然性和任意性 提高确定性和 连续性 增加交易安全 减少交易风险 降低交易成本 提商生产和交换的效 率 其三 组织社会化生产 随生产力的发展 科学技术的广泛运用 生产的 社会化程度越来越高 以致壮会只有集中众多的资金 技术 劳力才能完成诸 如水利 能源 交通 航天等社会公共事业的建设 国家通过法律对之进行组 织 管理和实施 已成为社会发展的必须 其四 确定使用设备 执行工艺的 技术规程 以及有关产品 劳务 质量要求的标准 以保证生产安全 防止事 故 保护消费者的利益 这些领城中的法律规范往往包含了人类在自然交往的 过程中 对各种人与自然关系的科学认识和经验总结 是技术规范的法律化 其五 推进教育 科学 文化的发展 教育 科学和文化是关系一个民族乃至 人类生死存亡的大事 特别最近代以来 科学技术成为社会发展的第一生产力 各国都通过立法来保障和推进教育 科学和文化事业 有关义务教育法 科技 振兴法 专利法 商标法 著作权法等法律在社会发展中发挥着越来越重要的 作用 7 答 l 阶级对立的社会中 法的社会作用主要有两个方面 其一 维 护统治阶级的阶级统治 这是法的社会作用中的核心作用 其二是进行社会管 理的作用 2 在维护阶级统治作用方面 法作为统治阶级意志和利益的体 现 其目的就是维护对统治阶级有利的社会关系和杜会秩序 在经济 政治 思想进德领城使统治阶级的意志成为占主导地位的杜会意志 当然在阶级社会 中 由于被统泊阶级的斗争 统治阶级可能在自己的法律中也规定一些保护被 统治者利益的条款 以期暂缓各阶级矛盾 此外 为保护整个统治阶级的利 益 法律也会对统治阶级中个别成员的犯罪行为为进行惩罚 3 除了维护 阶级统治这一核心作用外 法还具有管理 组织社会的作用 也就是进行社会 管理的作用 大体而言 主要表现为 维护人类基本生活条件 比如制定有关 自然资源 环境保护 交通通信等法规 维护生产和交换的基本秩序 如制定 产权法 公司法 海商法 信托法等 组织社会化大生产以及确定有关技术规 范等 随着社会的不断进步 法的社会管理作用将不断增强 4 法律在维 护阶级统治和进行社会管理两方面的作用上是相互依存 缺一不可的 二者作 用的大小会随着时代 情势和国家任务的不同而发生变化 此外 执行杜会管 银河法律教育中心 理方面的法吕 由于在不同的杜会制度下 也往往有许多相似之处 因此有较 多的借鉴愈义 8 答 法律制定合宪法原则是指法律制定必须符合宪法精神和规定 包括立 法主体的合宪性 内容的合宪性和程序的合宪性等 立法主体的合宪性是指在 所有法律的制定过程中 法律制定主体都必须有宪法赋予的权利或经特别授 权 其制定的内容必须是属于该职权范围 不能超越权限侧定法律 凡没有法 定职权或未经授权制定法律的行为 均属无效行为 内容的合宪性性经过法律 制定产生出来的法律内容要合乎宪法原则 宪法精神和宪法具体规定 不得有 同宪法原则 宪法精神 宪法规定相违背 相冲突 相抵触的内容 程序的合 宪性是指所有法律制定过程要在法定程序进行 法律制定的统一原则是立法合 宪性原则的继续 它要求立法机关所创设的法律内部和诺统一做到各个法律体 系内各项法律 法规之间衔接和相互一致 相互协调 首先 必须统一立法尺 度 一切法律制定都须以宪法为报据 不能违背宪法 地方法规不能与中央法 规相抵触 其次 应注意各个部门法之间的相互补充和相互配合 但又要防止 重复 最后 应避免不同类别法律规范之间的矛盾 或同一法律规范之间的矛 盾 9 答 有关法律制定的权限划分所形成的制度结构被称为立法体制 它既包 括中央国家机关和地方机关关于立法权限划分的制度 也包括中央国家机关之 间及地方各级国家机关之间关于法律制定权限划分的制度 我国现行的立法体 制是一种 一元 两级 多层次 的立法体制 所谓 一元 是指根据我国宪 法规定 我国是一个单一制的 统一的多民族国家 因此我国的立法体制是统 一的 一元化的 全国范围内只存在一个统一的立法体系 不存在两个或两个 以上的立法体系 所谓 两级 是指根据宪法规定 我国立法体制分为中央立 法和地方立法两个等级 所谓 多层次 