【毕业学位论文】（Word原稿）甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告

位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 1 一、绪论 （一）甘肃省属上市公司独立董事制度研究的背景 1、国外背景 独立董事制度是董事会发展到一定阶段的产物，董事会是上市公司经营管理的核心，上市公司按照公司法要求必须设置董事会，随着社会经济发展和公司作用改变，公司的治理结构不断优化，各国按照经济发展模式、企业人文和风俗习惯形成了风格迥异的公司治理结构模式，主要有英美只设董事会不设监事会的单一董事会治理模式、德日既有董事会也设监事会的双层制治理模式及东南亚以家族企业为主的治理模式。 无论是哪一种模式， 董事会的主要职能是对股东大会负责、执行股 东大会决议和代表股东对公司进行管理。在公司发展过程中，健全董事会制度成为提高公司治理效能的关键。 随着公司的发展，出现“内部人”控制董事会和“一股独大”导致董事会职能弱化的情况。如果在公司股权分散程度较高的情况下，公司的高管人员就有能力对董事的选举产生重大影响，这就使以高管人员为核心的利益集团能占据董事会的控制权，形成内部人控制，从而使董事会在确定公司目标及战略政策等方面不能从全体股东利益出发，而只为控制董事会的某一利益集团服务，结果导致董事会职能弱化。随着资本的日益集中，公司逐渐被大股东掌控，董事会职能日 渐弱化，大股东凭借优势股权损害中小股东利益。董事会成员由股东大会选举产生，董事代表着股东的利益，因此大股东可以凭借其手中的选票选择其满意的人选担任董事，而那些中小股东却因为选票少且分散，难以选择合适人选进入董事会来代表他们的利益，因此董事会实际上就为大股东所操纵，完全体现大股东的利益而忽视中小股东的权益。以美、英两国为代表的公司治理结构模式，在公司机构设置上没有独立的监事会，董事会既是决策机构，也是监督机构，这两种职能之间不可避免地存在着矛盾与冲突。正是在这种背景下，英国和美国公司法创立了独立董事制度，设立 独立董事制度是弥补公司治理结构的缺陷，代表广大股东特别是中小股东等利益。 二十世纪四十年代， 美国投资公司法颁布 ， 标志 独立董事制度 产生。该项 法 规 规定， 上市 公司董事会 的 成员中独立人士应该 超过 70%。 独立董事 制度 创立，其 目的也在于 扼制 控制股东及管理层 ，防止 内部控制 行为产生 ， 侵占 公司 及中小股东的经济 利益。 七十 年代 发生的 “ 水门事件 ” ，许多 大型集团 公司的董事位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 2 牵涉进 行贿 事件中 ， 大家逐渐失去 对公司管理层 的信任度 ， 广大股民强烈 要求 对大型集团 公司 进行 治理结构 的完善 改 制 。 十九世纪七十年代， 美国证监会 推出 了一 项 新的法 规 ， 法规中 明确 要求在 78 年 5 月以前 ， 国内 各 上市公司 应当 设立一个 由 独立董事组成的专门的审计委员会 ，同时要保证审计委员会正常的日常运行 。 从此以后， 独立董事制度 稳 步发展成为 西方 公司治理结构 中必须具备的一个环节，这期间所经历的 独立董事制度的 不断改进和逐步完善 ，被 各界称之 为独立董事 的 制度革命。 2、我国上市公司现状 我国自改革开放以来，市场经济迅速发展。产权明晰、权责明确、管理科学的现代企业基本制度已逐步形成。虽然大部分企业都进行了市场经济的改制，但是其管理运行的严格规范性还存在相当多的不足。尤其是在改革比较成功的一些大型集 团上市公司中，缺乏对经营者的有效监督，发生侵占中小股东利益，部分人控制及大股东控股等现象比较多。 3、甘肃省属上市公司治理机构情况 甘肃省属上市公司治理机构以股东大会、董事会等机构为主，由于大多数国有股控股，公司治理机构带有浓厚的政治因素，政府任免和干预较多，任免后对管理人员的监管又不到位，致使各类问题比较突出，主要存在以下几个方面的弊端。 一是“一股独大”从而侵害中小股东利益的现象较为普遍。在省内的一些上市公司中，“一股独大”的现象较为普遍。第一大股东往往集股东的权力和公司的经营权力于一身，且他们的权力没 有受到任何限制，上市公司的其他中小股东只能无条件的服从于大股东，第一大股东凭借自己对董事会的控制权、提案权和表决权、否决权，利用董事会和股东大会实现与贯彻自己的愿望，从而获取自己的超额利益，中小股东的利益根本无法得以保护。 二是控股股东侵害上市公司的利益。由于我省上市公司中，普遍存在控股股东状况，结果导致了控股股东侵害上市公司利益的现象较多。尽管证监会多次明文规定，上市公司作为市场竞争主体，要和控股股东在财产、人力、管理上 “三分开”，但仍有不少控股股东把自己控股的上市公司当作个人的附属机构，甚至变相的把公 司作为实现个人利益的提款工具，大量占用上市公司的资金，有的利用自己控制的上市公司为自己提供担保，还有的转移私分上市公司的财产，逐渐掏空上市公司，满足自己个人的利益。 三是 “经营者控制”的现象较多。