第四章第1节___经济组织法()

第四章经济组织法律制度 第一节公司法律制度一 公司的概念和特征 种类 一 公司的概念公司是指依照公司法成立的以盈利为目的的企业法人 企业 公司 个人独资企业 合伙企业 法人企业 非法人企业 二 公司的特征公司的法人资格指公司对自己的民事行为所产生的法律后果承担全部法律责任 公司的组成人员不对公司的债务承担责任 公司只以公司的全部资产对公司的债务承担责任 而且是有限责任 合伙 个人独资企业 是非法人企业 企业的债务也就是企业组成人员的债务 企业组成人员要对企业的负债承担无限责任 三 公司的种类 母公司 指拥有另一公司半数以上资本或股份 并对其经营管理活动有一定控制权的公司 子公司 其资本或股份的大部分为另一公司控制 且经营活动要受其制约的公司 全部股份被另一个公司控制的的子公司 又称全资子公司 在这种情况下 子公司的股东仅有一人 子公司实际上是 一人公司 以下公司是风华高科的全资子公司或绝对控股子公司或相对控股子公司 子公司全称注册资本持股比例 肇庆科讯高技术有限公司RMB118900100 00肇庆市粤华新型电子元件有限公司RMB222 500100 00肇庆科华电子科技有限公司USD500040 29肇庆风华新谷微电子有限公司RMB2 00090 00四平市吉华高新技术有限公司RMB6450060 00 本公司 又称为总公司 是指从组织上 业务上管辖其他公司的公司 受管辖的公司的业务执行及资金调度均由本公司发号施令 分公司 是指从业务上 组织上接受其他公司管辖的公司 选择 长城有限责任公司的下属分公司以自己的名义对外签订的合同 其法律效力 A 无效B 有效 其责任由分公司独立承担C 有效 其责任由长城有限责任公司承担D 有效 其责任由分公司承担 长城有限责任公司负连带责任 回答 C 案例 甲 乙 丙 丁 戊拟共同组建有限责任的饮料公司 注册资本200万元 其中甲 乙各以货币60万元出资 丙以实物出资 经评估机构评估为20万元 丁以其专利技术出资 作价50万元 戊以劳务出资 经全体出资人同意作价10万元 问 饮料公司组建过程中 各股东的出资是否合法 为什么 正确答案 出资中戊的出资是不符合法律的规定的 劳务是不能作为出资的 子公司与分公司的区别 主体资格不同 子公司有独立的主体资格 享有法人的主体地位 分公司不是独立的民事主体和商事主体 仅是本公司的分支机构 更不具有法人资格 意志关系不同 子公司为独立法人 故其经营管理不受母公司的直接命令指挥 而独立于母公司之外 分公司是本公司的分支机构 其业务的执行 资金的调度均由本公司安排 与本公司是一种管理和被管理的关系 财产责任不同 子公司自主经营 独立核算 其经营的一切后果包括财产责任均完全由自己承担 而分公司无自己独立的财产和意志 故其经营后果由本公司承担 2 股份有限公司要求有2 200人以下的发起人 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 什么是住所 为什么要设立住所法律制度 住所 是指为使法律关系集中于一处而确定的自然人或法人的地址 是自然人或法人进行民事活动的主要基地或中心场所 民法通则 规定 公民以他的户籍所在地的居住地为住所 经常居住地与住所不一致的 经常居住地视为住所 经常居住地 应当理解为连续居住1年以上的居住地 并有长期居住目的的 住所的确定 使法律关系集中于一处 有利于确定权利义务 解决纠纷 如 债务履行地 票据权利的行使 审判管辖 原告就被告 书状送达 国籍的取得和恢复等问题 都需要以住所为标准来解决 二 公司法的概念和特征 一 公司法的概念 二 公司法的主要特征3 公司法强制性规范多 任意性规范少 解读 强制性规范任意性规范 法律规范 依据权利 义务的刚性程度 可分为强制性规范和任意性规范 强制性规范 是指必须依照法律适用 不能以个人意志予以变更和排除适用的规范 任意性规范 允许主体变更 选择适用或者排除该规范的适用 如何判断公司法中的强制性规范与任意性规范 一般情形下 可以从公司法表述的词句来认定是强制性规范还是任意性规范 如公司法表述为 不得 应当 必须 等 该规范为强制性规范 如表述成 可以 由公司章程规定 依照公司章程的规定 公司章程另有规定的除外 等 该规范为任意性规范 新公司法 节选 第八条依照本法设立的有限责任公司 