股权融资协议里的18个注意事项

股权融资协议里的股权融资协议里的1818个注意事项个注意事项 作为股东 你享有的是分红权 有多少业绩就享有相应的分红 所 以设立偏高的业绩补偿是否合理 以下是搜集的股权融资协议里的18 个注意事项 供大家阅读参考 1 财务业绩 这是对赌协议的核心要义 是指被投公司在约定期间能否实现承诺 的财务业绩 因为业绩是估值的直接依据 被投公司想获得高估值 就必须以高业绩作为保障 通常是以 净利润 作为对赌标的 我们了解到某家去年5月撤回上市申请的公司A 在xx年年初引入PE 机构签订协议时 大股东承诺xx年净利润不低于5500万元 且xx年 和xx年度净利润同比增长率均达到25 以上 结果 由于A公司在xx 年底向证监会提交上市申请 PE机构在xx年11月就以A公司预测xx年 业绩未兑现承诺为由要求大股东进行业绩赔偿 另一家日前刚拿到发行批文的公司B 曾于xx年引进PE机构 承诺xx xx年净利润分别达到4200万元 5800万元和8000万元 最终 B公司 xx年和xx年归属母公司股东净利润仅1680万元 3600万元 业绩赔偿的方式通常有两种 一种是赔股份 另一种是赔钱 后者 较为普遍 T1年度补偿款金额 投资方投资总额 1 公司T1年度实际净利润 公司T1年度承诺净利润 T2年度补偿款金额 投资方投资总额 投资方T1年度已实际获得的补偿款金额 1 公司T2年度实际净利润 公司T1年度实际净利润 1 公司承诺T2年 度同比增长率 T3年度补偿款金额 投资方投资总额 投资方T1年度和T2年度已实际获得的补偿款金额合计数 1 公司T3年实际净利润 公司T2年实际净利润 1 公司承诺T3年度同 比增长率 在PE VC投资领域的律师眼中 业绩赔偿也算是一种保底条款 业绩承诺就是一种保底 公司经营是有亏有赚的 而且受很多客观 情况影响 谁也不能承诺一定会赚 会赚多少 保底条款是有很大争议的 如今理财产品明确不允许有保底条款 那作为PE VC这样的专业投资机构更不应该出现保底条款 此外 作为股东 你享有的是分红权 有多少业绩就享有相应的分 红 所以 设立偏高的业绩补偿是否合理 在财务业绩对赌时 需要注意的是设定合理的业绩增长幅度 最好将 对赌协议设为重复博弈结构 降低当事人在博弈中的不确定性 不 少PE VC与公司方的纠纷起因就是大股东对将来形势的误判 承诺 值过高 2 上市时间 关于 上市时间 的约定即赌的是被投公司在约定时间内能否上市 公司一旦进入上市程序 对赌协议中监管层认为影响公司股权稳定 和经营业绩等方面的协议须要解除 但是 解除对赌协议对PE V C来说不保险 放心保 公司现在只是报了材料 万一不能通过证监 会审核怎么办 所以 很多PE VC又会想办法 表面上递一份材料给 证监会表示对赌解除 私底下又会跟公司再签一份 有条件恢复 协 议 比如说将来没有成功上市 那之前对赌协议要继续完成 3 非财务业绩 与财务业绩相对 对赌标的还可以是非财务业绩 包括KPI 用户人 数 产量 产品销售量 技术研发等 一般来说 对赌标的不宜太细太过准确 最好能有一定的弹性空间 否则公司会为达成业绩做一些短视行为 所以公司可以要求在对 赌协议中加入更多柔性条款 而多方面的非财务业绩标的可以让协 议更加均衡可控 比如财务绩效 企业行为 管理层等多方面指标 等 4 关联交易 该条款是指被投公司在约定期间若发生不符合章程规定的关联交易 公司或大股东须按关联交易额的一定比例向投资方赔偿损失 上述A公司的对赌协议中就有此条 若公司发生不符合公司章程规定 的关联交易 大股东须按关联交易额的10 向PE VC赔偿损失 不过 相关PE机构人士表示 关联交易限制主要是防止利益输送 但是对赌协议中的业绩补偿行为 也是利益输送的一种 这一条 款与业绩补偿是相矛盾的 5 债权和债务 该条款指若公司未向投资方披露对外担保 债务等 在实际发生赔 付后 投资方有权要求公司或大股东赔偿 债权债务赔偿公式 公司承担债务和责任的实际赔付总额 投资方持 股比例 6 竞业限制 公司上市或被并购前 大股东不得通过其他公司或通过其关联方 或以其他任何方式从事与公司业务相竞争的业务 7 股权转让限制 该条款是指对约定任一方的股权转让设置一定条件 仅当条件达到 时方可进行股权转让 如果大股东要卖股份 这是很敏感的事情 要么不看好公司 或者转移某些利益 这是很严重的事情 