2016年4月《人力资源与法律基础》总复习资料

1 法律基础与法律基础与 HR 总复习总复习 一 单项选择题 1 以小时计酬为主 劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时 每周工 作时间累计不超过二十四小时的用工形式称为 非全日制用功 2 在法定年龄内的有劳动能力和劳动愿望的人们所从事的为获取报酬或经营收入进行的活 动被称为 就业 3 工会的基本职责是 维护职工合法权益 4 工会经费主要用于 为职工服务和工会活动 5 因支付拖欠劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议 用人单位 在协议约定期限内不履行的 劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请 支付令 6 依据我国法律 劳动争议仲裁委员会的法定职责 1 聘任 解聘专职或者兼职仲裁员 2 受理劳动争议案件 3 讨论重大或者疑难的 劳动争议案件 4 对仲裁活动进行监督 7 劳动争议申请仲裁的时效期间为 劳动争议申请仲裁的时效期间为 1 年 从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日 起计算 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的 劳动者申请仲裁不受上述仲裁时 效 1 年的限制 但是劳动关系终止的 应当自劳动关系终止之日起 1 年内提出 8 属于由用人单位按照国家规定缴纳保险费 而职工不需要缴纳保险费的 工伤保险和 生育保险 9 我国中级人民法院管辖的第一审民事案件 中级人民法院管辖三类案件 即重大涉外案件 在本辖区有重大影响的案件以及最高 人民法院确定由中级人民法院管辖的案件 10 合同内容变更的是 合同内容变更的规定 权利的转让通知对方 义务的转让征得 对方同意 11 根据我国 合同法 的规定 合同法 适用于 合同法所称合同属于狭义合同 指平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变 更和终止民事权利义务关系的协议 合同法不适用于婚姻 收养 监护等有关身份关系的 协议 12 订立劳动合同的原则 1 合法原则 该原则具体表现为 一订立劳动合同的主体必须合法 二订立劳动合同 的内容必须合法 三劳动合同的形式必须合法 四订立劳动合同的行为必须合法 2 公平 原则 3 平等自愿原则 4 协商一致原则 5 诚实信用原则 13 劳动关系终止或解除后 用人单位拒不出具终止或者解除劳动关系证明的 依照我国 哪个法律的规定处理 劳动合同法 规定 用人单位违反规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面 证明 有劳动行政部门责令改正 14 劳动争议处理的原则 1 以事实为根据原则 2 注重调解原则 3 合法 公正和及时处理原则 15 劳动争议调解要贯彻的原则 1 自愿原则 2 说服原则 16 劳动合同订立后 尚未全部履行以前 由于某种原因导致劳动合同一方或双方当事人 提前消灭劳动关系的法律行为 被称为 劳动合同的解除 2 17 领取失业保险金的条件 领取失业保险金的人员应同时具备以下条件 1 在法定劳动年龄内非因本人意愿中断 就业 2 具有本市城镇常住户口 3 本人在职期间按照规定缴纳失业保险 4 解除 终 止劳动关系或工作关系前缴纳失业保险满 1 年 5 按照规定办理失业登记手续和失业保险 金申领手续 并有求职要求 18 人民法院专属管辖 下列诉讼属于专属管辖 1 因不动产纠纷提起的诉讼 由不动产所在地人民法院管辖 2 因港口作业中发生纠纷提起的诉讼 由港口所在地人民法院管辖 3 因继承遗产纠纷 提起的诉讼 由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地人民法院管辖 二 多项选择题 1 关于公平就业的叙述 正确的是 公平就业就是所有劳动者享有公平的就业机会 它不仅包括形式公平意义上的反就业 歧视 以形成公平竞争就业的环境 