必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样 强制性规范 第九条有限责任公司变更为股份有限公司 应当符合本法规定的股份有限公司的条件 股份有限公司变更为有限责任公司 应当符合本法规定的有限责任公司的条件 强制性规范 第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定 由董事长 执行董事或者经理担任 并依法登记 任意性规范 公司法定代表人变更 应当办理变更登记 强制性规范 三 有限责任公司的法律规定 一 有限责任公司的法律特征资本金是指有限责任公司在工商行政管理部门登记的注册资金 不进行等额划分 股份有限公司的资本金被称为股本 进行等额划分 国有独资公司 指国家单独出资 由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司 中国石化集团公司 全称是中国石油化工集团公司 是一家在中国注册成立的国有独资公司 二 有限责任公司的设立1 设立公司应当具备的条件 1 股东符合法定人数普通有限责任公司股东是50人以下一人有限责任公司股东是1人 注意 一人有限 责任 公司与普通有限 责任 公司的区别 a 股东人数的区别 一人有限公司 股东为1人 普通有限公司 股东为2 50人b 注册资本最低限额区别 一人有限公司注册资本金最低10万元 普通有限公司注册资本金最低3万元 c 出资方式的区别 一人有限公司不能采用分期到位方式成立 股东必须一次缴足认缴出资额 普通有限公司可采用分期到位方式成立 首次出资不低于注册资本的20 余额2年内缴足 d 年检的区别 一人有限公司每年年检必须委托会计师事务所出具审计报告 普通有限公司每年年检无特别规定无须出具审计报告e 设立个数的区别 一人有限公司规定 一个自然人只能成立一个一人有限公司 普通有限公司 股东可成立多个有限公司 总结 一人有限公司经营起来费用大些 如 年检审计报告 另外最重要一点 公司法第64条规定 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的 应当对公司债务承担连带责任 意思就是说 当公司财产和个人财产不能区分时 个人对公司债务承担无限连带责任 判断题 关于一人有限责任公司 下列说法正确的是 A 甲某出资5万元注册一人有限责任公司B 甲某准备设立一注册资本为20万元的一人有限责任公司 但限于手头比较紧 准备分两次支付C 甲某设立的一个有限责任公司效益较好 准备再开设一家一人有限责任公司D 某公司将其下游业务拆分 设立了多家一人有限责任公司 正确答案是 D 下列关于一人有限责任公司的说法 正确的有 A 一人有限责任公司是指只有一个自然人股东的有限责任公司B 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司C 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的 应当对公司债务承担连带责任D 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币五万元 回答是 ABC 2 注册资本注册资本也叫法定资本 是公司全体股东或发起人认缴的出资额或认购的股本总额 并在工商登记机关依法登记 有限公司的注册资本最低是3万 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 出资时间 可以分批出资 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 图解出资形态 实物出资涉及到标的物适格性的问题 作价的问题 不得高估或低估 知识产权 土地使用权等形式出资涉及到作价及权利转移 过户 的问题 等 可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产 法律明确禁止的除外 问 劳务和商誉能否作价出资 知识链接 好感价值论下的商誉定义 商誉产生于企业的良好形象及顾客对企业的好感 好感价值论 这种好感起源于企业所拥有的优越的地理位置 良好的口碑 有利的商业地位 良好的劳资关系 独占特权和管理有方等 以上因素都是看不见摸不着 