商业秘密司法保护实务

商业秘密司法保护实务,知识产权庭简介,历史；现状；发展；未来,收案数图表,一、概述,（一）何谓商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。（ 反法十条三款）,（二）构成要件,技术信息和经营信息；不为公众所知悉；能为权利人带来经济利益、具有实用性；经权利人采取保密措施。,（三）商业秘密案件审理概况,2001年至2007年我院审结的侵犯商业秘密的案件62件，其中：判决22件，占35.5%；撤诉31件，占50%；调解5件，占8.1%；认定构成侵犯商业秘密的案件为7件，占11.3%。特点：撤诉率高、胜诉率低。,（四）“一高一低”现象的分析,未尽到举证责任；原告自身制度、规范无序；被告的侵权手段愈发隐蔽；诉讼思路混乱，方向不明；代理人的水平有限。,（四）“一高一低”现象的分析,应尽到的举证责任（最高院司法解释十四条和北京高院解答9条的原则）：何为商业秘密，表现形式、载体、性质、价值体现；商业秘密的形成时间；针对该秘密采取了何种保密措施、保密范围、保密的期限；被告的何种行为，如何侵犯了商业秘密，多个被告各自行为的相互关系。,（四）“一高一低”现象的分析,涉及技术信息的案件审理难度大；周期长；不愿进一步泄露商业秘密；涉及鉴定，结论不确定。损失难以计算，赔偿数额相对较低。,二、经营信息,（一）何谓经营信息,经营信息，指经营策略、管理诀窍、客户名单、货源情报、投标标底等信息。 （北京高院解答10条）,（二）客户名单,一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息，包括汇集众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。（最高院司法解释十三条一款）,（二）客户名单,原告需要提供与客户签订的已经生效的合同，而不能仅仅是一张名单；客户信息的获取方式是公众信息随处可得还是精心整理巧费心机；建立的“联系”性质，一次性交易客户、偶发交易客户、曾经交易客户；内容：需证明其“掌握了区别于公知信息的特殊客户信息，如交易客户的交易习惯、意向等内容”,（三）有关经营信息的案例一,2006年1月，旅行社告知宾馆捷克旅行团在4月、5月的订房信息。2006年2月，宾馆向捷克旅行团发送电子邮件。捷克旅行团回复：据旅行社讲，订房遇到了麻烦，请帮助重新核实在4月和5月入住的可能性。2月15日，宾馆向捷克旅行团确认预订，称已经安排了房间。2月16日，旅行社询问宾馆，一直答复已经没有房间可预订，但捷克旅行团的客户直接通过电话预订到了房间，请宾馆核对原因。3月20日，宾馆致函旅行社提出不能改变预订。,（三）有关经营信息的案例一,旅行社主张涉案捷克旅行团的经营信息属于其商业秘密，并提交了其于2006年1月1日与员工杨某、付某某签订的保密协议，协议约定，员工在旅行社工作期间，有保守商业秘密的义务。保密范围包括客户名单、营销方案等商业信息，并规定必须对公司的商业秘密妥善处理并采取合理加密措施。,（三）有关经营信息的案例一,法院认为：捷克旅行团的客户名单及订房信息构成经营秘密；根据行业惯例，旅行社向酒店披露客户名单及订房信息不属于公开商业秘密。根据行业惯例，酒店对于旅行社向其提供的旅游团队订房信息负有保密义务，其不得避开旅行社自行使用。结论：宾馆构成旅行社商业秘密的侵犯。,（三）有关经营信息的案例一,思考：举证责任的负担较轻，证据容易取得，已尽到举证责任胜诉。,（三）有关经营信息的案例二,2003年7月，李某某进入设计公司A工作，先后担任设计助理和设计主管职务。2003年8月到2005年6月间，设计公司A完成了18个项目的灯光照明设计；2005年5月，设计公司A和李某某签订了保密协议。2005年7月，李某某从设计公司A离职。,（三）有关经营信息的案例二,2007年2月，李某某作为投资人申请设立了设计公司B，李某某任设计公司B的总经理。