论合同法中侵权责任与违约责任的竞合定稿

天津广播电视大学11 秋法学本科毕业论文论合同法中侵权责任与违约责任的竞合姓名：徐忠红学号： 1112001253668分校：西青分校专业：法学-可编辑修改 -2013年 10 月指导老师：许鲲时间：目录内容摘要.（3）正文一 、 侵 权 责 任 与 违约责任的概念及竞合理论(4)(一)侵权责任的概念及构成要件. .(4)（二）违约责任的概念及构成要件(5)（三）责任竞合的概念及学说(6)二、侵权责任与违约责任的区别及竞合法律制度(7)（一）侵权责任与违约责任的区别(7)-可编辑修改 -（二）产生违约责任与侵权责任竞合的情形(8)（三）我国侵权责任与违约责任竞合的法律制度(9)三、责任竞合的产生原因(10)四、 违约责任与侵权责任竞合的法律完善.(13 ） 参考文献(14)内容摘要侵权责任与违约责任竞合， 是指某一不法民事行为， 既违反了合同规范又违反了侵权规范， 同时具备了违约责任的构成要件和侵权责任的构成要件， 导致了法律上违约责任与侵权责任同时产生的一种民事责任竞合现象。 当竞合现象出现后， 当事人只能选择其中一种民事责任来行使请求权，由于选择不同，会带来截然不同的利益效果。无-可编辑修改 -论在理论上还是审判实践中都需要加以研究和探讨，为公正司法与高效率工作服务。 责任竞合现象是伴随着合同法和侵权法的独立而产生的现象。既体现违法行为的复杂性与多样性，又反映了合同法和侵权法既独立又相渗透的现象。在现实社会活动中,由于民事关系的复杂性、民事违法行为性质的多重性,使得违约责任与侵权责任经常发生 竞合。合理分析和处理违约责任和侵权责任竞合的不同情形,对最大限度地维护当事人的合法权益会起到积极的作用。因此,准确区分违约责任与侵权责任 ,对于充分保护当事人的合法权益,正确处理民事纠纷具有重要意义。违约责任和侵权责任竞合产生的根本原因是两种 责任的对立与同一。 责任竞合现象是伴随合同法与侵权法的独立而产生的，它的存在体现了违法行为的复杂性和多重性，又反映了合同法相互独立又相互渗透的状况。论合同法中侵权责任与违约责任的竞合对责任竞合这一法律现象，简述三种理论：法条竞合说、请求权竞合说、请求权规范竞合说。侵权责任与违约责任在许多方面对当事人的影响不同。首先，归责原则不同；其次，责任构 成要件不同；再次，责任形式也不同，违约主要为违约金，双方李永军合同法北京法律出版社2004 年版 p98-可编辑修改 -约定。侵害以损害赔偿为主，且已实际发生的。承担责任的主体不同。责任范围的不同， 违约以财产， 侵权以财产、 人身和精神。证明责任方面和诉讼管辖方面也不同。这些不同， 对权利人行使权利时很重要。责任竞合时，采取何种法律制度，简述有三种：首先以法国为代表的禁止竞合制度。其次以德国为代表的允许竞合和选择请求权制度。再次， 以英国为代表的有限制的选择诉讼制度。我国的法律制度，1999年的合同法第122条和最高法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释第 30 条。允许竞合和选择请求权。一、侵权责任与违约责任的概念及竞合理论（一）侵权责任的概念及构成要件侵权责任是指当事人的行为违反了我国法律及行政法法规的规定，损害了国家集体和他人的合法权益时应当承担的法律责任。该责任以财产责任为核心内容，一般以金钱为对价补偿受害方损失的利益。侵权责任的构成要件， 即民事主体承担侵权责任的条件，也就是行为人是否应负侵权责任的判断标准有四条。第一条，违法行为。第 二条，损害事实。第三条，行为人的主观上有过错。我国规定多数的 侵权责任以当事人在行为时有无主观过错为前提条件，但是随着经济发展和社会进步， 国家对某些特殊的产业和产品实行无过错责任追究制度。