在省属上市公司中，大部分由企业经营位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 3 者控制公司的一切事务。因为，现代企业制度建立的基础是，企业经营者对出资人委托代理财产的经营，换句话说就是企业所有权与控制权相分离，这样就产生了所有者与经营者的利益不一致的问题。拥有对公司实际控制权的经营者凭借个人掌握的财产控制权，谋夺个人自身利益的最大化，而甚至不惜侵占所有权人的经济利益。大多数省属上市公司属于国有集团公司创立，政府对这些企业往往监管不力，由于所有者的缺位，所有者对经营者的控制，无论从制度防范上，还是在控制力量上，都达不到最初的设想，致使“经营者控制”的问题比较严重。 四是缺少对高层管理者的评价激励与约束机制。在省内的上市公司中，由于没有建立起科学的评价、激励与约束机制，导致个别高层管理者只注重短期效益，忽视公司长远利益，浪费设备和人力，甚至做虚假账目，虚做经济利润，还有部分人员感到付出与回报不相称，工作积极性受到了一定程度的抑制，不能全心全意经营公司业务，有的甚至 辞职；个别高层管理者违法乱纪，出现贪污、侵吞国有资产的情况。这些问题严重损害上市公司的长远发展和利润最大化目标的实现。从省内目前情况来看，绝大多数控股股东是国有投资的主体，大股东掌握管理层人员的任用权，这些由大股东任用的人相应的都会维护大股东的利益，导致大股东个人控制和少数内部人控制问题，很容易导致大股东侵占中小股东利益问题的出现。省属上市公司治理结构体系是设有监事会的“双层制”，但由于监事会大多数由公司内部人组成，独立性不强，很容易受制于公司高层。同时，监事会应该履行检查公司财务账目和监督违法行为的职责， 这需要各种专业的综合人才，主要来源于公司内部的监事，很难达到完成任务需要的多种人才。 4、 省属上市公司引入独立董事的目的 (1)控制委托 省属上市公司中，企业管理职能的分工使所有者股东与经营管理人员之间形成了委托 股东是委托人 ,经理是代理人。尤其是企业改制为股份公司后 ,企业委托 当前制度下，由于各种原因，所有权与经营权相互分离，股东虽然是所有者 ,但由于在经营中缺少专业知识，没有足够的精力和时间 ,在信息掌握上与经理人员相比不占优势 ; 经理人员由于是管理 专业人员，加之熟悉日常管理，对上市公司的信息占有优势 ,股东与经理两者之间的信息形成不对称分布。委托 身 各种原因，从考虑自己利益需求出发 ,从而损害委托人利益由公司承担的成本费用。因此 ,独立董事对建立健全机制进行监控 ,目的是为了解决如何促使代理人勤勉尽责 ,最大限度地维护委托人的利益。独立董事作为“独立人” ,不仅可以避免利益之争 ,而且可以从外部客观看待公司管理中的问题 ,加之独立董事特有的专业技能和长期的业务实践经验 ,在很大程度上可以避免经理人位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 4 员作出错误决策而造成的损失。 (2)保护中小股东 的利益。在甘肃省内目前市场机制发展尚不平衡、竞争不公平、信息披露不充分的背景下 ,大股东在追求公司利润最大化的同时 ,大多数情况下会选择侵占中小股东利益提高自身获利。经统计，省属上市公司中约 66的股票是不流动的 ,61的股票为国有股 , 第一大股东平均持股比例为 ,第一大股东占控股地位的 股权结构高度集中 , 大股东、上市公司名义上是两家公司 ,实际共用管理人员，大股东与控股公司在人员、财务、资产上紧密相关 ,中小股东利益屡屡受侵，在这样的形势下 ,设立独立董事，引入这类外部人 ,加强对董事会 ,尤其 是内部控制人的监督显得非常必要。 (3)资本市场全球一体化需要。随着我国加入世贸组织 ,世界经济一体化趋势越来越明显，全球化进程不可逆转 ,作为世界经济成员中的一员，应在各项制度上与国际接轨。目前，世界各类投资机构都比较重视独立董事，通过独立董事制度的运行来看公司的治理情况，董事会中是否有足够独立董事，独立董事在公司治理中如何发挥作用 ,对此要求越来越高。上市公司进入世界金融市场 ,就必须满足国际投资者的这一特点。上市公司在与国外公司交易时 , 要获取交易对方的信任和支持，必须在公司治理结构方面与境外公司保持一致 ,所 以上市公司引入独立董事制度是大势所趋。 （二）研究意义 甘肃省独立董事制度的推广和运行与其他省市相同，这就是政府职能机构全程主导，起步虽晚，但时间短、上市公司全面推进快，政府的职能部门自始完全主导着独立董事制度的全方位建设。省属上市公司中独立董事的形成与发展，在制约大股东不正常的关联交易、保护广大中小投资者的利益方面发挥了一定的作用，但也应该看到还存在许多问题。独立董事发展基础薄弱，没有一个专业的组织管理机构，缺少量化考核指标和统一的评价标准，聘请程序不科学，大多数独立董事由大股东或董事长选择，导致目前虽普 遍设有独立董事，但独立性不强，履职不主动且无制度保证，独立董事阶层管理松散，监督效果与预期设想存在一定差距。此外，从整体看，省属上市公司没有形成一套有效的股东管理模式、公司经营治理文化和独立董事制度，股东、董事会、经理层、独立董事之间缺少相互支持和补充的法规架构和运行机制。加强公司治理基础建设，推动独立董事运行机制的建立和完善，并在此基础上提升企业核心竞争力，拓宽企业可持续发展空间显得尤其重要。