2008年，设计公司B印制、发放了一份宣传册，宣传册中的7张设计效果图均为设计公司A设计项目的设计效果图，所涉及的项目均已实际完工。,（三）有关经营信息的案例二,设计公司A主张：宣称册上的7张设计效果图是我公司未公开的设计效果图，属于商业秘密；设计公司B使用了我公司的宣传册上的客户联系方式。但就此请求，设计公司A仅提供了客户的名称，未提交每位客户联系方式的具体内容。,（三）有关经营信息的案例二,法院认为：7张设计效果图涉及的项目都已完工，可以实际看到，故已公开，不构成商业秘密。设计公司A未举证证明客户联系方式的具体内容，也未举证证明设计公司B有使用其客户联系方式的行为，故该请求不予支持。,（三）有关经营信息的案例二,思考1：对诉讼方向把握不明确：效果图，著作权？or商业秘密？设计公司A的客户联系方式，作用？缺乏相关证据：设计公司A的客户联系方式没有相应的档案资料，没有商业秘密的载体，无法体现其特殊性；设计公司B的进一步行为是什么？为什么用？如何用？损害？,（三）有关经营信息的案例二,思考2：客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易，该职工离职后，能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的，应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单位另有约定的除外。,三、技术信息,（一）何谓技术信息,技术信息，包括完整的技术方案、开发过程中的阶段性技术成果以及取得的有价值的技术数据，也包括针对技术问题的技术诀窍。,（二）有关技术信息的案例一,1991年，原告受让取得A和B两种产品的配方，“该技术为独家转让，保密期限五年”，自1991年4月至1996年4月;原告并获得了技术资料；C、D和E三种产品配方记载在原告技术人员的工作笔记本上，由工作人员个人保管。原告主张记载上述三种产品的笔记本曾经在保管人出国期间交给董事长叶某，但未就此举证。对笔记本内容的记载时间，无法查证。,（二）有关技术信息的案例一,1991年3月至2003年1月以及1998年1月至2007年12月31日，原告分别与叶某和王某某签订了劳动合同；上述合同中，均有受聘人员应对公司的生产技术、经济指标严守保密规定等约定；在签约期间内，叶某和王某某均担任过公司重要职务；2007年1月，原告分别免去了叶某和王某某职务；2006年7月28日，叶某和王某某作为股东发起设立了被告公司。,（二）有关技术信息的案例一,法院认为：原告与案外人签订的技术转让合同名为技术转让合同，但约定了五年有效期限，因此该合同实际是一份五年期的独占使用合同。有效期限届满后，如无其他证据，原告不再拥有独家使用权。原告起诉被告公司、叶某和王某某的行为发生在2006年后，超过原告享有独占使用权的截止期限1996年4月。结论：不能认定原告拥有上述两个产品配方的所有权。,（二）有关技术信息的案例一,法院认为：对于型号为C、D和E三个产品的配方，原告未举证证明技术人员出国期间曾将该笔记本交给过叶某。既便鉴定结论认定被告公司生产的相应产品配方与该三个配方相同或实质相似，在没有证据证明被告公司或者叶某和王某某接触过三个配方的情况下，不能认定构成侵权。,（二）有关技术信息的案例一,思考：最基本的证据权利证据的证明效力未落实；严格的说，从另一个角度，C、D、E产品的技术资料仅记载在工作人员的笔记本上，也不能充分证明权利的归属，技术信息的形成时间，公司的保密范围是否及于该笔记本等公司的制度存在漏洞。,（二）有关技术信息的案例二,原告是一家中外合资的锅炉生产企业；被告滕某某原是该公司职员，后任工程师，副总工程师；在职期间御公司签订保守商业秘密协议；从公司离职后到其好友公司任职，担任总工，从事相同产品生产；该公司产品销售至天津、山西、广西等地。