而且包括实质公平意义上的对特殊就业群体的扶持 援助和保护 以弥补特殊就业群体获取就业机会的不足 公平就业既是劳动者的就业权利 也是保障劳动者实现就业的机制 2 职业中介机构不得有哪些行为 1 提供虚假就业信息 2 为无合法证明的用人单位提供职业中介服务 3 伪 造 涂改 转让职业中介许可证 3 扣押劳动者的居民身份证和其他证件 或者向劳动 者收取押金 5 其他违反法律 法规规定的行为 3 哪些劳动争议 适用我国 劳动争议调解仲裁法 见简答题 12 题 4 仲裁协议应当具有哪些内容 1 请求仲裁的意思表示 2 仲裁事项 3 选定的仲裁委员会 5 当事人在订立合同过程中有哪些缔约过失责任的情形 缔约过失责任的类型 恶意磋商而致对方损失的责任 未尽说明义务而致对方损失的 责任 泄露或不正当使用商业秘密而致对方损失的责任 无权代理而致相对人损失的责任 因合同无效或被撤销而致对方损失的责任 其他因违背诚实信用原则而致对方损失的责任 6 劳动合同的条款哪些属于必备的 劳动合同的内容 包括法定条款和约定条款 法定条款 即必备条款 包括 1 劳动 合同当事人 2 劳动合同期限 3 工作内容和工作地点 4 作时间和休息休假 5 劳动 报酬 6 社会保险 7 劳动保护 劳动条件和职业危害防护 8 法律 法规规定应当纳 入劳动合同的其他事项 7 哪些劳动合同无效或者部分无效 劳动合同无效情形如下 1 以欺诈 胁迫的手段或乘人之危 使对方在违背真实意思 的情况下订立或变更劳动合同的 2 用人单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利的 3 违反法律 行政法规强制性规定的 对劳动合同无效或者部分无效有争议的 由劳动争 议仲裁机构或人民法院确认 劳动合同被确认无效 劳动者已付出劳动的 用人单位应当向劳动者支付劳动报酬 8 基本养老保险费由哪些主体共同缴纳 基本养老保险实行社会统筹与个人账户相结合 基本养老保险基金由用人单位和个人 缴费以及政府补贴等组成 9 工会经费的来源 工会会员缴纳的会费 企业 事业单位 机关和其他社会组织按每月全部职工工资总 3 额的 2 向工会拨缴经费或建会筹备金 工会所属的企业 事业单位上缴的收入 人民政 府和企业 事业单位 机关和其他社会组织的补助 其他收入 10 企业劳动争议调解委员会由哪些人组成 劳动争议调解组织由企业劳动争议调解委员会 基层人民调解组织 乡镇街道设立的具 有劳动争议调解职能的组织三部分 11 哪些纠纷不能仲裁 1 与人身有关的婚姻 收养 监护 抚养 继承纠纷 2 依法应当由行政机关处理的 争议 3 劳动争议 4 农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷 12 哪些合同属于无效合同 1 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 2 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 3 以合法形式掩盖非法目的 4 损害社会公共利益 5 违 反法律 行政法规的强制性规定 13 应当订立无固定期限劳动合同情形 重点掌握 案例分析 1 劳动者在该用人单位连续工作满 10 年的 2 用人单位初次实行劳动合同制度 或者国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满 10 年且距法定退 休年龄不足 10 年的 3 连续订立 2 次固定期限劳动合同 且劳动者没有本法第 39 条和 第 40 条第 1 项 第 2 项规定的情形 续订劳动合同的 用人单位违反本法规定不与劳动者 订立无固定期限劳动合同的 自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付 2 倍的工资 14 劳动合同和集体合同的主要区别有 1 合同的主体不同 集体合同的主体双方是职工协商代表和用人单位协商代表 劳动 合同的主体双方是劳动者个人和用人单位 2 合同的内容不同 集体合同是涉及全体职工 和用人单位之间有关劳动条件 