是指根据宪法规定 不论是中央级立 法 还是地方级立法 都可以各自分成若干个层次和类别 根据宪法和有关法 律的规定 我国立法权限的划分如下 1 最高国家权力机关及其常设机关 的立法权限 A 全国人民代表大会有权修改宪法 制定和修改刑事 民事等 基本法律 改变或撤梢全国人民代表大会常务委员会不适当的决定 B 全 国人大常委会有权制定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其 银河法律教育中心 他法律 在全国人民代表大会闭会期间 对全国人民代表大会制定的法律进行 部分补充和修改 但是不得同该法律的荃本原则相抵触 撤消国务院制定的同 宪法 法律相抵触的行政法规 决定和命令 撤销省 自治区 直辖市国家权 力机关创制的同宪法 法律和行政法规相抵触的地方性法规和决议 2 最 高国家行政机关及所属机关的立法权限 A 国务院有权根据宪法和法律 规 定行政措施 制定行政法规 发布决定和命令 根据全国人民代表大会及其常 务委员会的授权制定暂行规定或条例 改变或者撤销地方各级国家行政机关不 适当的决定和命令 B 国务院各部 各委员会有权根据法律和国务院的行 政法规 决定 命令 在本部门的权限内发布命令 指示和规章 3 地方 国家权力机关及常设机关的立法权限 A 地方各级人民代表大会有权在本行 政区城内依照法律规定的权限 通过和发布决议 有权改变或撤梢本级人民代 表大会常务委员会的不适当的决定 B 省 自治区 直辖市的人民代表大 会及其常委员会有权在不同宪法 法律 行政法规相抵触的前提下制定地方性 法规 报全国人民代表大会常务委员会备案 c 省 自治区的人民政府所在 地的市和经国务院批准的较大的市的人民代表大会及其常务委员会 有权制定 本市需要的地方性法规草案 提请省 自治区人民代表大会常务委员会审议制 定 井报全国人民代表大会常务委员会备案 D 民放自治地方的人民代表 大会有权依照当地民族的政治 经济和文化特点 制定自治条例和单行条 例 并按宪法规定报全国人大常委会批准生效 E 广东 福建 海南等省 的人民代表大会及其常务委员会有权根据有关法律和政策规定的原则 按照经 济特区的具体情况和实际需要 制定经济特区的各项单行经济法规 F 县级以 上的地方各级人民代表大会及其常务委员会有权撤销本级人民政府的不适当的 决定和命令 有权撤销下一级人民代表大会的不适当的决议 4 地方各级 国家行政机关的立法权限 A 县级以上各级人民政府依照法律规定的权限 有权发布决定和命令 有权改变或撤梢所属工作部门和下级人民政府的不适当 的决定或命令 B 省 自治区 直辖市以及省 自治区的人民政府所在地 的市和经国务院批准的较大的市的人民政府 还可以报据法律和国务院的行政 法规 制定行政规章 银河法律教育中心 10 答 法律体系是指由一国各法律部门构成的 具有内在联系的整体 如果 把法律体系整体看成宏观结构 那么法律体系的宏观结构是由公法 私法和社 会法三个方而构成的 法律体系这三大结构要索的区别主要有以下四个方面 1 调整对象不同 2 调整方式不同 3 法的本位不 同 4 价 标目标不同 请适当扩充 总之 公法是关于国家或国家与个人之间权利义务 关系的法律部门的总和 私法是关于个人与个体之间权利义务关系的法律部门 的总和 杜会法则是随着现代市场经济社会的发展而出现的法律体系结构要素 它是以传统公法要素和私法要素为基本框架 以传统法和私法的调整方法为原 型混合而成的 它是法律社会化的结果 现代法律体系之所以划分为三块结构 要素虽因为现代市场经济的需要 其中社会法的确立是以经济法 最早是以反 垄断法为代表 的出现为标志的 由 经济法 劳动法 社会保障法作为主要 部门来构成 与公法和私法相比 社会法的产生是最晚的 其产生时间和背景 与公法私法不同 这也是社会法与公法私法的一大区别 11 答 法律原则是法律规范的基础或在法律中较为稳定的原理和准则 其特 点是 没它不预先设定任何确定而具体的事实状态 也没有规定其体的权 利 义务和责任 与规则相比 其内容具有较大的包容性 其明确程序低于规 