甘肃省作为西部欠发达地区，独立董事制度运行与其他发达地区相比差距较大，问题也比较突出，因此，以甘肃省属上市公司独立 董事作为位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 5 调查样本，很具有代表性，也具有很大的研究和分析空间。通过调查，对甘肃省属上市公司独立董事履职情况进行专题研究，提出上市公司独立董事制度完善策略，总结经验措施，供大家交流讨论。 （三）研究的主要内容及方法 本文在对甘肃省属上市公司独立董事制度运行情况分析和研究的基础上，借鉴国外独立董事制度的成熟经验，同时结合我国自身的特点，对独立董事的主要功能进行定位，就完善独立董事制度的相关内容提出了具体建议。全文共分为四个部分： 第一部分为绪论部分，主要介绍独立董事产生的背景及研究意义和内容。第二部分是基础理论和 政策要点部分，主要介绍独立董事制度的产生、选拨、概念及职能定位。第三部分为甘肃省属上市公司独立董事基本情况。省属上市公司独立董事履职现状，并就存在的问题从基本情况、工作情况、配套机制及客观环境等方面进行深入细致的分析。第四部分针对存在的问题，提出完善独立董事制度的意见和建议。 位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 6 二、独立董事基本理论与政策要点 （一）独立董事的演绎 1、产生 二十世纪八十年代 ,国内 h 股公司适应国际形势需要按香港联交所的要求设立独立董事，我国对独立董事有了初步的概念；接着在九十年代 ,中国证监会在制定的上市公司章程指引清晰 地有了独立董事的一些条文，使得独立董事初步形成制度化形式； 1999 年 3 月 ,中国证监会更进一步以文件形式明确规定，增加 h 股公司独立董事数量，要求在董事会中最少设立 2 名以上独立董事，使得独立董事有了初步发展；中国国家经贸委发布的国经贸企改 230 号文件中明确要求 逐步健全独立董事制度，规定国内公司董事会外部董事应占董事会人数的 12 以上，并且应该有 2 名以上的独立董事。独立董事自己所发表的意见应在董事会议中列名。只是，该项制度规定的制定只针对适用于我国在境外上市的一些公司。 1999 年以后 ,国内逐渐在一些大型的 A、 B 股上市公司试点推行独立董事制度的运行。 2000 年，国家经贸委提出“董事会可以设立独立董事。”但也只是许可境内的一些上市公司首先设立独立董事，而不是以强制的形式要求公司必须设立独立董事制度。为完善国家公司治理结构 ,促进上市公司规范运行 , 2001 年中国证监会正式颁布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 (在以下的文章论述中简称指导意见 ), 指导意见对上市公司独立董事的任职资格、任职期限、权利责任等条件都作出了规定。并要求在 2002 年 6 月 30 日前国内上市公司最少配备 2 名独立董事，并进一步要求，在 2003 年 6 月 30 日前独立董事占董事会的比例大于 1/3。从此开始 ,中国独立董事开始正式进入我国上市公司董事会。 2002 年，中国证监会发布了股票发行审核标准备忘录，进一步明确独立董事对重大关联交易等事项的审核责任。随后， 2005 年新修订的公司法以法律形式对此予以确认。 2、概念 独立董事简单地说就是来源于公司的外部非股东人员且没有在所在的公司内部担任任何职务的董事。证监会对独立董事的概念有比较明确的定义：“指不在上市的公司担任除董事外的其它职务，并且与受聘任的公司及主要股东没有可能限制其行 使独立客观的判断关系的董事。” 原则上规定，独立董事可以最多兼位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 7 任 5 家公司的独立董事，并且要求他们在兼任的同时，必须能保证有充足的时间和精力去履行各自公司的职责。各上市公司必须按照指导意见的要求，进一步修改本公司的公司章程，按照独立董事的资格聘任合适的独立董事人员，并且这些独立董事中至少包括 1 名具有高级职称或注册会计师资格的会计专业人士。同时指出 如果有的上市公司的董事会要下设薪酬、审计、提名等专门委员会的，独立董事应当在委员会成员中占有一半以上的比例。 3、特点 上市公司的独立董事制度由于具有独 立性、客观性、公正性的特征，而备受关注。目前，世界各国独立董事重点强调在公司董事会中的人数比例和职能。一是独立性。是指独立董事在个人关系、相关利益、任用过程、履行职责等方面独立，独立于公司的经营管理，不受公司的任何限制。二是公正性。能够独立行使职权，在公司经营、管理、资产、重大决策等方面发表客观公正的意见，在应对股东整体利益时，能公正的对待大股东和中小股东的公平利益。三是专业性。指独立董事具有较高的理论水平和实践经验，在某一行业有一定的权威性，能够凭个人能力对公司的相关事务做出建设性评判意见。 （二）独立董 事的选拨 1、提名 按照指导意见规定，上市公司董事会、监事会及持有 1以上股份的股东可以提出独立董事候选人，独立董事候选人必须具备的条件是；一是具有独立董事应具备的基本独立性；二是具备从事所在上市公司独立董事工作所需要的相关的一些专业理论与相关技能；三是要具备 5 年以上从事与上市公司有关业务联系的任职经历；四是必须具备担任其他一般董事的基本条件；五是法律法规所要求的其他相关条件。