电大考试复习——竞争法【小抄】

注：请与最新历届试题核对后再打印。 简答题： 1、市场竞争的规则有哪些？ 答： 1）竞争必须公平，市场竞争中的公平，可以真实的反映市场各种信息，可以平衡各方利益，化解矛盾和纠纷（ 2 分）； 2）竞争必须充分，只有充分的竞争才有可能带来竞争自身的成果；（ 2 分） 3）竞争必须有利于社会整体利益（ 1 分）。 2、竞争法体系的结构由哪几部分组成 答： 1）反垄断实体法 2）反不正当竞争实体法 3）竞争管理实体法 4）竞争规制程序法 3、试述商业诋毁行为的构成要件 1）必须是从事工商业活动的法人、个体工商 户和其他经济组织。这是在主体上。不从事工商业活动的法人、个人都不是商业诋毁行为的主体。 2）必须在主观上存在故意，其目的必须是为了占领市场，排挤竞争对手。 3）已经或可能造成竞争对手的商誉受损。 是在客观上有损害事实发生、这里即包括已经造成竞争对手的商誉受损的情况，也包括潜在的损害的危险存在的情况，两者都构成商业诋毁行为。 4）捏造和散布虚假事实，是进行商业诋毁行为的主要手段。 手段上，是捏造和散布虚假事实，如果传播的是真实的事实，即使对其竞争对手的商誉有损，也不构成商业诋毁行为。 4、虚假 宣传广告的认定条件 （一）虚假宣传广告必须是有表示商品性质的广告说明。 （二）广告说明必须与商品（或服务）的实际状况不符合。 （三）必须可以举证，必须有证据证明是属于虚假宣传的广告。 5、假冒他人注册商标的表现形式 1）在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标 2）在同一种商品上使用与他人注册商标近似的商标 3） 在类似商品上使用与他人注册商标相同的商标（在不同种但类似商品上使用的、名称、图案完全相同）； 4）在类似商品上使用与他人注册商标的近似商标。 6、竞争法的调整对象有哪些？ 1）经营者之间的竞争关系 2）政府及其职能部门、其他社会团体涉与市场竞争活动引发的竞争法律关系 3）竞争管理机关对经营者的管理形成的管理关系。 不正当有奖销售的种类 1）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗性有奖销售行为 是指经营者虚构有奖事实或隐瞒有关事实真相，使设“奖励”无法被购买者所得的不正当有奖销售行为。 2）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品 3）巨奖销售行为 是指抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。 2、如何认定搭售行为 （一）、行为的主体必须是经营者 搭售行为的主体是从事经营活动的法人、其他经济组织或个人。非经营者的行为则不构成搭售。 （二）、行为在客观上表现为经济优势滥用 搭售行为是经营者凭借自身的经济优势而实施的。 （三）、产品和搭售产品毫不相干 （四）、搭售行为足以给他人造成损害 搭售行为造成的损失表现为，剥夺了购买者选择商品、服务的权利，使他们受到不公平的待遇甚至盘剥。 3、行政性垄断的特征有哪些？ 1）行为的实施主体是政府及其所属部门 2）行为在客观上表现为滥用行政权力 3）行为具有较强的抽象性 4）行为具有鲜明的强制 性 4、假冒他人注册商标行为的表现形式有哪些？ 1）在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标 2）在同一种商品上使用与他人注册商标近似的商标 3） 在类似商品上使用与他人注册商标相同的商标（在不同种但类似商品上使用的、名称、图案完全相同）； 4）在类似商品上使用与他人注册商标的近似商标。 5、侵犯商业秘密的表现形式 我国反法第十条规定经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密： （一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密； （二）披露、使用或者允许他人使用以前项 手段获取的权利人的商业秘密； （三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。 （四）第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。 6、商业贿赂行为的法律特征 1）在主观上是故意的，以争夺市场为目的。主观上无论是受贿还是行贿都具有故意，如果是出于无奈或者是勒索而进行了给付财物和其他利益的行为，则不够成商业贿赂行为。 