生活条件的共同事项 劳动合同仅涉及劳动者本人与用人 单位之间有关劳动条件等事项 3 合同的效力不同 集体合同对用人单位所有职工均产生 效力 而劳动合同仅对劳动者个人产生效力 4 合同的作用不同 集体合同具有调整团体 劳动关系的作用 而劳动合同具有调整劳动关系的作用 15 哪些是申请拍卖师资格考试的条件 1 思想健康 品行端正 具有敬业精神 2 身体状况良好 3 具有高等院校专 科以上学历和拍卖专业知识 4 在拍卖企业工作 2 年以上 5 通过由国内贸易部组 织的拍卖专业培训 并经所在拍卖企业推荐 16 国有企业工会的性质 工会是职工自愿结合的工人阶级的群众组织 可见我国工会的性质体现在阶级性和群 众性两大方面 17 合同生效后 内容没有约定或者约定不明确的 怎么履行 应当按照合同有关条款或者交易习惯确定并履行 18 劳动争议仲裁委员会的设立 省 自治区人民政府可以决定在市 县设立 直辖市人民政府可以决定在区县设立 直辖市 设区的市也可以设立一个或若干个劳动争议仲裁委员会 19 劳务派遣单位与被派遣劳动者之间的权利义务 劳务派遣单位的义务 1 劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动 者 2 劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报 酬 3 劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用 被派遣劳动者的权利 1 劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的 被派遣劳动者所享有 的劳动报酬和劳动条件 按照用工单位所在地的标准执行 2 被派遣劳动者享有与用工 4 单位的劳动者同工同酬的权利 3 被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法 参加或者组织工会 维护自身的合法权益 20 用人单位解除或者终止劳动合同应当履行的义务 用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明 并在 15 日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续 21 上级工会组织与下级工会组织的关系 指导或监督关系 22 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的 申请仲裁的时效期间 劳动争议申请仲裁的时效期间为 1 年 从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日 起计算 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的 劳动者申请仲裁不受上述仲裁时 效 1 年的限制 但是劳动关系终止的 应当自劳动关系终止之日起 1 年内提出 23 仲裁裁决的申请执行 当事人应当履行裁决 一方当事人不履行裁决 另一方当事人可以依照民事诉讼法的 有关规定向人民法院申请执行 受申请的人民法院应当执行 三 名词解释 1 劳动合同 亦称劳动契约 劳动协议 指劳动者与用人单位确立 变更和终止劳动权利 和义务的协议 2 法律效力 广义的法律效力 是指法律的约束力和强制力 即人们实施行为时予以服从 的法律之力 广义的法律效力包括规范性法律文件的效力和非规范性法律文件的效力 3 劳务派遣 又称劳动派遣 就是劳务派遣单位通过协议将劳动者派遣至用工单位使用的 活动 4 代理 指代理人在代理权限范围内以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为 法律 后果直接归属于被代理人的行为 5 行政许可 指行政主体根据行政相对人的申请 经依法审查 以颁发证照等方式 赋予 从事特定活动的权利或资格的行为 6 职业资格 就是对从事某一职业所必备的学识 技术和能力的基本要求 包括从业资格 和执业资格 7 行政诉讼参加人 指参加行政诉讼活动 对行政诉讼程序能够产生重大影响的人 