同时规定下列人员不得担任独立董事。一是从事独立董事的公司的股东或在大股东单位工作的人员。二是本公司的工作人员。三是与公司有重大利益关 系的人。四是国家公务员等规定不得担任的相关人员。提名前，提名人应全面掌握被提名人工作、教育背景、经历、兼职等情况，并对独立性发表意见。被提名人应发表公开声明，表明与上市公司不存在利益关系，同时，提名人还要征得被提名人的同意。 2、选举 在选举独立董事的股东大会召开前，董事会应当公布上述独立董事候选人的位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 8 基本内容，同时将所有被提名人的有关材料报中国证监会和挂牌交易的证券交易所。对被提名人的有关情况有异议的，应附董事会的书面意见。在 15 个工作日内，中国证监会进行审核。对中国证监会持有异议的被提名人 ，可以作为公司董事候选人，但不能成为独立董事候选人。在选举独立董事股东大会召开前，董事会应对中国证监会提出异议的也要进行具体说明。对于指导意见发布前，已担任上市公司独立董事的，也应将前述材料报送中国证监会和证券交易所。在上述条件具备的情况 下 ，公司按照规定召开股东大会，初步认为合格的候选人，经股东大会过半数股东通过，才能正式成为独立董事。 3、任期 独立董事任期与其他董事相同都为 3 年，任满，可以连选连任，但连任不超过六年。如果独立董事无故连续 3 次未亲自出席上市公司的董事会，上市公司有权按照 相关规定对其予以撤换。除出现不得担任董事的情形以外，独 立 董 事 在任期满前上市公司不得对其无故撤换。如果上市公司要提前更换的，应披露具体原因，被免职的独立董事有异议的，可以向股东大会和证券所公开声明。在任期届满前独立董事可以主动提出辞职，应当向董事会提交书面辞职报告，需要公司股东和债权人注意的，有必要重点说明。如果独立董事离职后独立董事所占比例不足要求时，独立董事应当在独立董事填补空缺后离职。 （三）独立董事主要职权 1、 行使区别其他董事的特权 国内独立董事对上市公司及全体股东应负有诚信和勤勉的义务。独立董事应当按照相关要求，认真履行职责，维护好公司整体利益，尤其要重点关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事应当独立履行职责，不受 其 上市公司主要股东、实际控制人及利害关系人的影响。为了充分发挥独立董事的作用，独立董事除具有董事的职权外，应具有以下特权：一是上市公司高于 300 万元或高于净资产值的 5的关联交易，在董事会进行决议前，事先应征求独立董事同意后，才能提交董事会讨论，独立董事如果认为有必要，可以使用中介机构出具的报告作为判断依据。二是独立董事可以建议聘用或解聘会计师事务所。三是独立董事可以提请临时股东大会召开 ；四是独立董事提议召开董事会；五是可以聘请外部审计机构和咨询机构。六是在股东大会召开前公开向股东征集投票权。行使上述职权需全体独立董事一半以上同意。如上述提议未被采纳或上述职权未能正常行使的，位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 9 上市公司应将独立董事发表意见的有关情况予以披露。 2、 对公司特定事项 发表 独立 意见 独立董事除履行上述职责外，还有向董事会或股东大会发表独立意见的权利：一是发表提名和任免董事的意见；二是提出聘任或解聘高级管理人员的意见；三是对公司董事、高级管理人员的报酬发表意见；四是对高于 300 万元的借款以及回收欠款措施 有效性发表意见；五是 对 可能损害中小股民利益的 事项 发表意见。六是其他事项。独立董事应当就上述事项 持 以下几 种态度 ：同意；保留意见及其依据；反对意见及其原因；无法发表意见及其具体意见。属于披露事项的，应当在规定范围内公告，独立董事意见不一致的，应分别披露各独立董事意见。 3、其他相关权利 一是享有与其他董事同等的知情权。凡须经董事会决策的事项，上市公司必须提前告知独立董事，并提供相关资料，独立董事可以要求上市公司提供有关材料。资料不充分或论证不够充分时， 2 名或 2 名以上独立董事可联名提出延期召开董事 会意见，董事会应予以采纳。提供的资料独立董事和上市公司至少保存 5年。 二是应当提供必需的工作条件。上市公司董事会秘书应协助独立董事，如介绍公司基本情况、按要求提供材料等。董事会秘书应及时办理独立董事发表的独立意见、提案及书面说明等公告事项。三是上市公司有关人员应当积极配合独立董事行使职权，不得拒绝、阻碍或隐瞒，不得干预其独立行使职权。四是独立董事因决策需要聘请中介服务机构的费用支出及其他必须费用由上市公司承担。五是应当给予适当的津贴。津贴由董事会订预案，经股东大会审议，在公司年报中披露。独立董事不得取得额外的 、未披露的利益。六是上市公司视情购买独立董事责任保险，以避免正常履行职责引起的损失风险。 （四）公司治理模式与独立董事 西方企业将上市公司独立董事的监督与平衡确立为一个良好的公司治理模式的基本原则。