2）商业贿赂行为采取隐蔽的形式进行。往往都是通过帐外暗中给付的方式进行的。 3）商业贿赂行为的对 象，既包括单位，也包括个人，但是不包括促成交易的中间人。 4）采取的不正当竞争手段包括以财物行贿和以其他手段行贿两种方式。财物主要表现为能折算为金钱的各种费用，其他手段主要指国内外旅游、考察、提供居室等等。 5）商业贿赂行为具有违法性。不但违反了反法，也违反了财物、会计方面的法律、法规。 名词解释 1、竞争：是指市场经济活动的主体，为获取交易机会，占有市场优势，追求利益最大化，以其他竞争者为对手而从事的较量。 2、串通投标：是指标者违反反不正当竞争法第十五条的规定，投标者串通投标，抬高标价 或者压低标价，投标者与招标者相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争的行为。 3、虚假宣传：虚假宣传是指在商业活动中经营者利用广告或者其它方法对商品或者服务作出与实际内容不相符的虚假信息，导致客户或者消费者误解的行为。 4、名优标志：是优质产品的荣誉标记，通常是由有关的组织或部门颁发的。我国名优标志分为两级，一级是国家级的，有金质奖牌、银质奖牌两种；另一级是部级、省级的，有“优”字标志图案。 5、不正当有奖销售：是指经营者违反诚实信用原则和公平竞争原则，利用物质、金钱或其他经济利益引诱购买者与之交易，排挤竞争对手的不正当竞争行为。 6、折扣：折扣是指商品购销中的让利，经营者在销售商品时候，以明示并如实入帐的方式给予对方的价格优惠 商业秘密：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息 3、低价倾销行为：是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。 4、商业贿赂行为：商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。 5、 5、搭售：是指经营者在出售商品或者提供服务时候，违背交易相 对方的意愿，强行搭配其他商品或者附加其他不合理的条件的行为。也称为附条件交易的行为。 什么是商业秘密？（保密知识宣传） 根据我国刑法和反不正当竞争法的规定，商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。这一法律定义概括了商业秘密的内涵和外延。规定了商业秘密包括技术信息和经营信息两类。所谓技术信息，是指经权利人采取了保密措施不为公众所知晓（未取得工业产权保护）的，具有经济价值的技术知识（包括制造某种产品或者应用某项工艺以及产品设计、工艺流 程、配方、质量控制和管理等方面的技术知识）。所谓经营信息，是指经权利人采取了保密措施不为公众所知晓的，具有经济价值的有关商业管理等方面的方法、经验或其他信息（包括企业的发展规划和计划、营销方式、货源、财务会计报表、客户名单、谈判底盘等信息。 不正当竞争，是指经营者违反反不正当竞争法的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。 不正当竞争行为的种类 经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。我国反不正当竞争法把不正当竞争行为划分为限制竞争行为和妨碍公平竞争行为两大类。 1、假冒、仿冒行为 具体包括： （ 1）假冒他人的注册商标； （ 2）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品； （ 3）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品； （ 4）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。 2、限购排挤行为 限购排挤行为是指公用企业或依法具有独占地位的经营者限定他人购买其指定的经营者的商品 ，以排挤其他经营者的公平竞争的行为。 3、滥用行政权力限制竞争的行为 滥用行政权力限制竞争的行为，是指政府及其所属部门滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动，以及限制外地商品进入本地市场或者本地商品流向外地市场，干扰、阻碍正常的交易活动的行为。 4、商业贿赂行为 商业贿赂行为，是指经营者采用财物或者其他手段进行贿赂，以销售或者购买商品的行为。 