包括 当事人和诉讼代理人 8 法律实施 指法律在社会生活中被人们实际施行 以使法律得到实现 法律实施的方式 包括法律的遵守 法律的执行和法律的适用 9 物权 物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利 10 行政处罚 指行政主体对违反行政法律规范但尚不构成犯罪的行政相对人所实施的制 裁措施 11 注册会计师 是依法取得注册会计师证书并接受委托从事审计和会计咨询 会计服务 业务的执业人员 12 行政诉讼证据 是指以法律规定的形式表现出来的 能够证明行政诉讼案件真实情况 的事实材料 13 劳动争议调解 指在劳动争议调解组织的主持下 依照法律 法规 弄清事实 分清 是非 通过说服 劝导方式 促使劳动争议双方互谅互让 自愿达成协议 从而解决争议 的活动 14 同时履行抗辩权 指在双务合同中 当事人互负债务但没有先后履行顺序 一方在对 方履行之前或不适当履行时 有拒约对方履行要求或拒绝其相应履行要求的权利 5 15 合同变更 从广义上说 合同的变更包括合同内容的变更和合同主体的变更 合同法 所说的合同变更 是指狭义而言的 是指合同成立以后 尚未履行或者履行完毕之前 当 事人在原合同基础上达成协议 修改或者补充合同内容的法律行为 可见合同变更的特点 是主体不变 内容变更 16 合同让与 又称合同的转让 是指合同成立以后 尚未履行或者履行完毕之前 当事 人依法将其合同权利 义务的全部或者部分转移给第三人的法律行为 包括合同权利的转 让 合同义务的转让以及合同权利和义务的概括转让 可见 合同转让的特点是内容不变 主体变更 17 社会保险 指国家通过立法确立的 对于因丧失劳动能力或劳动机会而不能劳动或暂 时不能进行劳动的劳动者给予一定物质帮助的社会保障制度 18 劳动争议 指劳动关系当事人之间因劳动权利与劳动义务而发生的纠纷 19 劳动法律事实 指劳动法律规范规定的 能够引起劳动法律关系产生 变更和终止的 情况 劳动法律事实包括行为和事件两大类 20 劳动争议仲裁 指劳动争议仲裁机构根据当事人的请求 在查明事实 分清责任的基 础上 对劳动争议依法进行裁决的活动 四 简答题 1 法律渊源的种类 法律渊源是指有权国家机关依法创造的 具有法律效力的法的外在表现形式 我国法 律渊源主要有 1 宪法 2 法律 由全国人大和全国人大常委会制定的 分为基本法律和 基本法律以外的其他法律 3 行政法规 由国务院制定的有关国家行政管理活动的规范性 文件 4 地方性法规 由省 自治区 直辖市人大及其常委会 以及省 自治区 直辖市 人民政府所在地的市的人大及其常委会 经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市 的人大及其常委会结合本地区的情况而制定的规范性文件 5 自治法规 由实行民族区域 自治地方 自治区 自治州 自治县 的国家权力机关制定 分为自治条例和单行条例 6 特别行政区的法律 指适用于香港和澳门特别行政区的法律规范的总称 7 国际条约 和国际惯例 2 我国工会的组织原则 民主选举 授受监督 撤换罢免 上级领导下级 3 外资企业的设立条件 必须有利于中国国民经济的发展 能够取得显著的经济效益 并应当至少符合下列一项 条件 采用先进技术和设备 从事新产品开发 节约能源和原材料 实现产品升级换代 可以替代进口的 年出口产品的产值达到当年全部产品产值 50 以上 实现外汇收支平衡或 者有余的 申请设立外资企业 有下列情况之一的 不予批准 有损中国主权或者社会公共利益的 危及中国国家安全的 违反中国法律 法规的 不符合中国国民经济发展要求的 可能造成环境污染的 4 行政复议法的基本原则 1 独立复议原则 它是指行政复议机关依法独立行使行政职权 不受其他机关 社会 团体和个人的非法干预 2 一级复议原则 它是指申请人对行政复议机关作出的复议决定 不服的 只能依法向人民法院提起行政诉讼 不能再进行行政复议 3 合法 及时 准确 和便民原则 所谓合法 就是行政复议机关必须严格地按照宪法和法律所规定的职责权限 以事实为根据 以法律为准绳 按法定程序对复议案件进行审查 所谓及时 就是行政复 