则 但原则所覆盖的事实状态广于规则 其适用范围也宽于规则 在法制实践 中 法律原则具有不可替代的重要作用 下面从法律制定和法律实施两个角 度 论述法律原则的重要作用 1 从法律制定的角度看 法律原则具有三个 方面重要作用 法林原则直接决定了法律制度的基本性质 内容和价值取 向 法律原则是法律制度内部协调统一的重要保障 法律原则对法制改革具有 导向作用 2 从法律实施来看 法律原则也表现出三个方面的重要作用 法 律原则指导法律解释和法律推理 法律解释和法律推理是法律实施过程中两个 关健性环节 为了把抽象的普通性规则适用于具体事实 关系和行为 就必须 对法律进行解释并进行法律推理 在这一过程中 原则构成了正确理解法律的 指南 补充法律漏洞 强化法律调控能力 社会关系其有复杂性和变动 立法 者对应纳入法律调整范围的事项难以作出细致规定 此时法律原则就成为补充 法律漏洞的一种不可替代的手段 限定自由城裁量的合理范围 各种法律实践 表明 再详尽的法典也不可能使法律穷尽所有的社会关系 法律规定常面临在 银河法律教育中心 数种可能的结论中作出选择的问题 适用法律的机构在一定程度上享有一定的 自由选择的空间 但如何使自由裁量权保持在合理的范围之内 法律原则就是 一种最重要的因素 法律原则就是一种最重要的因素 法律原则是判定行使自 由权合理界限的最重要因素 总之 法律原则作为法的一大要素 不论是在法 律制是方面还是在法律适用方面都其有极其重要的作用 12 答 l 司法权的性质可以从以下两个方面来看 司法权在国家权力体 系中的地位 司法权是判断权 具体如下 司法权是执行立法机关体系中的重 要组成 在奴隶社会和封建社会 司法郁从属于行政 审判并不独立 司法脱 离行政 实行独立审判的历史任务 是资产阶级革命提出并付诸实施的 司法 权是判断权 行政权是一种管理 判断属于思想范畴 管理属于行动范畴 所 以它们属于不同性质的权力 行政权是执行权 它是具有管理性质的权力 而 严格区别于判断性质的司法权 2 司法权的性质要求其在体制上的独立性 司法公正要求有独立的司法 关键是独立于行政 为了保障公正的司法必须从 外部 内部两个方面入手即内部保障和外都保障 3 我国司法制度并没有建 立在把它与行政制度严格区分的原理基础上 把司法权与行政权在执行法律 实行专政 综合治理等方面的共同性加以盲目扩大 因而看到的是两者简单意 义上的分工关系 而没有从根本上的区分它们的职能性特性 导致司法权至今 仍是严重的行政化 法治国家要有独立 公正的司法制度 司法公正要求有独 立的司法 关键是独立于行政 司法公正一方面要求司法权内部制度的约 束 另一方面是体制的分权保障 以独立于其他机关的司法权来保证司法不受 干扰 我国的司法改革首先从 宪政制度 这一体制层面开始 第二个层面是 司法制度内部的问题 如 体制层面 没有改革和完善 那么 制度层面 再 完善也等于无本之木 因此 中国的司法改革的首先应当解决司法与行政的关 系问翅 首先使司法机关独立于行政机关 13 答 法律解释的方法是解释者在进行法伸解释时为了达到解释目标所使用 的方法 l 文义解释 也称语法解释 文法解释 文理解释 它是指从法律 条文的字面意义来说法律规定的含义 2 历史解释 历史解释延折通过研究 有关立法的历史资料成从新旧法律的对比中了解法律的含义 3 体系解释 银河法律教育中心 也称逻辑解释 系统解释 它是将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个 法律体系中 联系此法条与共他法条的相互关系来解释法律 4 目的解释 是指从制定某一法你的目的来解释法律 这里讲的目的不仅是 指原先制定该法律时的目的 也可以指探求法律在当前条件下的需要 既可以 指整部法律的目的 也可以指个别法条 个别制度的目的 按照这种方法 在 解释法律时应当首先了解立法机关在制定它时所希望达到的母的 然后以这个 目的或这些目的为指导 去说明法律的含义 尽最使有关目的得以实现 请适 当扩充 14 答 l 从人类不同的发展阶段看 权利与义务有过离合关系 