又无法入账记录其金额 因此商誉实际上是指企业上述各种未入账的无形资源 故好感价值论亦称无形资源论 案例 土地使用权出资未过户企业虚假出资不算数浙江省台州市工商局椒江分局在日常巡查中 发现合资企业 台州市宏鼎塑胶制品有限公司存在注册资本未到位的嫌疑 通过对该公司股东及其出资方式进行3个多月的深入调查 成功挖出了台州市某塑胶制品有限公司虚假出资580多万元的大案 经查 1999年 王某与台商林某分别出资75万美元和25万美元 共同组建了台州市宏鼎塑胶制品有限公司 王土地使用权经合法评估折价人民币586 6万元 以其中的368 7万元按当日汇率折合44 5万美元作为出资 剩余30 5万美元以机器设备作价出资 林某以现金出资 随后 台湾裕广有限公司以现金与机器设备加入合资公司 该公司实收资本增加到1000万人民币 其中王占51 台湾裕广占39 林某占10 王某追加的投资以其在合资公司成立时剩余的土地使用权217 9万元和合资企业未分配利润逐年投入 根据新 公司法 及 公司登记管理条例 的有关规定 股东以非货币财产出资的 应当依法办理财产权转移手续 权属变更 过户 并提交财产权转移手续的证明文件 而至案发 王某一直未将其作为出资的土地使用权办理过户手续 构成虚假出资行为 为此 椒江工商分局已对王某作出责令改正并处罚款的行政处罚决定 3 有公司章程公司章程 指规范公司的组织和行为 规定公司成员之间权利义务关系的必备法律文件 章程和公司的关系好比驱动程序和电脑的关系 公司只是一个硬件 必须有章程这个规定了内部行为规范的程序软件才能使它运转起来 注意 公司章程对公司 股东 董事 监事 高级管理人员具有约束力 章程的规定不能对抗善意的公司外部的第三人 有限责任公司章程应当载明下列事项 公司的名称和住所 公司的经营范围 公司注册资本 股东的姓名或者名称 股东的出资方式 出资额和出资时间 公司的机构及其产生办法 职权 议事规则 公司的法定代表人 股东会认为需要的其他事项 案例 某商务公司章程规定 董事长未经股东会授权 不得处置公司资产 也不得以公司名义签订非经营性合同 一日 董事长任某见王某有一栋别墅 遂决定以自己使用的公司旧办公楼与王调换 并办理了过户手续 对任某的换房行为 下列哪些说法是不正确的 A 违反公司章程处置公司资产 其行为无效B 违反公司章程从事非经营性交易 其行为无效C 并未违反公司章程 其行为有效D 无论是否违反公司章程 只要王某无恶意 该行为就有效 正确答案 ABC解析 只有D的叙述是合法的 公司章程对公司 股东 董事 监事 高级管理人员具有约束力 章程的规定不能对抗善意的公司外部的第三人 王某对公司章程的规定可以不知道 在与公司董事长进行房屋置换时也没有得到不当利益 此时的王某是善意的公司外的第三人 因此 该置换是有效的 3 公司的设立登记程序 订立发起协议 名称预先核准 制定章程 出资 验资 申请设立登记 登记机关 形式审查 准予登记 颁发执照 三 有限责任公司的组织机构1 股东会 1 股东会的职权 2 股东会的议事规则表决权 有限责任公司要求按照出资比例的大小决定表决权票数 而非以人头为单位实行 一人一权 或 一人一票 请回答 某有限责任公司由董事3人组成董事会 在有多少董事提议下可以召开临时会议 答 一个董事提议即可召开 公司法规定1 3以上的董事提议 民法通则 155条 民法所称的 以上 以下 以内 届满 包括本数 所称的 不满 以外 不包括本数 该规定在 公司法 中通用 2 董事会或执行董事 1 董事会的职权董事会成员3 13人 案例 甲乙丙三人准备投资组建一有限公司 经协商 他们共同制定了公司章程 章程中有如下条款 1 公司由甲 乙 丙三方组建 2 公司以生产经营某一科技项目为主 注册资本为30万元人民币 3 甲方以专利权和专有技术折价9万元出资 占注册资本的30 乙方以现金9万和机器设备折价3万元出资 占注册资本的40 丙方以劳务折价出资 占注册资本的30 4 公司获得利润时 除依法提取各项基金外 甲 乙 丙分别按40 30 30 的比例进利润分配 5 公司设立董事会 由董事长负责董事会的工作 6 公司经理由董事会聘任 作为公司法定代表人 并负责日常经营管理工作 7 公司存续期间 出资各方均可自由抽回投资 看完案例 请回答问题 该公司能不能成立 公司章程所规定的七项内容是否合法 