议机关应当在法律规定的期限内 尽快完成复议案件的审查 并作出相应的决定 所谓准 6 确 就是行政复议机关在审查复议案件时 应当认定事实准确 适用法律规范准确 所谓 便民 就是行政复议机关在行政复议程序中 应当尽可能地为当事人提供便利 以确保实 现当事人参加行政复议的实现 4 审查合法性和适当性原则 它是指行政复议机关不仅审 查具体行政行为是否合法 而且审查具体行政行为是否适当 5 对妨碍民事诉讼的强制措施的种类 民事诉讼法 规定 强制措施包括据传 训诫 责令退出法庭 罚款和拘留五种 对个人的罚款金额 为人民币 10 万元以下 对单位的罚款金额 为人民币 5 万元以上 100 万元以下 拘留的期限 为 15 日以下 6 民事责任的种类 1 合同责任 包括违约责任 缔约过失责任 违约责任指合同事人因违反合同义务所 承担的民事责任 缔约过失责任指在合同订立过程中 一方当事人因没有履行依据诚实信 用原则所应负的相互保护 通知 协助的义务 致使他方当事人遭受损害时 应当向其承 担的民事责任 2 侵权责任 包括一般侵权民事责任 特殊侵权的民事责任 7 工会权利义务的内容 工会的权利 1 代表权 2 参与权 3 维护权 4 监督权 工会的义务 1 维护职工合法权益 2 遵守和维护宪法 3 协助政府开展工作 4 动员和组织职工参加经济建设 5 联系关心服务职工 6 协助单位做好涉及职工利益 的工作 7 教育职工以提高其素质 8 组织职工文娱体育活动 8 普通合伙企业的设立条件 普通合伙企业设立的条件 1 有两个以上合伙人 国有独资公司 国有企业 上市公 司以及公益事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 2 有书面的合伙协议 3 有各合伙人 认缴或实际缴付的出资 合伙企业法规定 合伙人可以用货币 实物 土地使用权 知识 产权或其他财产权利出资 另外经全体合伙人协商一致 合伙人也可以用劳务出资 其评 估办法由全体合伙人协商确定 4 有合伙企业的名称和生产经营场所 9 行政复议参加人的种类 行政复议参加人包括行政复议申请人与被申请人 第三人和代理人 10 民事诉讼程序的种类 1 第一审程序 是各级人民法院审理第一审民事案件的诉讼程序 分为普通程序和简 易程序 普通程序是人民法院审理第一审民事诉讼案件通常适用的诉讼程序 简易程序是 指基层人民法院及其派出法院审理第一审简单民事案件所适用的诉讼案件 2 第二审程序 是指第一审当事人不服各级地方人民法院尚未发生既判力的判决 裁定而依法向上一级人 民法院提起诉讼 要求撤销或变更原判决或裁定 上一级人民法院据此根据对此类案件进 行审理所适用的程序 3 特别程序 是指人民法院审理特殊类型民事案件所适用的程序 4 审判监督程序 是指人民法院对已经发生法律效力但确有错误的判决 裁定 依法再进 行审理的程序 5 监督程序 是指对于债权人提出的以给付一定数量的金钱 有价证券为 标的的请求 人民法院不经过开庭审理 直接向债务人发出支付令 催促其在法定期限内 向债权人清偿债务的程序 6 公示催告程序 是指可以背书转让的票据被盗 遗失或者灭 失时 人民法院根据票据持有人的申请 以公告的方式催告利害关系人在一定期间内申报 权利 逾期无人申报的 经申请人申请依法作出除权判决的程序 11 可以解除劳动合同的情形 案例分析中特别需要把握 劳动合同的解除可分为协商解除和法定解除 协商解除 劳动合同法 规定 用人单位与劳动者协商一致 可以解除劳动合同 法定解除 用人单位或者劳动者可以根据法律规定的条件单方解除劳动合同 法定解 除包括劳动者的法定解除和用人单位的法定解除 7 劳动者的法定解除 1 预告解除 劳动者提前 30 日以书面形式通知用人单位 可以 解除劳动合同 劳动者在试用期内提前 3 日通知用人单位 可以解除劳动合同 2 随时解 除 未按照劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件的 未及时足额支付劳动报酬 未依法 为劳动者缴纳社会保险费的 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定