,（二）有关技术信息的案例二,原告发现滕某某的情况后，将滕某某与其好友的公司起诉至法院，并提交了：天津、山西两家需方提供的被告公司安装产品时提供的图纸；原告向公安局报案，由公安机关在被告公司处查获的计算机主机，其中载有相关图纸；经比对，上述图纸的内容与原告预先提交法院证明其商业秘密的图纸基本一致；最后，该案以调解方式审结。,（二）有关技术信息的案例二,思考：搜集证据的切入点准确，准备充分；多种渠道搜集证据，迫使被告让步。,四、不为公众所知悉,（一）何谓不为公众所知悉,有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，应当认定为“不为公众所知悉”。（最高院司法解释九条） 不排除该技术信息或经营信息已经为其他经营者获知；不易获得；所属领域。,（一）何谓不为公众所知悉,具有下列情形之一的，可以认定有关信息不构成不为公众所知悉（最高院司法解释九条）： 该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例； 该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得； 该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露； 该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开； 该信息从其他公开渠道可以获得； 该信息无需付出一定的代价而容易获得。,（二）与“知悉”有关的案例,原告起诉时主张：其产品原料是与特定供应商联系、研制，并由该供应商专供。自然人被告甲从原告处离职后，也从该供应商处进同样的原料生产相同产品。原告以此作为指控甲侵犯商业秘密的依据之一。,（二）与“知悉”有关的案例,甲以公证方式举证证明在互联网上，有该供应商向公众供应该“特种”原料的经营信息，说明该原料并非给原告的特供。,（二）与“知悉”有关的案例,法院认为：相关原料已经在互联网上公开销售，即原料信息能够轻易地从公开渠道中获取，故此信息不具有不为公众所知悉的特征，不符合商业秘密的构成要件。,五、经济利益与实用性,（一）如何界定,有关信息具有现实的或者潜在的商业价值，能为权利人带来竞争优势的，应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的“能为权利人带来经济利益、具有实用性”。（最高院司法解释十条）,（二）理解,反映政治利益的国家秘密，反映精神利益的宗教秘密，反映个人利益的公民隐私等不属于商业秘密。原子弹的技术秘密是国家利益，不是商业秘密。经济利益必须合法。自动理牌麻将机的制造方法、工作原理是商业秘密；有透视功能的麻将眼镜，用于赌博，带来的是非法经济利益，不受保护。商业秘密是可以应用、实现的，满足社会需要，有积极的效果。不是抽象、模糊的概念。,（三）实践的把握,司法实践中因原告所主张的商业秘密不具有利益性而被驳回诉讼请求的案例尚未出现；重点在于要求信息能够实际使用，而不强调其创造性或者先进性。不同于专利技术。,（四）思考,被告抗辩由于原告主张的技术秘密已经被淘汰，故不具有实用性，失去了经济价值，如何判定？我们的意见：被告使用技术秘密的事实本身证明该技术对于被告而言具有实际使用的价值；原告使用该技术与否与判定无直接关联；只要该项技术仍处于保密状态，并不为公众所知悉，原告掌握该项技术仍然可以获得相对于其他不具有该项技术的市场主体的竞争优势；知识产权的地域性；,六、经权利人采取保密措施,（一）何谓保密措施,权利人为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施，应当认定为“保密措施”。（最高院司法解释十一条）,（二）判断原则,应当根据以下因素认定权利人是否采取了保密措施（最高院司法解释十一条）：所涉信息载体的特性；权利人保密的意愿；保密措施的可识别程度；他人通过正当方式获得的难易程度等因素。