正确回答 依据该章程 公司无法设立 因为 3 出资不合法 劳务不得作为出资 公司登记管理条例 14 股东不得以劳务 信用 自然人姓名 商誉 特许经营权或者设定担保的财产等作价出资 劳务具有人身依附性 劳务出资具有价值难以确定和无法强制执行 转移 的问题 4 股东不得以劳务出资 因此利润分配方案不合理 7 公司成立后 股东不可随意抽回出资 公司法 第36条 公司成立后 股东不得抽逃出资 其余几项是合法的 公司法的三大基石 法人制度 独立人格 法人财产权有限责任制度例外 揭开公司面纱法人治理结构 所有权与经营权分离 公司的法人财产权 公司法 第3条 公司是企业法人 有独立的法人财产 享有法人财产权 公司财产的享有者是公司而不是股东 有限责任制度有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任 举例 某公司注册资本10万元 因经营不善 资不抵债 被申请破产 公司现全部资产仅30万 而欠外债50万 问 公司有限责任的含义 公司如何偿还外债 公司破产意味如何 对上述三个问题的回答 公司有限责任是指公司用注册资金和现有资产承担有限责任 如本案例 公司破产了 也就只要用现有的30万元资产承担50万元的债务 有限责任 至于偿还不了的债务就不承担任何责任了 有限责任的例外 揭开公司面纱 公司人格否认 是指当公司背后的具有实际支配权的股东违背诚信原则 滥用公司的独立人格 损害了公司债权人和社会公共利益时 法院将抛开公司的独立人格 使实际支配股东承担相应的法律责任 案例 北京法院受理新公司法颁行后首起 揭开公司面纱 案 2006 5 北京博士伦眼睛护理产品有限公司 以下称北博 诉长沙市佳健眼睛有限公司 被告 买卖合同纠纷案件中 作为债权人的北博提出申请要求追加被告公司股东为共同被告 承担连带责任 北博称 其在诉讼过程中发现被告公司股东朱某利用其持有的被告公司80 股份 及其法定代表人的身份实际掌控着长沙市佳健眼睛有限公司 并将从北博购买的货物的90 转交给了上海佳健眼睛有限公司进行销售 被告公司只是名义上的货主 实际上是货物中转的仓库 上海公司才是直接受益人 而上海公司的股东也正是朱某及其丈夫两人各持股50 北京博士伦公司认为朱某以被告名义在长沙向其购货 再将资产转移到上海公司 然后在长沙消失 退租店面 使被告仅剩下一个法律空壳 债权人即使取得胜诉判决 也难以得到执行 判决如下 依据新公司法第20条第三款 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 的规定 判定被告公司股东对长沙公司的对外债务承担连带责任 所谓 公司面纱 即公司作为法人以其全部资产对公司债务承担责任 公司的股东以其出资额为限对公司债务承担责任 公司与其股东具有相互独立的人格 当公司资产不足偿付其债务时 法律不能透过公司这层 面纱 要求股东承担责任 而 揭开公司面纱 则是指在某些情形下 为保护公司之债权人 为了实现公平正义的目的 法院可否定股东与公司分别独立的人格 令股东负责清偿公司债务 五 有限责任公司的合并 分立与注册资本的增减 吸收合并新设合并 公司的合并 吸收合并 把一个或一个以上的公司并入另一个公司的方式而进行公司合并的一种法律行为 并入的公司解散 其法人资格消灭 接受合并的公司继续存在 但应办理变更登记手续 新设合并 指两个或两个以上的公司以消灭各自的法人资格为前提而合并组成一个公司的法律行为 合并结果 原有公司的法人资格均告消灭 新组建的公司通过到工商管理机关办理设立登记手续而取得法人资格 永乐电器正式退市国美收购永乐画上句号2007 01 31来源 上海证券报 内地家电连锁业最大的并购案将随永乐电器 0503 HK 从香港联交所退市而画上句号 并成为国美电器 0493 HK 的全资子公司 国美完成了对永乐剩余1 76 股份的强制性收购 永乐成为国美电器全资子公司 国美永乐终成一家 公司的合并 AAA 吸收合并 C 新设合并 BB签订合并协议 作出合并决议 2 3通过 通知或公告债权人 实施合并 办理合并登记债权 债务由合并后的公司承继 公司的分立 公司分立 是指一个公司依法分解为两个或两个以上公司的法律行为 公司分立有新设分立和派生分立两种形式 新设分立是指一个分司将其全部资产分割设立两个或者两个以上新公司 