我国证监会制定的指导意见中强制建立独立董事是为了进一步完善上市公司的治理结构，促进上市公司的规范工作。公司治理结构，是一种据以对工商业公司进行管理和控制的体系，明确规定了公司的各个参与者的责任、权利分布以及公司组织机构之间权力的分配与制衡关系。一个现代公司是否能够高效率地工作，在很大程度上取决于该公司治 理结构是否有效 ,主要有三种模式。 位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 10 1、“一元制”的管理模式 英美公司董事会为“一元制”，即由股东大会选举董事组成董事会，由董事会管理公司财产、选聘经营班子，做出公司的各种重大决策。单层制的特点是：董事会具有经营和监督的职能，董事既是经营者又是监督者。所以，英美公司增设独立董事，弥补监督体制不足。 2、“二元制”公司治理机构 根据权力分立与制衡的原则，“二元制”公司设权力机关股东大会、决策执行机关董事会和监督机关监事会，其特点是：董事和监事各自履行职责，董事受监事的监督。从理论上讲，“二元制”克服“一元制”不 足，而实践中监事会没有发挥理论设置上的作用，故此，“二元制”也引入了独立董事制度。 3、“混合制”公司治理机构 公司可以在单层制和双层制之间进行自由选择，即公司可能选择只设董事会而不设监事会，或者同时设立董事会和监事会。实行混合制度的国家，根据实际需要增设独立董事。 （五）独立董事与监事会 我国实行的是“二元制”的公司治理结构 ,也就是董事会和监事会并存的公司治理模式。这种模式下 ,二者的监督职能势必存在交叉之处。监事会由股东和公司职工代表组成，监事与公司存在利益关系 ,受制于公司管理层 ,其体制决定了独立性弱 。同时监事不具有法律、会计等方面的专业知识或工作经验。监事会的职能主要是检查公司财务和对董事、经理违反法律法规的行为进行监督 ,但从实际来讲，监事很难实施这些职能，财务检查较难发现问题 ,对管理层监督需司法部门介入。独立董事制度属于董事会的内部控制机制 ,监事会与董事会是并行的公司监督机构。监事不参与董事会决策 ,独立董事参与董事会的决策。独立董事作为决策层的重要部分 ,具体参与了公司重大事项决策前的酝酿、内部制定、最终发布等全过程。这样 ,独立董事制度便具有了监事会制度所无法具备的事前监督、内部监督和与决策过程监督密 切结合的特点。监事会的监督功能表现出了独立董事制度不具有的事后监督、外部监督、经常监督的特点。监事会的事后监督包括检查、落实、评价与反馈等 ,是对独立董事监督的补充 ,也是股东大会决策的依据。此外 ,监事会作为常设机构 ,在公司重大决策制定后 ,跟踪监控 ,经常性的监督发现问题机率高 ,发现时间提前 ,保障了决策的执行效率。监事会外部监督表现位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 11 为独立于决策层与管理层 ,不承担决策或经营失误的责任，独立董事应该承担相应的责任；监事中职工代表、党务工作者或工会领导人所产生的监督功能还具有独立董事制度所没有的政治意义。 位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 12 三、甘肃省 属上市公司独立董事调查情况 通过五个月的时间，从上市公司公布的年报、证券监督管理委员会、证券交易所、金融界等网站获取资料，给独立董事、董事会秘书打电话咨询等方式，共收集到了省属 20 家上市公司近三年独立董事有关情况。一是统计了 20 家省属上市公司基本情况，其中包括：董事人数、独立董事人数、独立董事专业行业背景、年龄结构、担任上市公司数等，掌握基本情况。二是掌握了解了独立董事工作情况。包括发挥作用、出席会议、发表意见等情况。三是独立董事配套机制运行情况。主要包括选聘机制、激励机制、保险制度等情况。四是独立董事存在 的客观环境情况。主要包括上市公司股权结构、机构设置、制度建设、信息支撑等。 通过上述调查统计得出：省属上市公司独立董事制度初步建成，独立董事能够认真工作， 都能够按规定亲自或委托出席董事会议 ，在避免上市公司舞弊、改善治理结构、促进信息披露和保护中小股东利益等方面都发挥了一定的作用。 一是能够发表自己的判断意见。调查中显示，部分独立董事能够充分发表意见，尤其是对关联方资金往来能坚决提出自己的意见。例如，祁连山水泥（ 2 0），在 10 年 0 月 5 日召开董事会第八次会议，会议主要表决本公司和陕西华庆建材 公司与陕西隆鑫公司三方协商签署的和解协议书议案的时候，独立董事刘钊投了弃权票、刘祖和投了反对票。根据公司对相关信息的披露，独立董事刘钊弃权的主要理由是，他被选举为公司独立董事时，被告知该笔款项是公司的应收债权，而不是象现在所说的是应付债务款项，前后说法相矛盾，因此作为独立董事难以作出判断，为保持公正和应有的谨慎性，他投了弃权票。而独立董事刘祖和更是直接明确地投了反对和解的意见票，并明确发表意见认为，陕西华庆建材公司原属陕西隆鑫公司，公司股权转移后陕西华庆建材公司并未实际开展业务，没有理由与本公司产生如此 多的应付租金和业务费，因此他要求本公司的相关责任人对此做出详细的分析，并在可能情况下，为最大限度的避免损失，有必要请有关方面考虑司法程序的可能性。 