5、虚假宣传行为 虚假宣传行为，是指经营者利用广告或者其他方法，对商品的质量、制和成分、性能、用途、生产者、有 效期、产地等作引人误解的虚假宣传的行为。 6、侵犯商业秘密的行为 根据反不正当竞争法的规定，商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 经营者采用下列手段侵犯商业秘密： （ 1）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密； （ 2）披露、使用或者允许他人使用以上述手段所获取的权利人的商业秘密； （ 3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其掌握的商业秘密。 第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。 7、压价排挤竞争对手的行为 压价排挤竞争对手的行为，是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品的行为。 反不正当竞争法规定：有下列情况之一的，不属于不正当竞争行为：（ 1）销售鲜活商品；（ 2）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；（ 3）季节性降价；（ 4）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。 8、搭售商品或附加不合理交易条件的行为 搭售商品是指经营者销售商品时违背购买者的意愿搭售商品；附加不合理的交易条件 主要是指增加购买者的义务、加重购买者的责任，或者剥夺、限制购买者的应有的权利。经营者销售商品时，利用其经济优势，违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件，违反了自愿、平等、公平等基本原则，侵害了相对人的正当权益，属于不正当竞争行为。 9、不正当有奖销售行为 不正当有奖销售，是指以欺诈手段进行有奖销售或者以不正当的巨额抽奖刺激消费者的投机心理来推销商品的行为。 我国反不正当竞争法规定，经营者不得从事下列有奖销售： （ 1）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售； （ 2） 利用有奖销售的办法，推销质次价高的商品； （ 3）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过 5000 元的。 10、诋毁商誉行为 商誉包括经营者的商业信誉、商品声誉。诋毁商誉行为，是指经营者捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉的行为。 11、串通、勾结投标行为 所谓串通投标，是指投标人之间相互恶意串通，采取联合行动限制竞争。其主要形式有：第一，投标人之间相互约定，一致抬高投标报价或者一致压低投标报价。第二，围标行为，即众多投标人参与投标，但事先相互协商确定出最低报价或最高报价的投标人，并在 类似项目中轮流中标。 限制竞争行为是指妨碍、甚至完全阻止、排除市场主体进行竞争的协议和行为。在我国，限制竞争行为主体通常来自于两个方面： 一是公用企业或其他依法享有独占地位的经营者， 二是政府及其所属部门。 行政垄断是指行政机关和法律、法规授权组织利用行政权利实施排除限制竞争，破坏市场经济秩序的行为。行政垄断与“国家垄断”、“经济垄断”、“行业垄断”是不同的垄断形态，在逻辑上是一种并列关系，而行政垄断与“自然垄断”、“官商垄断”是一种交叉关系。 行政垄断产生主要原因是利益分配制度不合理与控制行政 垄断的有效法律制度的缺失。 行政垄断是一种兼具行政违法与经济违法双重违法属性的竞争违法行为。 行政垄断法律控制体系重要法律制度包括反垄断制度、听证制度、财税法律制度、诉讼法律制度、违宪审查制度等。 欧 盟 反 垄 断 专 家 为，对竞争的唯一约束就是市场壁垒。在某些情况下，竞争者至少不能轻易地进入市场。这对市场上业已存在的企业构成某种程度的保护。有时候，某些特殊性质市场的壁垒来自政府的干预。当政府通过行政条例把一种经营活动指定给某一个企业的时候，就是这种情况。 虽然从各国反垄断法通行做法看，行政性 垄断主要不是由反垄断法解决的问题，反垄断法也很难从根本上解决这个问题，还需要加强和完善对行政权力的监督，深化改革，转变政府职能，逐步消除行政性垄断的行为。 鉴于目前中国行政性垄断还较为突出，它损害经营者和消费者合法权益，妨碍自由公平竞争市场体系的建立和完善。