2 从逻辑结构上看 权利和义务是对立统一的关系 3 从整体数量上看 权 利与义务具有数量上的等值关系 4 从价值功能上看 权利与义务具有互 补关系 5 从法律运行的角度上看 权利与义务之间具有制约的关系 6 从法律调整的价位取向上看 权利与义务具有主从关系 请通当扩充 15 答 法律责任的归责简称归责 它笼针对过法行为所引起的法律责任进行 判断 确认 迫究以及免除的活动 归责是一个复杂的责任判断过程 判断 确认 迫究以及免除责任时必须依照一定的原则 归责一般遵抓以下原则 1 责任法定原则 2 因果联系原则 3 责任相称原则 4 责任自负原 则 请适当扩充 16 答 法律责任的构成要件是指构成法律责任必须具备的各种条件成必须符 合的标准 它是国家机关要求行为人承担法律责任时所进行分析 判断的标准 报据违法行为的一般特点 把法律责任的构成要件概括为 5 个方面 主体 过 错 违法行为 损害事实和因果关系 请适当扩充 17 答 民事责任是指公民或法人因违约 违反民商法律成因法律规定的其他 事由而依法应承担的不利后果 是一种私法责任 也是现代社会最常见的法律 责任 刑事责任是指因违反刑事法律而应承担的不利后果 是一种公法责任 民事法律的主要特点 l 民事责任主要是一种救济责任 其主要功能在于 救济当事人的权利 赔偿或补偿当事人的报失 2 民事责任主要是一种 财产责任 其实现形式的主要方式如赔偿损失 支付违约金 罚款等都是以财 产为内容的 3 民事责任主要是一方当事人对另一方当事人的责任 因而 银河法律教育中心 在法律允许的条件下 多数民事责任可以由当事人协商解决 刑事责任的主要 特点 l 刑事责任产生的原因在于行为人行为的严重危害性 只有行为人 的行为共有严重的社会危害性即构成了犯罪 才能迫究行为人的刑事责任 2 刑事责任是犯罪人向国家所负的一种法律责任 这也与行为人行为的严重社 会危害性相关联 因而 民事责任的大小 有无 承担方式都不以被害人的意 志为转移 3 刑事责任是一种惩罚性责任 其内容包括限制 剥夺责任人 的自由 财产 政治权利甚至生命 因而是法律责任中最严历的一种 4 刑事责任基本上是一种个人责任 一般而言 只有实施犯罪行为者本人才能承 担刑事责任 5 刑事责任的承担须以刑事法律的规定为惟一依据 这是现 代刑法理论 罪刑法定 原责的最基本要求 司法机关应以刑法规定的犯罪构 成为依据 迫究行为人的刑事责任 18 答 法治是一种源远流长的意识形态 治国方略和社会文化现象 法治 这一概念有各种不同的表达方式 在中文有 法治主义 以法治国 法 治天下 等 在西方有 rule of law 法的统治 rule by Iaw 依法统治 等等 在各种不同的表达方式中包含如下社会内涵和惫义 l 法治 意指 一种治国方略或社会调控方式 在这层意义上 法治有两个对立面 一是人 治 一是德治或礼治 2 法治意指依法办事的原则 法治作为一个动态的 或能动的社会范畴 其基本的意义是依法办事 在现代法治社会 依法办事的 要求已成为社会关系参加者活动的普通原则 3 法治是指良好的法律秩序 无论是作为治国方略 还是作为依法办事的原则 法治最终要实现为一种良好 的法律秩序 达到某种法律秩序 既是法治的目标和结果 也是检验是否厉行 法治的一个重要指标 4 法治代表某种具有价值规定的社会生活方式 法 治不是单纯的法律秩序 不是任何一种法律秩序都称得上法治状态 法治具有 特定价值基础和价值目标的法律秩序 即是有价值规定性的社会生活万式 谓 适当扩充 19 答 法治观念即法治精神 它的实质是关于法在与国家和权力交互作用 时 人们对这一关系所选择的价值标准和确立 法律至上地位的认同 法的统 治观念的养成 权利文化人文基础的建立 I 善法恶法观念 善法 是法 治最低要求 所谓法治 首先是指 善法之治 倘若在立法上解决了善法之治 银河法律教育中心 的问题 那么在法的实施上必要求 真法之治 而不是有法无治 而善法之治 与真法之治的实践结果 使给人以艺术上的价值 即 美法之治 法治当中的 善 意指益于人的进抽准则 