原公司解散 派生设立是一个公司将其部分资产另外设立一个或数个新公司 原公司继续存在 公司的分立 AB派生分立A新设分立ABC分立以前的债务共同承担 分立后的债务单独承担 案例 甲 乙 丙 丁 戊拟共同组建有限责任的饮料公司 注册资本200万元 公司不设董事会 由甲任执行董事 不设监事会 由丙担任公司的监事 饮料公司成立后经营一直不景气 已欠A银行贷款100万元未还 经股东会决议 决定把饮料公司惟一盈利的保健品车间分出去 另成立有独立法人资格的保健品厂 后饮料公司增资扩股 乙将其股份转让给大北公司 1年后 保健品厂也出现严重亏损 资不抵债 其中欠B公司货款达400万元 问题 1 饮料公司的组织机构是否符合公司法的规定 为什么 2 饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为 设立后 饮料公司原有的债权债务应如何承担 3 乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则 4 银行如起诉追讨饮料公司所欠的100万元贷款 应以谁为被告 为什么 5 B公司除采取起诉或仲裁的方式追讨保健品厂的欠债外 还能采取什么法律手段实现债权 正确答案 1 组织机构符合法律规定 公司法规定对于人数较少或者公司较小的可以不设董事会和监事会 设立一名执行董事或者一到二人的监事 2 属于公司分立行为 分立以前的债务共同承担 分立后的债务单独承担 3 应经全体股东过半数同意 该股份其他股东有优先购买权 4 以两个公司为共同被告 5 作为债权人可申请保健公司破产 2 注册资本的增减 一年前成立的某一人公司的注册资本为人民币30万元 由于经营不善 亏损严重 现公司净资产只剩18万元 因此 公司决定减资 下列减资方案正确的是 A 将注册资本减为3万元B 将注册资本减为6万元C 将注册资本减为8万元D 将注册资本减为10万元 回答 D 净资产 就是所有者权益 是指所有者在企业资产中享有的经济利益 其金额为资产减去负债后的余额 所有者权益包括实收资本 或者股本 资本公积 盈余公积和未分配利润等 其计算公式为 净资产 所有者权益 包括实收资本或者股本 资本公积 盈余公积和未分配利润等 资产总额 负债总额 六 有限责任公司的破产 解散和清算 案例 公司解散清算公告荆楚网消息 湖北日报 根据 中华人民共和国公司法 和外商投资法律 行政法规的相关规定 本公司董事会已组成清算委员会对公司进行清算 为保护债权人合法权益 请本公司所有债权人自公告之日起45天内向本公司清算委员会申报债权 同时应当提供相关债权数额及担保情况的证明材料 湖北湖村中药材开发有限公司清算委员会2010年4月20日 四 股份有限公司的法律规定 股份有限公司的设立方式 发起设立 有限公司和股份公司均可募集设立 仅股份公司可采用 股份有限公司的设立方式 发起设立 是由发起人认足全部资本额而促成公司成立的一种方式 这种设立方式的最大特点是所有的公司资本都来自于公司的发起人 公司不能公开向社会募集股份 募集设立 是指公司发起人只认购部份股份 其余股份则通过公开向社会招募的方式而成立公司的一种方式 只有股份公司可以采取这种设立方式 一 股份有限公司的法律特征 1 资本划分为等额股份公司资本的概念股份公司的资本 又称股本 指基于公司章程的规定 由股东出资为基础而形成的公司财产的总和 我国公司的资本就是注册资本 资本的法律特征 资本是股东对公司的永久性投资 因此 股东不能抽回 只可以转让 已成为资本的投资 资本是经过法律认可的公司财产的总和 是公司信誉的主要来源 非经法定的程序不得随意增减 资本是公司对外承担责任的法定财产 也是债权人利益的担保财产 股份公司是典型的资合公司表现在 股东身份对公司没有实质意义 公司的信誉来源于公司的资产额 是一种开放性和公开性公司 公司可以向社会募集资本 并必须将公司的经营情况向社会公开 公司实行两权分立 股东通常只提供资金 按股份分享利润和承担责任 大多不直接参与公司的经营管理活动 二 股份有限公司的设立1 设立公司应当具备的条件发起人 是指向公司出资或认购股份 从事公司设立事务 并在公司章程上签章的人 发起人需是完全民事行为能力人根据相关法律规定 有些特定的人不具备发起人资格 公务员法 规定 公务员不得从事或者参与营利性活动 