反垄断法作为保护竞争的基本法律，应当切实解决影响我国市场竞争的突出问题。政府应当在反垄断立法中表明对行政性垄断的态度，通过反垄断法对行政性垄断进行有效规制，这是现阶段中国国情所决定，也是中国反垄断法的必然具备的特色之一。 中国反垄断法（草案）规定，行政性 垄断是指行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，实施排除限制竞争的各种具体行为。一般包括以下情形：指定交易、地区封锁、歧视性待遇、限制市场准入、强制经营者限制竞争等、制定含有排除、限制竞争内容的行政规定等。 1、论述竞争法所规制的基本内容。（共 7 分） 1）禁止垄断行为 (1 分 ) 不是禁止所有的垄断行为，垄断有合法的，有非法的，合法的垄断是受到鼓励的，但是如果垄断发展到排斥和破坏竞争则构成非法垄断，为各国所禁止。 2）禁止限制竞争行为 (1 分 ) 简单讲就是经营者利用经济优势以 不正当手段避免竞争或排斥竞争。这种限制竞争行为危害很大，为各国禁止。 3）禁止不正当竞争行为 (1分 ) 广义上包括垄断行为和限制竞争行为。 4）规定竞争管理制度 (1分 ) 竞争法是公法和私法的结合，本身就包含了竞争管理关系。 5）确定规制竞争活动的程序制度 (1 分 ) 竞争法是实体法与程序法的结合，必然规定了程序制度的内容。 能展开论述给 2 分。 2、论述回扣与折扣的区别有哪些？（共 7 分） 1）回扣是经营者在销售或者购买商品时候在帐外暗中退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。折扣是指商品购销 中的让利，经营者在销售商品时候，以明示并如实入帐的方式给予对方的价格优惠。（ 1 分） 2）与折扣不同的是，回扣是帐外暗中退给对方单位或者个人的财物，而折扣是明示给予对方的一定比例商品价款。明示如实入帐就构成折扣，而帐外暗中就构成回扣，是否明示入帐是两者的根本区别。（ 1 分） 3）折扣只能给予交易对方，而回扣则可能不给予作为交易对方的单位，而是从帐外暗中给予单位中的个人。（ 1 分） 4）折扣只表现为一定比例的商品价款，即以一定数额的金钱表现出来；而回扣，则具有复杂的多样的表现形态，可以是财物、一定比例的商品价 款、金钱、实物或其他方式。只要能折算成货币都可以构成回扣。（ 1分） 5）折扣是表现为合同之中的条款，具有合法性；回扣则体现了行贿者与受贿者之间的主观恶意，具有违法性。是不正当竞争行为，具有危害性。（ 1 分） 能展开论述给 2 分。 3、 论述竞争法的地位（共 9 分） 1）竞争法属于经济法的范畴，是经济法的组成部分 我国将反垄断法与反不正当竞争法作为一个竞争法的整体定位，现在主张归属于经济法的专家学者较多，反不正当竞争法和其他的诸如商标法、专利法等法律相互补充，共同完善，共同构成了规范的社会主义市场经 济法律体系。竞争法在经济法的法律体系中、在市场经济法律体系中、在社会主义法律体系中。都占着重要的地位。（ 3 分） 2）竞争法是经济法的核心组成部分，在经济法中占有重要地位 明确了竞争法归属于经济法范畴，还要明确竞争法在经济法体系中具有什么样的地位，美国等国家将竞争法视为“经济宪法”、“市场竞争的大宪章”、或者“经济的基石”，认为竞争法处于核心地位，有的则认为竞争法的地位重要，但是不是核心地位。我国多数学者也将将竞争法称为核心法，龙头法，认为竞争法是经济法的核心构成要件，是经济法领域内的基础性的法律，起着重 要作用。（ 3 分） 以上两方那个面便明确了我国竞争法的地位。之所以竞争法在经济法中具有如此重要的地位，还是决定于市场经济条件下竞争的重要性。 4、侵犯商业秘密的法律责任（ 7 分） 主要也是从民事责任、行政责任、刑事责任三个方面来看规定的。 （一）民事责任主要有违约责任，这是在有合同关系存在的情况下，合同义务中规定了对方的保密义务，对方没有遵守，则要承担的是违约责任，必须是有合同存在。再就是侵权责任，这是在没有合同义务的时候，则与一般侵权民事责任的构成要件相同，承当责任的方式主要有停止侵权、道歉、消除 危险、赔偿损失等等。（ 3 分） （二）行政责任 主要有责令停止、罚款两种手段。（ 2分） （三）刑事责任，比较严厉的一种惩罚措施，现在各国对侵犯商业秘密的惩罚也越来越严厉，很多国家都规定了侵犯商业秘密罪，我们国家刑法 219 条中也有规定、这是比较重的一种惩罚，因此必须是有重大损失的侵犯商业秘密的行为，而且主观上有故意才能构成侵犯商业秘密罪。