在观念形态上它已连续剧化为人人都能接受的 正义 法律制度在设计和构建过程中被要求的分配正义 校正正义 实体正义 程序正义等都是它的内容 法律以正义实现为迫求 该法便趋善法 舍弃了正 义的价值标准 法便是恶法 2 法律至上理念 在我国 法律至上观念表 明 1 我国社会主义法是人民意志的集中体现 主张法律至上即是主张人民 意志至上 2 具有根本规范性质的四项基本原则己变成了我国社会主义法的 组成部分 主张法律至上亦即主张四项基本原则至上 它要求全社会所形成的 主流法治信念为 只承认法律一种权威 3 法的统治观念 法的统治观念 是法治精神的核心 法的统治的观念把法作为主体 把社会所有人作为客体 在这种观念里 最有价值的思想是承认统治阶级也必须严格守法 而不承认法 律至上另有主宰而不被法制约的主体 法的统治指的是国家的原则和社会状 态 法律如果是人民制定的 接受法律的统治正是接受人民的统治 在法的统 治的主客体公式里 法的主体地位实则代表人民的主体地位 如果说无产阶级 及其政党没有超越人民的私利的话 那么 统治阶级成执政党接受法的统治恰 好证明了自己来自于人民 服从于人民的性质 所以法的统治的观念是削除特 权 而首先要求立法者守法的观念 4 权利文化观念 权利文化是法治壮 会得以形成的人文条件 权利文化的凝聚形态是权利本位的理论 它有两大内 涵 l 它是解决公民和国家主体关系的理论 主仆型文化产生义务本位 在 这种本位里 国家具有主宰地位 公民惟有无条件服从之义务 权利本位则相 反 它把公民对国家的关系顺倒过来 认为公民有权主宰国家 国家以保证公 民主人地位的获得为绝对义务 2 它是解决权利与权力互动关系的理论 国 家权力的行使以公民假设权利实现的条件为目的 权力行使如果背离了公民权 利得到保障的宗旨 权力使会受到改造 国家权力以公民权利为运行界限 而 两权限由法律明定之 权利本位文化的实质 是个人权利的实定化和义务的相 对化 在这种文化背景下 人和人之间的关系是平等 自主关系 人对国家的 关系几有三种侠式 即义务领城里的服从 自由领城里的排拒 权利领域里的 依命和参与 由此而产生杜会和谐 银河法律教育中心 20 答 l 通过法律对权力的控制原则 法治意味着控制权的存在和权力 制衡原则被遵守 法治 在制度始于法律对最高国家权力的限制 严格的法治 道德建立对行政权的严格控制制度 法治的立足之地在于控权 控权的有效办 法是权力分立和以权制权 法治国家中 对公权力的三人制约方式 道德制约 一种权力对另一种权力的制约 权力对权力的制约 都最终表现为法律对权力 的控制 这是法治政府的基本特征 2 权力与责任相统一原则 在国家具 有了经济职能之后 权力责任的内容也相应增加了 现代的权力责任 除了过 去的由滥权所产生的责任及怠权所产生的责任外 还负有满足公民权利请求的 责任和由管理而带来的保证责任 这后两种责任主要是现代政府的责任 这两 种权力同样能形成对私权利的积极伤害与消极侵害 只要是公权力 就有支配 私权利的能力 因此也就无法消除其不法的可能性 所以国家责任的主体应是 全方位的 不论哪种权力主体 也不管它是自己执行或是受托代行 只要启动 了权力 就应预设责任于其运行之后 以使权责成为不可分的整体和使国家任 何一个权力主体都无法逃避其责任 3 权利保障原则和杜会自由原则 权 利保障制度开始形成于法律对权利的宣告 权利侵害的预防机制和侵害发生时 的救济机制以及公民个人获得权再遇到障碍时的国家帮助机制 这四种机制的 统一构成真有具有实效的权利保障制度 权利制度不可缺少的原则是社会自由 原则 这个原责表明 l 自由除了受法律的限制之外 不再受任何限制 2 自由不仅存在于法律之中 还存在于法律之外 法不禁止即自由 3 法律 意义上的自由 指的是受法律保障的自由而不是法律范围的自由 法治对于自 由的价值表现为以法束缚权力以防其对自由的干涉和限制 而不是去为自由划 定范围 社会需要的是保障自由实现的法律 而不是受法律限制的自由 保障 自由实现的法律才是法治意义上的法律 4 公民义务的法律化和相对化原 则 法治意味着公民义务的法律化和相对化 