在企业或者其他营利性组织中兼任职务 5 有公司住所为什么要规定公司住所 公司住所 指公司的主要办事机构所在地 指公司董事会等重要机构所在地 因为董事会是公司的经营管理决策机构 对外代表公司 规定公司住所 从法律上看 具以下意义 作为法律文书的送达处所 作为诉讼管辖的根据 在一定意义上是公司享有权利和履行义务的法定场所 比如 税务机关送达税务方面的文书 必须有一个可以送达的处所 公司将财务会计报告等资料供股东查阅 应当置备于公司住所等 3 发起人的出资和股份的公开募集公司出资法律 公司资本 制度 它指的是公司在设立之时和设立之后 发起人或股东如何向公司投入资本的相关法律规则 人民网上市 IPO 凸显文化产业投资价值 中国证监会2012年1月13日晚间发布公告 宣布人民网股份有限公司 首发 获通过 人民网前身为 人民日报 网络版 是以新闻为主的大型网上信息交互平台 人民网拟于上海证券交易所首次公开发行约6910万A股 占发行后总股本的25 人民日报社直接持有公司66 01 的股份 环球时报 京华时报 和 汽车报 分别持有公司11 89 0 82 和0 82 的股份 IPO是InitialPublicOfferings 首次公开发行股票 的缩写 首次公开招股是指一家企业第一次将它的股份向公众出售 当这些股票最初以报出价格在一级市场发行之后就在二级市场交易 在证交所上市交易 三种公司资本制度 法定资本制 大陆法系以中国为代表 授权资本制 英美法系以英美为代表 折中资本制 大陆法系以德法为代表 法定资本制 是指公司在设立时 必须在公司章程中明确规定公司的注册资本总额 一次性发行并由股东全部认足 否则公司不能成立 法定资本制的弊 不符合交易自由和交易效率的原则 严格由法律来规定公司资本的形成 维持 退出 完全剥夺了投资者和企业的自主权利 05年公司法修订前 我国实行的是严格的法定资本制 或称实收资本制 即一次性实际缴足的法定资本制 新公司法出台后 我国开始实行较为宽松的法定资本制 即先认缴后分期缴纳的法定资本制 未募足的资本以后一定要募足 法定资本制的利 维持公司清偿债务的能力 对于维护债权人的利益 保护交易安全有一定的积极意义 授权资本制 是指公司设立时 必须在公司章程中确定资本总额 但股东只需认购最低限额的资本 公司即可成立 未认足的部分则授权董事会根据公司营业需要和市场情况随时发行新股 分次募集资本 未募足的资本以后可募可不募 授权资本制的利 赋予了公司极大的灵活性 它对公司设立的条件规定得十分宽松 只要有一定的资本就可以迅速设立公司 这样可以避免资本的浪费 授权资本制的弊 在法制和市场机制不完善的情况下 授权资本制下公司的实收资本可能很少 且注册资本的相当部分还未被认购 容易为恶意设立人所利用 造成公司的滥设 削弱对债权人的保护 方便 灵活 注重效率是授权资本制的巨大优势 采用授权资本制的典型国家比如美国和英国 法定资本制 注册资本 实缴 收 资本法定资本制的核心 资本确定原则资本维持原则资本不变原则 非经法定程序不得任意增资和减资见教材案例3 86页 股份有限公司资本三原则 资本确定原则设立公司符合法定最低资本额章程必须规定公司注册资本额对 虚假出资 和 抽逃出资 予以制裁 股份有限公司资本三原则 资本维持原则固定不得抽回出资非货币出资不得高估股票不得折价发行公司原则上不得回购本公司股票分配利润前提取公积金 弥补亏损 股份有限公司资本三原则 资本不变原则资本不变原则并非指公司资本永远不变 而是指公司资本非经法定程序不得随意增减 公司资本变更由股东会特别决议通过公司增减资本应当依法变更注册资本额减资应通知债权人 后者有权要求公司清偿债务或提供担保 按我国 公司法 的规定 下列关于一人公司的表述 正确的是 A 一人公司是典型的人合公司B 一人公司可以是有限责任公司 也可以是股份有限公司C 一人公司的股东可以是自然人 也可以是法人D 一人公司股东必须对公司债务承担无限连带责任 三 股份有限公司的组织机构股东会 权力机构董事会 决策机构 任免经理监事会 监督机构 股东大会 1 股东会的性质 公司权力机构是法定必设机构 但不是常设机构2 股东会的职权 重大决策权3 股东会会议 董事会召集 董事长主持若董事会不召集 由监事会召集和主持若监事会不召集 由持有10 以上股份的股东召集和主持 股东大会 表决方式 普通事项1 