（ 2 分） 一、竞争与市场 1市场的概念 所谓市场，是指由人们的需要及为满足需要所构成的交易机会和场所。 2竞争的概念 所谓竞争，是指市场经济活动的主体，为获 取交易机会，占有市场优势，追求利益最大化，以其他竞争者为对手而从事的较量。 3竞争的本质 4竞争的特点 竞争的对抗性、竞争的非理性、竞争的双重性。 二、市场竞争规则 1竞争必须公平 2竞争必须充分 3竞争必须有利于社会整体利益 三、政府与市场竞争的关系 四、经济全球化与世界贸易组织及各国政府 第二章 一、竞争法的概念 竞争法是由国家制定或者认可的、维护市场秩序、调整经营者之间的竞争关系及相关的市场竞争管理关系的法律规范的总称。 二、竞争法的特点 1竞争法既规范影响 市场结构的行为又规范具体竞争行为 2竞争法是实体法与程序法的结合 3竞争法是公法与私法的结合 三、竟争法的调整对象 竞争法的调整对象是一定的社会关系，即因市场竞争活动所引起的特定的社会关系。 1经营者之间的竞争关系 2政府及其职能部门、其他社会团体涉及市场竞争活动引发的竞争法律关系 3竞争管理机关对经营者的管理形成的管理关系 四、竞争法的宗旨 竞争法的宗旨是：维护竞争秩序，保持与增进经济民主。 五、竞争法的功能 竞争法的功能是指竞争法律制度对市场竞争所发挥的作用及影响。它表现为： 1 威慑功能 2矫正功能 3协调与促进功能 六、竞争法的原则 竞争法的原则是指贯彻于竞争法规范始终的基本准则。 1平等、自由原则 2公正原则 3维护充分有效竞争原则 七、竞争法律责任 竞争法上的法律责任采取了多种形式，包括民事责任、行政责任、刑事责任。 竞争法律责任的特点： 1、 ? 采用综合法律手段，适用多种法律责任形式，以应对复杂多变的反竞争行为。 2、 ? 处罚形式既有单罚制又有双罚制，单罚中既可能中只罚责任人员，也可能只罚单位。 3、 ? 对受害人损失的赔偿，既保留填平原则又实施溢出原则。 ? 第三章 一、竞争法体系的结构 竞争法体系的结构取决于其调整的内容与范围。一般认为竞争法的基本内容应包括禁止垄断行为、禁止限制竞争行为、禁止不正当竞争行为、确定竞争管理制度、确定竞争规制程序制度等。因此，竞争法的体系由以下几部分组成： 1反垄断实体法 反垄断实体法是指通过规范垄断和限制竞争行为来调整企业和企业联合组织相互间竞争关系的实体法律规范的决和。主要内容包括：确定反垄断法的宗旨、原则与调整范围；确认垄断与非垄断的标准；明确垄断行为和限制竞争行为的表现形式和构成要件；确定非法垄 断与限制竞争行为的法律责任；规定反垄断法适用的除外制度等。 2反不正当竞争实体法 反不正当竞争实体法是指通过控制不正当竞争行为来调整竞争关系的各种实体法律规范的总称。主要内容包括：确立反不正当竞争法的宗旨、原则和范围；确认正当竞争与不正当竞争的标准；明确不正当竞争的表现形式和构成要件；确立不正当竞争的法律责任等。 3竞争管理实体法 竞争管理实体法是指规定国家管理机关与市场主体在竞争管理中的权利、义务及法律责任的实体法规范的总称。主要内容包括：确立竞争监督管理体制，赋予竞争管理部门管理 职权，明确各级各地竞争管理部门的职责与分工；规定竞争监督管理的对象、范围及方式；明确竞争管理的具体法律依据；确认市场主体在竞争管理体制中的义务及应享有的权利；规定违反竞争管理法的法律责任等。 4竞争规制程序法 竞争规制程序法是指为保证竞争实体法所规定的权利义务关系的实现而制定的各种程序性规范的总和。它包括反垄断程序法、反不正当竞争程序法和竞争管理程序法三方面内容。 二、竞争法的立法模式 世界各国竞争立法模式大致可以分为三种：一是分立式立法模式。即将反垄断和反不正当竞争分别单独立法。这种立 法模式以德国和日本为代表。二是统一式立法模式。即将反垄断和反不正当竞争合并统一立法。选择这种竞争立法模式的有匈牙利、澳大利亚、前南斯拉夫以及我国台湾地区等。三是综合式立法模式。即将反垄断法和反不正当竞争法分别纳入若干单行法律、法规之中进行综合调整。美国和英国是这方面的典型代表。 竞争立法模式具有共同点。主要表现在：对垄断与不正当竞争均持反对态度；实体法与程序法相结合；专门立法与相关立法相结合；民事责任、行政责任、刑事责任并用；普遍禁止、限制与适用中的除规定相结合。 竞争立法模式具有差异点。主要 表现在：竞争立法的形式灵活、各具特色；竞争立法重心不同；竞争立法内容不同。 中国竞争立法模式的选择，在理论上曾有分立式、统一式和综合调整式三种主张；立法实践中也分别就三种模式进行过不同程序的尝试。就目前情况来看，我国反不正当竞争法正在施行，而反垄断法大纲作为征求意见稿已经形成 ，反垄断立法正在不断向前推进，我国竞争立法采取分立模式已是大势所趋。 