二是对提示市场关注起到了重要作用。从省属上市公司调查获取得有关情况看，个别独立董事能够对公司重大对外投资事项作出谨慎决策，同时揭示潜在风险。例如，靖远煤矿（ 000552），公司董事会 11 年第二次临时会议审议同意投资甘肃兴盛旅游开发有限公司。但独立董事王万华在表决中投了弃权票，他认为兴盛旅游开发有限公司的曲溪风景度假村旅游项目区域位于山区，与其他项目相比，交通 、气候等制约因素会给项目带来较大的不确定项目风险。考虑到项目位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 13 总投资超过 2 亿元，如果项目销售不佳，此类旅游度假型项目可能陷入进退两难的处境，资金占用规模会大幅增加。公司内部项目实施团队、经营机制、一线经营班子对项目的信心等因素都没有能够非常深入的了解，因而无法对项目作出清晰的专业判断。因此，为慎重起见，该独立董事最终对议案投弃权票。又如，西北化工（ 000791），公司独立董事赵近元就公司关于与甘肃成纪化工有限公司进行技术合作的议案提出异议，并就此发表意见认为，完成该项目所需投入资金量太大，投资回收的周期又太长 ，技术含量又太高，西北化工集团有限公司的科技人员及其他员工从目前来年，还不具备承接该项目的能力，因此，从独立董事谨慎角度出发，请公司慎重考虑，深入调查研究，重新做出可行性报告，避免公司重大损失。 三是能够保持独立董事应有的谨慎性。从调查中可以看出，部分独立董事在缺乏相关专业信息和其他意见，特别是中介机构等专业意见的情况下，没有不切实际地盲目附和，也不随意否决，而是主动表示弃权。例如，酒钢宏兴（ 600307）， 11 年 5 月 6 日公司以会议方式召开董事会二届十五次会议，独立董事陈新树对公司收购西安同济科技有限公 司 股权议案予以弃权，主要原因是，酒钢宏兴集团公司未能按要求提供相关资料，包括同济科技公司最近年度的审计报告、会计报表及对该公司主要资产的评估报告，因此无法对投资的可行性作出判断，为此，陈新树表示对此项决议弃权。又如，长城电工（ 600192），在10 年 12 月 11 日召开的第五届董事会临时会议审议关于聘任常务副总经理的议案时，公司独立董事赵新民因认为，董事会聘任王金豆为常务副总经理的原因说明过于简单，无法判断是不是应该进行选任，因此他就投了弃权票。 四是能够发挥独立董事集体的作用。调查中反映 出 了 有些独立董事对部分相关事项提出了集体异议，这也是从一个侧面，折射反映出本公司在内部经营运作以及公司的特定事项上，存在着处理矛盾与决策风险，间接地向市场投资者传递了一个重要的信号。例如，三毛派神（ 000779），公司三位独立董事在 12 年共对公司提交董事会审议的议案及其他事项提出过三次异议。一是，在 12年 4月 6日召开的第二届董事会第五次会议审议关于公司聘请中介机构的议案时，独立董事石金星对议案内容进行了否决。二是，在 12 年 5 月 10 日召开的第二届董事会第二十次会议审议关于公司换股吸收合并议案时 ，独立董事付德印对此议案投否决票。三是，在 12 年 10 月 8 日召开的第三届董事会第十五次会议审议存续公司章程草案的议案、关于召开公司 10 年第四次临时股东大会的议案等 4 个议案时，公司三位独立董事石金星、付德印、胡凯对这上述全部议案投否决票。 通过调查反映，虽然甘肃省属上市公司初步建立了独立董事制度，并开展了位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 14 一些工作，但离独立董事制度的最初设想，与独立董事独立性要求及其他发达地区的独立董事履职情况相比，还存在一些不足，下面主要从调查了解到的甘肃省属上市公司的基本情况、工作行权、配套机制及客观环境等方 面的情况进行分析； （一）独立董事基本情况方面 1、独立董事配备数量还不足够 截止 2012 年底，在调查的 20 家省属上市公司中，共有董事 230 人，其中独立董事 67 名，每个公司聘任了 3 名以上独立董事， 独立董事平均 占董事会人数29%， 未达到指导意见独立董事应占董事会董事人数 1/3 以上的要求。从调查数据看，每个公司设立的独立董事的数量并不多，在董事人数中占的比例也比较少，独立董事不占董事会多数席位的情况下，独立董事对董事会的决议影响是很有限的。例如；长城电工董事会有 11 人，独立董事仅有 3 人，靖远煤电董事会 14 人 ，独立董事 4 人，都未达到占董事会人数 1/3 的要求。在现行规定下，董事会决议经全体董事过半数同意才能通过，独立董事很难在董事会上把独立意见转化为董事会乃至全体公司的意志，因此对董事会的监督作用和约束力受到限制，董事会的行为与股东利益目标一致性的程度较低，董事会也就不会为实现股东利益或利润最大化而作为，进而影响公司治理的有效性及其效率。三毛派神的独立董事石金星说，目前甘肃省属上市公司独立董事的数量远少于发达地区的独立董事数量，一方面上市公司从节约成本的角度出发，尽量少的安排独立董事的数量，这无可厚非，但随着市场 经济的发展，公司需要更多的独立董事，上市公司更多的考虑是担心独立董事数量的增多，会使公司董事会出现不一样的声音增多，出现个别大股东和公司领导难以掌控的局面，会威胁到局部和个别人的切身利益，所以，公司高层不希望增加独立董事的数量。