论公司资本制度.doc

论 公 司 资 本 制 度山东中商律师事务所 汤忠良律师公司的重要特征之一为其资合性，即它是以资本结合为中心的经济组织。公司资本是公司产生经营最基本的条件也是公司订立契约进行经营活动的信誉基础和履行债务的财产担保。综观当今世界各国的公司法例，公司资本制度至今形成三种类型，即法定资本制，授权资本制及折衷资本制。一、资本制度的历史演变（一）法定资本制它是指在公司设立时，必须在公司章程中对公司的资本数额作出明确规定并由股东全部认足公司方能成立。法定资本制一般都要求公司在增资或减资时必须由股东大会决定并办理相应的变更登记手续。法定资本制最初为大陆法系国家所普遍采用。这种资本制度具有保障公司资本真实可靠，公司债务担保能力较为确定，有利于保证交易安全和经济秩序稳定的优点。（二）授权资本制英美法国家则从方便公司设立的角度出发，通过判例确定了授权资本制，即公司设立时资本总额虽然必须确定但不要求发起人一次性认足，而只需认足一定比例公司即可成立；未认足的部分授权董事会根据需要随时发行新股。授权资本制能够适应市场经济对公司决策迅速高效的要求，公司成立及增减资本都很方便。但它也易于为欺诈行为所利用，可能会削弱公司注册资本时债权人的担保作用。从发展的观点看，法定资本制的严格和缺乏灵活性的特点，并不利于公司的发展和活跃社会经济。因为公司设立时对将来的发展情形不可能事先确定，只是一种预测。因而注册资本只能是一种预测性投资，如果发展不好或发展过好，原来的资本可能因过量而闲置或缺乏而制约公司发展，这两种情况显然都未能使社会资源的配置达到最优的状态。基于此因素许多成文法国家转向吸取上述两种资本制度的优点，从而形成了一种新的公司资本制度即折衷资本制。（三）折衷资本制德国1937年率先软化资本确定原则，允许公司分期发行股份。1950年日本修改商法也放弃了长期采用的法定资本制。随后瑞典、荷兰以及我国台湾地区相继对公司法进行修改，援用折衷资本制。折衷资本制主要表现在：1、对公司资本的含义加以限定，例如日本1950年商法就规定“公司的资本，本法另有规定的场合外为已经发行股份的发行价额的总额。”这实质是将公司资本限定为发行资本而非注册资本。2、规定首期发行股份数额在注册资本中应占的比例，以弥补在完全授权资本制下公司实收资本可能很少的缺陷。3、规定授权发行期限。即在公司设立时虽不必将全部资本认足，可以授权董事会在必要时发行，但此种发行权限须在一定期限内行使。4、在设立和设立以后两个阶段分别采用法定资本制和授权资本制。这是目前多数大陆法系国家所普遍采用的做法，这即可以保证公司资本在成立时得以确定又增加了减资增资时的灵活性。二、我国公司法资本制度新旧比较（一）旧公司法资本制度的设计理念。我国旧公司法采用的严格的法定资本制，旧公司法第23、18条规定，有限责任公司和股份有限公司的注册资本为在公司登记的实收出资额和股本总额，公司必须缴足注册资本才可能成立。旧公司法不允许授权发行资本，也不允许分期缴纳股款。从我国旧公司法所确立的资本制度看，其设计理念依然是大陆法系在19世纪公司立法时所依据的资本确定、资本维持和资本不变三原则。如前所述，它的优越性主要在于维护债权人的合法权益和社会交易的安全。但从旧公司法实施近10年的情况看，法定资本制在我国并非产生预期的效果，债权人的权益得不到有效保护的情况依然如故，旧公司法原定的设计目标与现实之间出现极大的反差。（二）新公司法资本制度理念分析。2005年公司法中基本认可了折衷资本制。新公司法第26条规定“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足，有限责任公司注册资本的最低限额为3万元，法律行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高的规定的，从其规定”。第81条第1款、第3款规定“股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。在缴足前不得向他人募集股份。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元”。这种规定一方面兼顾了债权人利益的保护即规定了有限责任公司最低注册资本限额为3万元，股份有限公司的最低注册资本为500万元。另一方面，对于公司成立之初不需要大笔资金的公司，为了防止资金的闲置和浪费，规定有限责任公司以及发起设立的股份有限公司的股东或发起人首次出资额只要不低于20%即可。在新公司法第26条与第81条规定中，明显不同在依据第26条关系有限责任公司比发起设立的股份有限公司的规定多了“也不得低于法定的最低注册资本额”，即要求有些件责任公司的首次出资额最低为3万元，而发起设立的股份有限公司则没有这样的规定。上述规定是兼顾法定资本制对债权人利益的维护，又兼顾授权资本制的灵活性，是我国公司法的突破。但是2005年公司法采用折衷资本制只适用于有限责任公司和发起设立的股份有限公司，不适用于一人有限责任公司和募集设立的股份有限公司，法定资本制在一人有限责任公司和募集设立的股份有限责任公司中仍然适用。三、关于设立有限责任公司的出资方式的新旧法比较出资方式与公司资本制度密切相关。2005年公司法对于有限责任公司出资方式做了更为灵活的规定。第27条规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。与旧公司法相比新法有两大突破。（一）出资不仅限于工业产权、非专利技术这两种知识产权，所有的知识产权都可以作价出资。只要是可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产就可以出资。（二）知识产权的出资比例有了突破。新公司法许可有限责任公司股东用知识产权出资最高可以达