三、竞争法的地位 1竞争法在一国法律体系中的位置 竞争法属经济法的范畴，是经济法的组成部分之一。主要理由为：现代经济法起源于国家对竞争的规则， 竞争法从一开始便作为经济法的一个组成部分而存在和发展；竞争法具有经济法的典型特征；竞争法从主旨和整体上看，不应归于传统民法或商法，而应归于经济法。 2竞争法在经济法中的地位 竞争法是经济法的核心构成部分，在整个经济法体系中占有基础性的、重要的地位，是市场经济条件下调整市场结构，规制市场行为，促进和保护竞争的基本法。 3竞争法与相关法律部门的关系 竞争法与其相关的法律部门之间的关系主要表现为联系和区别两个方面。这种联系可能是直接的，也可能是间接的；这种区别或多或少；这些相关的法律部门主要有宏观调控法、 消费者权益保护法、产品质量法、企业法、价格法、合同法、侵权行为法等。 ? 第四章 一、美国竞争法 1美国竞争法概述 谢尔曼法、联邦贸易委员会法和克莱顿法是美国反竞争法的基本法律构成，在实施过程中这三部法律又不断得到补充、修改和完善。 2美国竞争法的实体规定 美国竞争法规定了各种反竞争行为，主要有： 1）垄断和联合限制竞争行为。 2）滥用经济优势的行为。 3）价格歧视行为。 4）企业兼并行为。 5）其他反竞争行为。 3关于判断违法行为的两项重要原则 “本身违法原则”和“合理原则 ”。 4 ? 争法的适用除外情形 二、德国竞争法 1德国竞争法概述 德国竞争法律制度确立于20 世纪 50 年代，以反限制竞争法和反不正当竞争法为两大支柱。 2德国反限制竞争法的主要内容 1）关于法的适用的规定 2）具体的限制竞争行为 3德国的反不正当竞争法的主要内容 1）法的适用范围 2）关于不正当竞争行为的规定 三、日本竞争法 1日本竞争法概述 日本竞争法律制度，主要由不正当竞争防止法和关于禁止私人垄断和确保公平法（又称禁止垄断法）及一系列相关法律、法规共同组 成。 2日本不正当竞争防止法的主要内容 3日本禁止垄断法的主要内容 1）私人垄断与不当交易限制。 2）事业者团体的特定行为。 3）控股公司。 4）股份保有 5）公司合并与营业转让的限制。 6）干部兼任。 四、欧盟竞争法 1欧盟竞争法的渊源 欧盟竞争法主要包括建立欧共体、欧洲煤钢共同体和欧洲原子能共同体等三个基础条约及附属文件，以及关于修改上述条约或附属文件的条约，根据上述三个条约的规定和授权，由欧盟部长理事会和欧盟委员会制定的各种法律文件，包括法规、指令、决定等。 2 ? 盟竞争法中反竞争 行为的共同构成要件 1）反竞争行为的主体是企业。 2）企业实施了具有扭曲竞争性质的行为。 3）在共同市场中肯有影响力。 3欧盟竞争法主要规定了三种反竞争行为，它们是限制竞争协议与经营行为、合并与获得控制行为、滥用优势地位行为。 五、台湾地区的竞争法 1台湾地区的竞争法概述 台湾地区的“公平交易法”及其施行细则，是台湾地区的竞争法律制度的基本内容。 2台湾地区的竞争法的主要特点 1）反垄断法与反不正当竞争法合并立法。 2）对垄断和不正当竞争行为采取不同的立法原则。 3）反垄断和反不正当竞争统一由一个 行政主管机关负责。 4）规定了惩罚性赔偿原则。 3“公平交易法”的主要内容 1）独占。 2）事业结合。 3）联合行为。 4）不公平竞争。 六、各国（地区）竞争法评述 1反限制竞争法和反不正当竞争法，是以保护中小企业的利益，同时保护消费者的利益为其宗旨。反不正当竞争法越来越变成了对消费者的保护的法律制度，而放松了反限制竞争法的司法力度。 2竞争法律制度随着社会经济的发展而进行不断的修改和完善。呈现基本法律与专门法律、法规并行的现象。 3各国（地区）竞争法律制度大体可分为反限制竞争和反不正当竞争两个方面 的内容。 4在竞争法律制度中区分绝对禁止性行为与相对限制性行为。 5各国（地区）竞争法，均规定了专门执法机关进行专门管理或执法。 ? 第五章 一、假冒他人注册商标的行为 我国反不正当竞争法和商标法对于假冒他人注册商标的行为都作了相应的规定。反不正当竞争法第 5条第 1 项规定，以“假冒他人的注册商标”的手段从事市场交易、损害竞争对手的，是不正当竞争行为；商标法第 38 条第 1 项规定，“未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的”，属于侵犯注册商标专用权的行为 。 二、假冒他人注册商标的表现形式 假冒他人注册商标是指未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为。