因此，虽然公司法规定了独立董事的下限，上市公司也只是按规定勉强达到下限，而不是从公司可持续发展的角度出发，配置更多数量的独立董事，这是独立董事数量难以增加的根本。所以希望上市公司会自我增加公司独立董事数量是不可能的，只能由国家以法规的形式强制增加独立董事的数量，才能迫使上市公司中独立 董事的数量有所增加。 2、独立董事专业、行业还有局限 省属上市公司独立董事 79%具有研究生和研究生以上学历，具有高级职称的占独立董事人数的 45%，副高职称占独立董事总人数的 26%，从专业结构来看，省属上市公司独立董事以财会类、经济类、法律类和经营管理类为主，这 4 类累计占总人数的 基本上包括了了解和监督公司活动所必须的财务、经济、位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 15 管理、技术和法律等方面的人才。从职业经历看，高校教师、科研人员占独立董事人数的 从整体素质看，省属上市公司独立董事人群远高于公司其他董事及高层管理 人员，具备了履行职责的基本素养。同时我们也应看到，虽然独立董事具有较高的经济财务方面的理论水平，但是真正从事过企业管理实际业务的人不多，经调查，省属上市公司独立董事具有企业经营管理经历的占独立董事总人数 36%，大多数独立董事对于公司尤其是特殊行业的公司运作并不如其他董事熟悉。例如莫高股份只有 3 名独立董事崔明、毕阳、严复海，全部都是院校专家教授，没有企业经营管理的经历，在这种情况下，不熟悉企业实践的独立董事要想对精通业务的董事发表有价值的意见，难度较大，在此情况下，要求独立董事对公司的经营决策起到太大的帮助也 并不现实。兰州长城电工独立董事赵新民陈述，目前，上市公司设立独立董事大多数是给证监会看，给国资委看，所以大多数聘请一些社会名人，更多的是看重他们的社会影响力，而不是从公司行业特点出发，寻求适合上市公司业务特性的专业管理人员，况且大多数专业管理人员从自身发展和劳务报酬的需要出发，不会首选独立董事这个行业，而更多的选择从事一线管理工作，虽然公司法对独立董事的业务能力进行了一些规定，但不够详细具体，只有明确必须有一名财会专业人员，其他都没有做硬性规定，这给了上市公司可乘之机，配备独立董事限制较少，目前上市公司独立 董事群体呈现高学历、高职称、高职务、高资历但又与所在上市公司业务没有多大关系的现象。 3、独立董事时间精力难以满足工作需要 从省属上市公司独立董事年龄构成看， 35 岁至 40 岁的占 8%， 41的占 16%， 46的占 22%， 50 至 55 岁的占 32%， 55 岁至 60 岁 18%，其他年龄阶段的 4%。基本都为男性，女性较少。在独立董事担任上市公司家数方面，调查显示： 13%的独立董事只担任一家上市公司， 37%担任 2 家， 50%担任 3 家以上。从省属上市公司董秘处了解到，独立董事每年花在上市公司董事会的 时间大多为10，而在公司办公的时间一般为 5。此外，独立董事基本上都是兼职，有的除兼职独立董事外，还兼职其他业务。调查数据显示，独立董事兼职较多，加之年龄偏大，时间精力有限，花在上市公司的时间又较少，很难有充足的时间保证职责的有效履行。靖远煤电独立董事徐志科， 1942 年出生，现在已 70 多岁，虽然长期从事矿务工作，但 2003 年已退休，无论从后续教育，还是时间精力方面考虑，很难保证有效履行职责。三毛派神独立董事 付德印 ， 现任兰州商学院院长， 同时还任 兰州长城电工股份有限公司独立董事 ，作为一个大学学院的院 长，每天要处理多少事务，一年也难得有什么休息的时间，同时又要任两个公司的独立董事，哪有时间去掌握了解两个公司复杂的管理事务，又如何有时间精力为两位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 16 个公司的众多事务发表意见，既使他想发挥好作用，也没有时间精力的保证。也许有人要讲，既然没有时间精力，那为什么还要应聘。西北化工董事会秘书胡忠群讲，甘肃作为欠发达地区，人才本来就匮乏，符合担任独立董事的专家人才本来就不多，上市公司从节省成本的角度出发，又不愿从南方其他省份聘请独立董事，从调查情况看，大多数独立董事都来源于甘肃省当地，来源于其他地方的基本没有，因此，在甘 肃省境内，能够从事此项工作的长期也就是那一批人员。上市公司也只能从这些人中选聘，造成本来时间精力不够，还要兼职多家，并且为了避免不能连任 6 年的规定，独立董事们往往是在这个公司干完，又去那个公司，然后那个公司的独立董事再来这个公司，转来转去，长期也就那么几个人，很容易与上市公司关系熟悉，影响独立董事的独立性。三毛派神独立董事胡 凯 说， 从独立董事自身来讲，大多数是从事科研工作，接触实务的机会不多，也想通过担任独立董事工作的机会将理论与实践相结合，所以从这个角度出发，独立董事们虽然精力不够，也不会轻易放弃这个机会。 同时，上市公司董事长、总经理大多也是社会贤达，他们邀请你担任独立董事，碍于面子，即使没有时间保证，也不得不去应聘。 （二）独立董事工作情况方面 1、部分职权未履行或履行较少 从省属上市公司调查中反映，独立董事 大多数都能亲自或委托参加董事会，具备了行使职权的基本条件，但在董事会行权过程中，履行职权不够全面， 行使监督重大关联交易的职权较好，但对于建议聘用或解聘会计师事务所、提请临时股东大会召开、提议召开董事会、聘请外部审计机构和咨询机构、在股东大会召开前公开向股东征集投票权等职权基本没有 行使。靖远煤电独立董事王万华讲，赋予独立董事的职权比较多，但我们不知道行使这些职权到底是干什么，比如说建议聘用或解聘会计师事务所，到底在何种情况下我们实施这项权利，规定上说我们只是建议，那就是说上市公司可以酌情处理，也许我们花费很大精力做出的建议，上市公司只用一两句推托之词就可以否决，或者根本就不做处理，不理你的建议，作为独立董事只能是自讨无趣。至于提请临时股东大会召开，更是意义不大，一方面是作为独立董事，动不动就让公司召开股东大会或董事会也不现实，并且即使召开了，独立董事数量方面又不占优势，况且独立董事之 间意见也不一定很统一，独立董事之间在关系是并列，有什么意见只能是协商，如果独立董事之间意见不统一，那只能是各自行权，在人数少的情况下独立董事之间的分歧使的独立董事力量更加有限，所以很难在股东大会或董事会上有所作为，长此以往，位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 17 独立董事也就失去了提议召开股东大会或董事会的积极性。至于聘请外部审计机构或咨询机构，也是没有具体的标准，如果是小的工作量或咨询服务，对于大型的上市公司来讲，根本没有什么参考价值，如果开展大规模的审计调查或咨询服务，可能需要较大的费用，虽然规定这些费用由公司承担，但没有具体的强制措施，如果 公司不承担，那独立董事找谁申诉，最后说不定要自己承担费用，所以多一事不如少一事，很少去行使这些职权。归根结底，这些职权很难行使，既使行使了也难以达到预期效果，并且行不行使这些职权对独立董事自身来讲并没有太多影响。 2、发表意见及披露制度落实不好 指导意见中指出：“独立董事应对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见：（ 1）提名、任免董事；（ 2）聘任或解聘高级经营人员；（ 3）公司董事、高级经营人员的薪酬；（ 4）股东、实际控制人及其关联企业与上市公司总额高于300 万元或高于净资产的 5%的借款或 其他资金往来；（ 5）可能损害中小股东权益的事项。（ 6）对上市公司持有异议的重大事项发表的独立意见。 对独立董事难以行使的特别职权的调查结果显示， 80%的独立董事表示难以行使提名、任免董事的权利， 85%的独立董事表示难以行使聘任或解聘高级经营人员。 靖远煤电独立董事徐志科讲，发表意见大家都能发表，也都会发表，问题是发表的意见谁来决定是否有效，如果有效是否必须强制执行，这些都没有法制保障。这就存在独立董事发表意见的定位问题，到底是什么地位，是作为上市公司决策的参考，还是必须对独立董事的意见给予答复，如果意见正确有效 ，是否必须按照独立董事的意见进行，由谁来具体执行独立董事的意见。没有 这些法制规定的保障，独立董事的意见只能永远是意见，不可能变为决定 ，也就不可能付诸实施。文件规定，上市公司必须对独立董事的意见进行披露，以此来确定独立董事行权情况，并且让广大股东监督独立董事履职情况，同时对上市公司对独立董事意见的执行情况进行反映。但从调查情况来看，上市公司对独立董事发表意见进行披露的只占到20%。披露方式和详实程度不同，有的在董事会报告部分单独予以披露，有的则在独立董事履职情况部分与其他重大事项共同进行披露。这种情况下，独立 董事的工作情况难以在公众面前反映，上市公司对独立董事的意见更加不重视， 究竞是独立董事没有发表维护中小股东利益的意见，还是发表了上市公司未采纳，责任不明确，很难知道独立董事到底发挥了什么作用，大多数股东也就难以支持独立董事的意见。 3、行权不够积极有效 位论文 作者： 廖仲国 甘肃省属上市公司独立董事履职情况调查报告 18 部分独立董事履行职权不够好，通过调查，主要有两方面的原因，一是独立董事自身主动性不强。多数独立董事并没有行使独董权力的积极性，抱着得过且过的心理。超过 70%的独 立 董 事 表示从未打算行使提请召开临时股东大会、提议召开董事会等权力，近 80%的独 立 董 事 从未打算向公司董事会提议聘用或解聘会计师事务所，有 85%的独立董事表示自己从未打算在股东大会召开前公开向股东征集投票权。二是独立董事发表意见还不够科学具体。大多数董秘认为独立董事所发表的意见是可有可无的场面话，可操作性的实质意见缺少，结论性的同意意见较多，并且大多数意见缺少详实的论证过程，形式化的特征明显。对于有风险的决策，也没有风险预测和控制分析，只是简单地发表同意的意见。大多数独立董事认为有必要聘请独立的外部审计、财务机构提供专业意见，但由于种种原因，实际聘请外部机构的非常少 ， 履行职权还停留在表面，发挥 作用也有限。 （三）独立董事配套机制分析 1、独立董事选聘机制落实还不够好 指导意见规定，上市公司董事会、监事会、单独或持有股份 1%以上的股东可以提名独立董事候选人，由股东大会选举决定。从独立董事来源调