当然 也有可能是公司要被收购了 大家一起卖 还有一种情况是公司要 被收购了 出价很高 投资人和创始人都很满意 但创始人有好几 个人 其中有一个就是不想卖 这个时候就涉及到另外一个条款是 领售权 会约定大部分股东如果同意卖是可以卖的 毛圣博这样 解释道 但这里应注意的是 在投资协议中的股权限制约定对于被限制方而 言仅为合同义务 被限制方擅自转让其股权后承担的是违约责任 并不能避免被投公司股东变更的事实 因此 通常会将股权限制条 款写入公司章程 使其具有对抗第三方的效力 实践中 亦有案例 通过原股东向投资人质押其股权的方式实现对原股东的股权转让限 制 8 引进新投资者限制 将来新投资者认购公司股份的每股价格不能低于投资方认购时的价 格 若低于之前认购价格 投资方的认购价格将自动调整为新投资 者认购价格 溢价部分折成公司相应股份 9 反稀释权 该条款是指在投资方之后进入的新投资者的等额投资所拥有的权益 不得超过投资方 投资方的股权比例不会因为新投资者进入而降低 反稀释权 与 引进新投资者限制 相似 但这里需要注意的是 在签订涉及股权变动的条款时 应审慎分析法律法规对股份变动 的限制性规定 10 优先分红权 公司或大股东签订此条约后 每年公司的净利润要按PE VC投资金 额的一定比例 优先于其他股东分给PE VC红利 11 优先购股权 公司上市前若要增发股份 PE VC优先于其他股东认购增发的股份 12 优先清算权 公司进行清算时 投资人有权优先于其他股东分配剩余财产 前述A公司的PE VC机构就要求 若自己的优先清偿权因任何原因无 法实际履行的 有权要求A公司大股东以现金补偿差价 此外 A公 司被并购 且并购前的公司股东直接或间接持有并购后公司的表决 权合计少于50 或者 公司全部或超过其最近一期经审计净资产的5 0 被转让给第三方 这两种情况都被视为A公司清算 解散或结束营 业 上述三种 优先 权 均是将PE VC所享有的权利放在了公司大股 东之前 目的是为了让PE VC的利益得到可靠的保障 13 共同售股权 公司原股东向第三方出售其股权时 PE VC以同等条件根据其与原 股东的股权比例向该第三方出售其股权 否则原股东不得向该第三 方出售其股权 此条款除了限制了公司原股东的自由 也为PE VC增加了一条退出 路径 14 强卖权 投资方在其卖出其持有公司的股权时 要求原股东一同卖出股权 强卖权尤其需要警惕 很有可能导致公司大股东的控股权旁落他人 15 一票否决权 投资方要求在公司股东会或董事会对特定决议事项享有一票否决权 这一权利只能在有限责任公司中实施 公司法 第43条规定 有限责任公司的股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 公司 章程另有规定的除外 而对于股份有限公司则要求股东所持每一 股份有一表决权 也就是 同股同权 16 管理层对赌 在某一对赌目标达不到时由投资方获得被投公司的多数席位 增加 其对公司经营管理的控制权 17 回购承诺 公司在约定期间若违反约定相关内容 投资方要求公司回购股份 股份回购公式 大股东支付的股份收购款项 投资方认购公司股份的总投资金额 投资方已获得的现金补偿 1 投资天数 365 10 投资方已实际取得的公司分红 回购约定要注意的有两方面一是回购主体的选择最高法在海富投资 案中确立的PE投资对赌原则 对赌条款涉及回购安排的 约定由被 投公司承担回购义务的对赌条款应被认定为无效 但约定由被投公 司原股东承担回购义务的对赌条款应被认定为有效 另外 即使约定由原股东进行回购 也应基于公平原则对回购所依 据的收益率进行合理约定 否则对赌条款的法律效力亦会受到影响 二是回购意味着PE VC的投资基本上是无风险的投资机构不仅有之 前业绩承诺的保底 还有回购机制 稳赚不赔 上述深圳PE VC领 域律师表示 这种只享受权利 利益 有固定回报 但不承担风 险的行为 从法律性质上可以认定为是一种借贷 最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答 第4条 第二项 企业法人 事业法人作为联营一方向联营体投资 但不参 加共同经营 也不承担联营的风险责任 不论盈亏均按期收回本息 或者按期收取固定利润的 是明为联营 实为借贷 违反了有关 金融法规 应当确认合同无效 除本金可以返还外