从实践表现形式来看，其可分解为四种具体形态： 1在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标。 2在同一种商品上使用与他人注册商标近似的商标，使消费者发生混淆。 3在类似商品上使用与他人的注册商标相同的商标。 4在类似商品上使用与他人注册商标近似的商标。 假冒或者仿冒知名商品特有的名称、包装和装潢的行为。同商标一样，商品的名称、包装、装潢也是商品的外部特 征，特别是知名商品所特有的名称、包装、装潢更是具有区别商品来源、标表不同商品的作用，与商标相辅相成，增强消费者所要识别商品的显著性。在一定程度上，商品的名称、包装、装潢也是生产者或者经营者声誉或商誉的反映，同样凝聚着生产者或经营者智力劳动的结晶。 三、冒用他人的企业名称或者姓名的行为 1企业名称和姓名的法律规定 企业名称又称商号，是用来区别不同的厂商的，即区别不同的生产者和经营者。 2构成冒用他人企业名称或姓名的不正当竞争行为的要件 被冒用的客体是企业的名称或者姓名；冒用行为引起消费者的误认；冒用人在 主观上是故意的。 四、伪造或冒用质量标志和原产地标志的行为 1质量标志的范围包括认证标志和名优标志 2原产地标志，用以表明商品来源于特定的国家或地区的一种标记，其实质为地理标志 五、仿冒行为具备的条件 1仿冒行为人主观上有故意 2足以给消费者造成混淆 六、假冒他人注册商标的法律责任 对于假冒他人注册商标，侵犯注册商标专用权的，工商行政管理机关可以采取以下列措施制止侵权行为：（ 1）责令立即停止销售；（ 2）收缴并销毁侵权商标标识；（ 3）消除现存商品上的侵权商标；（ 4）收缴直接专门用于商标侵权的模具 、印板和其他作案工具；（ 5）采取前四项措施不足以制止侵权行为的，或者侵权商标与商品难以分离的，责令并监督销毁侵权物品；（ 6）赔偿损失。被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。 ? 第六章 商业秘密保护作为专门的法律制度，产生于工业革命以后。现代工业的发展，使世界各国都加强了对商业秘密的保护。本章主要内容有：商业秘密法律保护；商业秘密的特性；我国商业秘密概念及构成要件；侵犯商业秘密行为的 表现形式；侵犯商业秘密行为的法律责任。 一、商业秘密法律保护概述 1商业秘密保护立法的起源与发展。早期的商业秘密的保护发生在英国和美国 2商业秘密保护的法律基础是商业秘密的财产性 3我国商业秘密的法律保护的进程，起源于改革开放以后 二、商业秘密的特性 一般意义上商业秘密应具备的特性包括：新颖性、实用性、价值性、可保密性。 三、我国商业秘密概念及构成要件 1我国商业秘密的法律含义 我国反不正当竞争法第 10 条第 2 款规定“本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具 有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 2我国商业秘密的构成要件 不为公众所知悉；能为权利人带来经济利益；具有实用性；经权利人采取保密措施；技术信息和经营信息。 四、商业秘密行为的表现形式 我国反不正当竞争法第 10 条第 1 款和第 2 款列举了侵犯商业秘密行为的类型： 1以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密； 2披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密； 3违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密； 4 ? 三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。 五、侵犯商业秘密行为的法律责任 1侵犯商业秘密应承担的民事责任包括：违约责任；侵权责任。 2侵犯商业秘密应承担的行政责任包括：责令停止；罚款。 3侵犯商业秘密的刑事责任，即侵犯商业秘密罪。 ? 第七章 虚假宣传，是指在商业活动中经营者利用广告或者其他方法对商品或者服务作出与实际内容不相符的虚假信息，导致客户或消费者误解的行为。这种行为违反诚实信用原则，违反公认的商业准则，是一种严重的不正当竞争行为。 一 、虚假宣传的含义、虚假宣传行为的法律特征 1宣传所提供的信息是虚假的信息 2虚假宣传的性质是不正当竞争 3虚假宣传的直接受害者是消费者或者同业竞争者 4虚假宣传是通过广告或者其他形式实现的 二、虚假宣传广告认定的条件 （一） ? 