,（二）判断原则,具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施： 限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容（排除公众）； 对于涉密信息载体采取加锁等防范措施（保密措施与破坏行为）； 在涉密信息的载体上标有保密标志（保密措施之一警示）； 对于涉密信息采用密码或者代码等（通行证排除公众）； 签订保密协议（特别的小心给特别的你）； 对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求（排除公众） ； 确保信息秘密的其他合理措施。,（二）判断原则,理解：权利人必须对其主张权利的信息对内、对外均采取了保密措施；所采取的保密措施明确、具体地规定了信息的范围；措施是适当的、合理的，不要求必须万无一失。,（三）涉保密措施的案例一,在“活动极芯架结构的永磁吸盘”案中，原告的吸盘产品相对于传统吸盘，具有操纵力小、剩磁少的优点。原告在与员工签订的保密协议中约定，员工负有对产品技术保密的义务。产品上市后不久，原告即发现市场上出现了与其产品非常近似的同类产品，遂将其怀疑的两名员工及同类产品的制造厂家告上法庭。,（三）涉保密措施的案例一,经查，原告产品的吸盘面板用普通设备即可打开，吸盘结构一览无余，其技术通过简单的“借鉴”即被“复制”。由产品的性质，决定了自上市之日起，这项技术即丧失了秘密性。,（三）涉保密措施的案例一,思考：内保可御，外失难防；未考虑到他人通过正当方式获得的难易程度；未考虑尝试其他的知识产权保护方式，如机械类产品可以通过专利保护。,（三）涉保密措施的案例二,在一得阁诉传人公司、高某某侵犯商业秘密纠纷一案中，一得阁提交了其2003年的生产配料通知单作为其墨汁配方商业秘密的载体，该生产配料通知单的封面上有“秘密”的字样。但是对于其生产工艺，并未向法院提交其核心的、主要的工艺流程。,（三）涉保密措施的案例二,法院认为一得阁的中华墨汁及一得阁墨汁于1996年5月被列为北京市国家秘密技术项目，故在此两项技术项目解密之前，此两种墨汁的配方是不为公众所知悉的。高某某长期担任一得阁中心的副厂长，并且主管过技术业务，熟悉原告的墨汁配方，作为原告的高级管理人员，其应当知道一得阁的中华墨汁、一得阁墨汁是其商业秘密。,（三）涉保密措施的案例二,法院认为虽然一得阁没有与高某某订立书面的保密协议，但高某某作为原告的高级管理人员，负有保护企业商业秘密的义务。尤其是原告的一得阁墨汁及中华墨汁被认定为北京市国家秘密技术项目的情况下，依据保守国家秘密法的规定，高某某负有保守该秘密的法定义务，否则应当承担相应的法律责任。,（三）涉保密措施的案例二,法院认为对于原告主张保护的墨汁的生产工艺，因原告未提交其核心的、主要的生产工艺流程，无法判断其是否符合商业秘密的构成要件，法院不予支持。,（三）涉保密措施的案例二,思考：保密措施可以有多种形式，其核心标准在于让相对人知晓这是保密的；商业秘密的载体十分重要，缺乏载体，就失去了判断的依据。,（四）实践中分歧认识,签订保密合同、制定保密规章的措施是否能够构成合理的保密措施？在保密条款、保密规章未具体载明保密范围、内容的情况下是否可以构成合理的保密措施。,（四）实践中的分歧,观点一，通过约定或者公示规章的方式主张保密措施，应当在劳动合同中或者公布的规章制度中明确保密的内容、范围，或者单独签署了具有上述内容的保密协议、保密承诺书。理由：保密措施实例：“员工一方应当保守公司的商业秘密”，保密守则；此概括性规定并不足以认定企业采取了必要的保密措施以及员工已经清楚的知悉了企业商业秘密的范围；企业很难证明保密守则已经公示且为员工所知悉；没有具体指向何为应当保密的对象。,（四）实践中的分歧,观点二，保密条款和保密规章的内容如果不明确，只要能够证明相关约定和规章的存在，也可以认为原告采取了合理的保密措施。理由：安全保密制度和员工守则即使只是笼统的规定了员工的保密义务，但员工作为公司的内部人员应当知晓相关规定，在相关信息能够符合商业秘密的其他构成要件的情况下，应当认为公司已经采取了合理的保密措施。