2以上表决权通过 特殊事项2 3以上表决权通过 董事会 1 性质 经营决策和执行机关非必设机构2 组成 有限公司3 13人 股份公司5 19人 任期不得超过3年 可连任 公司法规定 董事任期最长每届不得超过三年 以防止公司章程对董事任期作过长的规定 董事会 4 董事会会议 每年至少召开两次 实行一人一票表决制 董事会会议由董事长召集和主持 须经全体董事过半数出席方可举行 董事会决议须经全体董事的过半数通过5 董事 经理的职责 竞业禁止 见教材87页案例 独立董事 概念 独立董事是指不在公司担任除董事之外的其他职务并与所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其独立判断的关系的董事 我国2001年证监会发文要求上市公司董事会成员中至少有1 3的独立董事实践证明独立董事并没有取得明显的效果 多为名人担任董事 广东风华高新科技股份有限公司独立董事制度 第24条独立董事聘请中介机构的费用及其他行使职权时所需的费用 如差旅费用 通讯费用等 由公司承担 第25条公司应当给予独立董事适当的津贴 津贴的标准应当由董事会制订预案 股东大会审议通过 并在公司年度报告中进行披露 除上述津贴外 独立董事不应当从公司及其主要股东或有利害关系的机构和人员取得额外的 未予披露的其他利益 监事会 1 性质 监督机构有限公司为非必设机构 股份公司为法定必设机构2 组成 不少于3人 应当由适当比例的股东代表和职工代表 任期3年 可连任 董事 高级管理人员不得兼任 3 职权 监督权 公司法 第217条第 一 项规定 公司高级管理人员 是指公司的经理 副经理 财务负责人 上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员 案例 万事达有限责任公司作为发起人之一 与其他人设立一家股份有限公司 为了将来工作方便 从市工商局请一位副局长担任公司董事 公司设监事会 由两名监事组成 其中一个监事由公司的董事长自己兼任 一个监事由公司董事会秘书出任 负责日常监事事务 该公司董事会和监事会组成合不合法 该公司董事会和监事会组成不合法公务员不能兼任公司董事 股份公司的监事会至少应当有3名监事组成 公司的董事 经理和财务负责人不能兼任监事 四 股份有限公司的股份发行和转让1 股份发行 按股份发行价格和票面金额的关系 股份发行价格有平价发行 溢价发行和折价发行三种 我国 公司法 第128条规定 股票发行价格可以按票面金额 也可以超过票面金额 但不得低于票面金额 以超过票面金额为股票发行价格的 须经国务院证券管理部门批准 以超过票面金额发行股票所得溢价款列入公司资本公积金 公司股票的种类 我国允许发行记名股和无记名股 发起人 法人股为记名股 记名股指将股东的姓名或名称记载于股东名册和股票的股份 此种股份的权利只能由记名股东享有 他人持有记名股东的股票 除非有记名股东的特别授权 否则 不能行使权利 记名股票的转让受到严格的限制 必须以背书方式或法律 行政法规规定的其他方式转让 无记名股是指无须将股东姓名或名称记载于股东名册的和股票的股份 依照我国公司法的规定 股份有限公司向社会公众发行的股份多为无记名股 普通股 优先股普通股 每股权利义务相等 股息率不固定 有表决权优先股 优先分配股利 收益率固定 一般无表决权 普通股两种基本权利 受益权和表决权 受益权 股东分配公司盈余及剩余财产的权利 持有普通股的股东有权分配股息 红利 但普通股的股东只有在公司支付了债息和优先股息之后才能进行分配 普通股的股息不固定 它是根据公司净利润的多少来决定的 表决权 即股东享有决定公司一切重大事务的决策权 优先股的优先表现在 一优于普通股股东分配股息 红利 优先股的股利是事先规定好的 固定的 它不因公司的营业的好坏而有所变动 二在公司破产或清算时 优先于普通股股东分配公司剩余财产 但优先股不享有表决权 实际上 它是优先股的股东以不享有表决权为代价而换取对公司盈余和剩余财产的优先分配权 A股在深圳 上海两地主板上市的国内的企业 以人民币为股票面值 以人民币为认购和交易币种的股票 B股 即人民币特种股票 是以人民币标明流通面值 以外币认购的特种股票 于1995年年底改称境内上市外资股 为便于与人民币普通股票 A股 相区分而简称B股 现在我国有两个B股市场 