虚假宣传广告必须有表示商品性质的广告说明 （二） ? 广告说明必须与商品（或服务）的实际状况不符 （三） ? 必须可以举证 三、虚假宣传的形式 1经营者利用广告进行虚假宣传 2经营者利用其他方法进行虚假宣传 四、虚假宣传的内容 五、虚假宣传行为应承担的法律责任 1责任形式：单独责任和连带责任 2责任内容：民事责任、行政责任和刑事责任 第八章 本章对于不正当有奖销售行为的概念、种类及其与相关概念的区别，不正当有奖销售行为的法律责任等问题进行了阐述。其主要内容是： 一、不正当有奖销售行为的概念 1不正当有奖销售行为的概念 所谓不正当有奖销售行为，是指经营者违反诚实信用原则和公平竞争原则，利用物质、金钱或其他经济利益引诱购买者与之交易，排挤竞争对手的不正当竞争行为。 2不正当有奖销售行为与商业贿赂的区别 3不正当有奖销售与广告性赠与的区别 二、不正当 有奖销售行为的种类 不正当有奖销售行为包括以下三种类型： 1 ? 骗性有奖销售行为 欺骗性有奖销售行为，是指经营者虚构有奖事实或隐瞒有关事实真相，使设“奖励”无法被购买者所得的不正当有奖销售行为。 2 ? 利用有奖销售的手段推销质次价高的商品 3巨奖销售行为 三、不正当有奖销售行为的法律责任 1不正当有奖销售行为的民事责任 因为不正当有奖销售行为而受到侵害的购买者，可以根据反不正当竞争法第20 条的规定，向人民法院起诉，请求赔偿。 2不正当有奖销售行为的行政责任 经营者违反规定进行不正当 有奖销售行为，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以 1 万元以上 10万元以下的罚款。对于利用有奖销售的手段推销质次价高的商品的行为，还会发生反不正当竞争法与产品质量法竞合的问题。 3 ? 正当有奖销售行为的刑事责任 ? 第九章 本章阐述商誉、商业诋毁行为的概念、商业诋毁行为的构成要件、法律责任等问题。其主要内容是： 一、商誉的内涵 商誉主要包括商业信誉和商品声誉两种，但其内涵还要广泛一些，如对服务声誉的损害，甚至对企业主的人身权的侵害，如果影响企业经营利益，都可以构成商业诋毁行为。 商誉是 商品经济发展到一定阶段，社会对商业经营者的生产、销售、服务等经营质量以及与此相关的诸如资信状况、经营者个人名誉等多方面的综合评价。 二、商业诋毁行为的概念 1商业诋毁行为，是指从事生产、经营活动的市场主体为了占领市场，针对同类竞争对手，故意捏造和散布有损其商业信誉和商品声誉的虚假信息，以削弱其市场竞争能力，使其无法正常参与市场交易活动，从而使自己在市场竞争中取得优势地位的行为。 2商业诋毁行为与商业混同行为、虚假标示行为的区别。 3禁止商业诋毁行为的意义， 三、商业诋毁行为的主要形式 四、商业诋毁行 为的构成要件 1必须是从事工商业活动的法人、个体工商户和其他经济组织。 2必须在主观上存在故意，而且侵权人与受害者之间应具有竞争关系，其目的必须是为了占领市场，排挤竞争对手。 3已经或可能造成竞争对手的商誉受损。 4捏造和散布虚假事实，是进行商业诋毁行为的主要手段。 五、商业诋毁行为的法律责任 1商业诋毁行为的民事责任 可以依据反不正当竞争法第 20 条的原则性规定，对商业诋毁行为追究民事法律责任。还可以依据民法通则的有关规定向侵权人要求其他类型的民事责任。 2商业诋毁行为的刑事责任 ? 第十章 本章阐述了商业贿赂行为的概念、特征、类型及其法律责任等几个问题。其主要内容是： 一、商业贿赂行为的概念 商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。 商业贿赂包括商业行贿与商业受贿两个方面，商业行贿，是指经营者为了销售、购买商品或取得其他交易机会而向交易对象或有关个人给付财物或者其他利益的不正当行为；商业受贿，是指经营者或内部工作人员、代理人以及有关国家工作人员，索取或收受他人财物或者其他利益，为他人谋取经济利益的行为。 二、商业贿赂行为的特征 商业贿 赂行为应具有如下法律特征： 1 ? 主观上是故意的，以争夺市场为目的 2 ? 业贿赂行为采取隐蔽的形式进行。往往通过账外暗中的方式进行 3商业贿赂行为的对象，既包括单位，也包括个人，但不包括促成交易的中间人 4采取的不正当竞争手段包括以财物行贿和以其他手段行贿两种方式 5商业贿赂行为具有违法性 三、商业贿赂行为的类型 1商业行贿 商业行贿的构成要件是： 1）商业行贿的主体必须是经营者。 2）主观上是故意的。 3）行贿者客观上实施了贿赂行为，但不要求达到其贿赂的目的。 4