公民的义务是根据法律来定还是 根据权力的随意性来定 是法治社会与专制社会的区别点之一 法治条件下的 个人义务可分为三类 其一是为实现国家利益和公共利益而需承担的基本义 务 其二是与自己权利相伴而来的对应性义务 其三是自愿承担的义务 义务 的设定离不开实现权利的目的 没有无权利的义务 遵循这一原则 公民享有 多少权利便履行多少义务 所谓义务的相对化就是指导在义务的种类确定 银河法律教育中心 后 公民承担任何一类义务的种类确定后 公民承担任何种类义务都有法律的 定量 义务是否相对 也是法治与专制的分别 义务的法律化和相对化需要两 条重要要的法治原则 1 法律不得溯及既往 2 法律所设定的义务具有 明确性 故在义务问题上不得实行法的类推适用 21 答 法治条件是指法治原则的实现方式及其实现的技术条件 法治的条件 要依法治国原则的要求来定 l 法律的统一性 包括两层含义 其一是避免 法律中的矛盾 其二法律普遍得到遵守 2 法烙饼的一般性 包括三层含 义 其一是法律对社会生活的一般性调整 其二法律内容的一般性表述 其三 法律实施中的一般性适用 3 规范的有效性 包括三层含义 其一法律规 范的效力系统 其二法律规范的可操作性 其三法律规范的实效 4 司法 中立性 司法中力既是程序正义所恪守的原则 也是实体正义所含之当然要求 中立的目的是为了追求审判的公正 保持司法中立 需满足两个条件 一是实 行独立审判 法官除向法律负责外不向任何机关负责 一是在体制上司法权只 接受监督不接受命令 5 法律工作的职业性 法律职业的特点是 有基础 相同的法学修养和运用法律的艺术 有共同的为社会大众服务的精神和追求 坚持 实现社会正义的进德情操 有利益相关的杜会同一阶层的意识及与阶层 意识相符的语言特点 思维方式 仪表风范和行为气度 这些特点决定了法律 职业在主体上专家化和工作上的专业化以及工作结果上的艺术化 法律工作非 职业化 不论法治的实体价值或形式价位 都会在从业者的无知和盲从中丧 失 22 答 具有五千年文明传统的中华民族正处于社会主义现代化建设的进程 中 作为上层建筑的重要组成部分 社会主义法和社会主义道德之间其有密切 的联系 二者相互影响 相互渗进 相互作用 相互促进 社会主义道德是法 律的评价标准和推动力量 杜会主义法是传播杜会主义道德 保证道德实现的 有效手段 就社会主义法对道德建设的作用而言 主要表现在两个方面 其一 是社会主义法以法律规范的形式把社会主义道德的某些原则和要求加以确 认 使之具有法的属性 遵守法律化的社会主义道德成为法律上的义务 从而 使它获得强有力的保障 违反它 既是违反道德规范 也是违反法律规范 既 要受到道德谴责 又要受到法律追究 这样就能使杜会主义道德得到更好的实 银河法律教育中心 现 我国宪法和有关法律规定 公民在行使权利的时候 不得侵害国家 集体 和他人的合法权益 体现了集体主义精神 我国法体规定国家公职人员必须努 力为人民服务 民法未能规定民事活动应遵循资源 公平 等价 有偿 诚实 信用的原则 婚姻法规定父母有抚养教育未成年子女的义务 成年子女有赡养 扶助父母的义务 禁止家庭成员间的虑待和遗弃等等 这些都是社会主义法对 道德的确认 其二 杜会主义法制进行社会主义道德教育的重要要方式 由于 社会主义法的规范深刻体现了社会主义道德的基本精神和要求 所以通过法律 教育和法律实施活动 可以促进社会主义进德 提高人们的道德素质 一般来 说 凡是法律所禁止的行为 大部是社会主义道德所谴责的行为 法律所鼓励 的行为 也是社会主义道德所要求的行为 通过对违法犯罪行为的处理 不仅 使人们看到什么行为是法律禁止的 而且也使人们认识到什么行为是道德所谴 责的 通过对合法行为的保护和奖励 表扬先进树立榜样 培养人们的道德观 念 因此 杜会主义对道德方面的教育作用 不仅表现在对违法犯罪行为的制 裁方面 而且还表现在对先进行为 模范遵守法律的公民的表扬奖励方面 杜 会主义法对那些为社会和国家做出积极贡献的行为 对为保护人民利益和国家 利益做出贡献的公民予以奖励 对那些为了公共利益而受到损失的公民给予