分别设在上海和深圳 B股用人民币标价 但买卖清算和揭示行情 沪市B股以美元计算 深市B股则以港币计算 H股就是在香港上市的大陆企业 以国企为主 所以又称红筹股 以美元和港币作为认购和交易的币种 2 股份的转让回顾 1 有限公司股份 权 的转让股东之间可以自由转让全部或部分股权 向股东以外的人转让 须经其他股东过半数同意 其他股东在同等条件下有优先购买权 2 股份公司股份 权 的转让股东可依法转让持有的股份 案例 某股份有限公司 下称公司 于2006年6月在上海证券交易所上市 2007年以来 公司发生了下列事项 1 2007年4月 董事A将所持公司股份20万股中的2万股卖出 2008年3月 董事B将所持公司股份10万股中的25 000股卖出 董事C因出国定居 于2007年7月辞去董事职务 并于2008年3月将其所持公司股份5万股全部卖出 2 监事D于2007年4月9日以均价每股8元价格购买5万股公司股票 并于2007年9月10日以均价每股16元价格将上述股票全部卖出 3 2007年5月12日 公司发布年度报告 为该公司年报出具审计报告的注册会计师E于同年5月20日购买该公司股票1万股 根据本题所述内容 分别回答下列问题 1 A B和C卖出所持公司股票的行为是否符合法律规定 并分别说明理由 2 D买卖公司股票的行为是否符合法律规定 并说明理由 3 E买入公司股票的行为是否符合法律规定 并说明理由 参考答案 1 A卖出所持公司股票的行为不符合规定 根据规定 董事 监事 高级管理人员所持本公司股份 自公司股票上市交易之日起1年内不得转让 本题中 公司2006年6月上市 董事A于2007年4月转让股份的行为是不符合规定的 B卖出所持公司股票的行为符合规定 根据规定 董事 监事 高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25 本题中 董事B转让的股份未超过其持有股份总数的25 因此符合规定 C卖出所持公司股票的行为符合规定 根据规定 董事 监事 高级管理人员离职后6个月内 不得转让其所持有的本公司股份 本题中 C2007年7月离职 因此2008年3月转让其持有股份的行为是符合规定的 2 D买卖公司股票的行为不符合规定 根据规定 上市公司董事 监事 高级管理人员 持有上市公司股份5 以上的股东 将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出 或者在卖出后6个月内又买入 由此所得收益归该公司所有 公司董事会应当收回其所得收益 本题中 监事D2007年4月9日买入股票 2007年9月10日卖出股票的行为是不符合规定的 3 E买入公司股票的行为符合规定 根据规定 为上市公司出具审计报告 资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员 自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内 不得买卖该种股票 本题中 2007年5月12日公司发布了年度报告 E在同年5月20日买入股票的行为是合法的 徐家汇限售股解禁余秋雨10年后获利26倍成股神 根据徐家汇公布的 首次公开发行 IPO 前已发行股份上市流通的提示性公告 即限售股解禁 本次解除限售的股份为2 14亿股 实际可上市流通日为2012年3月5日 2011年3月3日 徐家汇 002561 在深圳中小板挂牌上市交易 首日开盘价 二级市场 为21 10元 收盘价为20 93元 均高于发行价16元 股 知名作家余秋雨因持股518 64万股 位列第十大股东 按照上市当日的收盘价计算 余秋雨的持股身家突破亿元大关 达到1 0855亿元 余秋雨一举成为 文坛首富 余秋雨在2001年12月投资241 22万元 购入徐家汇82 5万股 占比为1 5 受让价格为2 92元 股 经过股份制改造转增股本之后 其持股数量增至518 6445万股 徐家汇在2011年实施每10股派3 2元 含税 的分配方案 今年又实施了每10股派3 6元 含税 余秋雨两年分别获得税后红利约149 37万元和168 04万元 仅凭分红就已超过当年的投资 有业界人士笑称 尽管炒股发财的文化体育名人众多 但说起受益于IPO而暴富的作家 余秋雨应该算得上是第一人 五 公司债券的法