,（四）实践中的分歧,我们的意见：采取了保密措施，是商业秘密的持有人具有保密意思重要体现；采取了保密措施，是被控侵权人具有主观恶意的前提；法律所禁止的是不诚信的窃取、泄密及使用商业秘密的行为；对保密措施的要求不宜苛求；具体情况具体分析，对概括性保密条款不应采取一概否认的态度（如一得阁案）。,七、侵犯商业秘密的判定,（一）主体,单位员工。原告需要证明该人实质上接触了或有权力接触到其商业秘密。盗窃者或者以其他不正当手段获得商业秘密的人。明知或者应知，而使用商业秘密的主体。实践中多为员工离开原单位后自己成立的公司，或者新加入的公司，一般为商业秘密所有人的竞争对手。,（二）侵权行为,非法获取、披露、使用或者允许他人使用非法获取来的商业秘密；未经权利人同意披露、使用或者允许他人使用合法获取或掌握的商业秘密；第三人明知或者应知以上行为，仍然获取、使用或者披露他人的商业秘密的。,（三）判定方法,“接触+实质相同-有效抗辩”原则；当被控侵权者“接触”过权利人持有的商业秘密，并且披露或使用了与其构成“实质相同”的技术信息或经营信息，可以认定其构成侵权；但被控侵权者能够证明其使用的技术信息或经营信息有合法来源的除外。,（四）接触,表现形式：司法实践中，以员工“跳槽”最为常见；访问接触或实习接触；业务接触（工作人员、鉴定人员等）；上级单位的管理接触。,（四）接触,思考突破：如某项技术信息经证明是独一无二的；被告无获取该技术的合理理由或事实依据；无证据证明被告曾经“接触”过该技术信息；可否判定侵权成立？,（五）实质相同,“实质相同”包括相同、基本相同、实质近似。基本相同指实质部分、主要部分相同，次要部分略有差异。实质近似指主要部分略有差异即替换，但该替换无需创造性劳动即可实现，类似于专利的等同替换原则。,（六）有效抗辩,被告提出的以下抗辩中任何一项成立，均不构成侵权。合法获取、使用、披露商业秘密；自己构思开发完成偶然巧合；合法受让，实施许可；反向工程。善意获得并使用。不知道是他人的商业秘密，主观无恶意；客观上没有使用不正当手段。为公共利益需要披露、使用商业秘密。,（六）有效抗辩反向工程,“反向工程”是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。,（七）侵权案例一,原告主张的商业秘密为其开发的软件；原、被告提供的各自在国家版权局进行登记的源程序不同，不具有可比性，且存档的文档内容有限，手册内容不同，依现有文档内容不能进行同异性比较；原告明确放弃了对比请求，无法举证证明被指控侵权的被告软件与其主张作为商业秘密保护的软件具有实质相似性；法院驳回了其诉讼请求。,（七）侵权案例二,原告为证明所开发的MPEG解码芯片A型芯片技术是其商业秘密，向本院提交了有关技术和芯片的介绍以及一枚芯片实物。被告也向法院提交了其开发的芯片；原告申请对A芯片和被告芯片进行鉴定。但鉴于该鉴定耗资过大、鉴定时间长，且实际操作难度很大，原告后表示撤回进行鉴定的申请；,（七）侵权案例二,法院认为：原告证据中只有芯片可以体现其主张保护的商业秘密的具体技术内容，只能通过鉴定才有可能确定原告所主张的商业秘密是否体现在其提供的芯片中；只能通过鉴定才有可能甄别被告芯片的相关技术内容，以及进一步确定这些技术内容与原告主张的商业秘密的关系；在原告不要求鉴定的情况下，其主张的商业秘密并指控被告侵犯了其商业秘密证据不足。,（七）侵权案例二,思考：对核心人员的限制措施，相互制约；失去了对技术人员的控制就失去了对技术的控制。,（七）侵权案例三,D07系列气体质量流量控制器产品技术图纸及研发、生产和销售的主体为原告。2001年9月，王某曾任原告流量计分公司生产部部长，任职期间王某接触到D07系列气体质量流量控制器的技术图纸。2003年9月25日，被告生产的S49气体质量流量控制器样机经测试合格。从2004年开始，被告开始销售S49气体质量流量控制器。,（七）侵权案例三,2005年3月，原告的档案管理规定中规定：对仪器、设备的