第四条，损害事实与行为人的违法行为之间有因果关系。（二）违约责任的概念及构成要件违约责任， 依民法通则又称为违反合同的民事责任，是指合同当-可编辑修改 -事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时所承担的法律 责任。违约责任的构成要件。第一条，主体条件。违约责任的主体必须是有效合同的当事人， 是有权独立主张自己利益和独立参加仲裁或诉讼活动的主体。 如果主体资格不合格或者有缺陷，就不能构成有效的合同。第二条，违约行为，包括作为的违约和不作为的违约。在现实生活中一种违法行为常具有两种性质，同时符合违约责任和侵权责任的构成要件。具体表现为以下几种情况：第一， 合同当事人的违约同时侵犯法律规定的强行性义务，如保护、照顾、通知、忠诚等附随义务或其他不作为义务。而在某些情况 下，一方当事人违反法定义务的同时又违反了合同担保义务。如出售有瑕疵的产品致人伤害。第二，在某些情况下，侵权行为直接构成违约的原因，即所谓侵 权性违约行为。 如保管人以保管合同占有对方财产并非法使用，造成财产毁灭损失。另一方面， 违约行为也可能造成侵权后果，即所谓的违约性侵权行为。如旅客运输中，若非不可抗力或旅客自身的过错， 而是因为承运人的过错如紧急刹车致使旅客受伤或致残的，承运人既违反了安全运输旅客的合同义务又侵犯了旅客的人身权。第三，不法行为人实施故意或重大过失侵犯他人权利并造成他人损害的侵权行为时，如果加害人和受害人之间事先存在合同关系的， 那么，加害人对受害人的损害行为，不仅可以作为侵权行为还可以作为违反了事先约定的合同义务的违约行为对待。如医生因重大过失造 刘心稳债权法总论清华大学出版社p231。 柳经纬当代中国债权立法问题研究2009 年 4 月第一版p163。-可编辑修改 -成患者的伤害和死亡， 既是一种侵权行为又是一种违反事先存在的服务合同的行为。第四，一种违法行为虽然只符合一种责任要件，但是，法律从保护受害人的利益出发要求合同当事人根据侵权行为制度提出请求和提起诉讼，或将侵权行为责任纳入合同责任的适用范围。（三）责任竞合的概念及学说竞者，争也；合者，符合。竞合是指由于某种法律事实的出现而 导致两种或两种以上的权利的产生，并使这些权利之间产生冲突的现象。责任竞合作为法律上竞合的一种类型，它即可能发生在同一法律部门内部， 亦可能发生在不同的法律部门之间。侵权责任与违约责任的竞合， 是指行为人所实施的某一违法行为，具有侵权行为和违约行为的双重特性，从而在法律上导致了侵权责任与违约责任的同时产生。违约责任与侵权责任的竞合是伴随着合同法和侵权法的独立而产生的，它的存在既体现了违法行为的复杂性和多重性，又反映了合同法与侵权法既相互独立又相互渗透的状况。违约责任和侵权责任的区别主要体现在不法行为人与受害人之间是否存在着合同关系，此合同关系也即是违约责任与侵权责任竞合产生的基础法律关系。当事人双方签订合同后， 一方当事人实施了侵权行为，而同时该侵权行为又违反了合同义务，造成违约，这就必然产生违约责任与侵权责任的竞合。在侵权行为发生之前， 当事人之间存在一种合同关系，这是违约责任与侵权责任竞合发生的主要原因。二、侵权责任与违约责任的区别及竞合法律制度-可编辑修改 -（一）侵权责任与违约责任的区别侵权责任和违约责任的竞合是不可避免的现象，但竞合现象并不能抹煞两类责任之间的区别，也不应导致两种责任制度的完全融合。由于两类责任在法律上存在着重大的差异，因此对两类责任的不同选择将极大地影响到当事人的权利和义务。换言之， 是依合同法提起合同之诉，还是依侵权法提起侵权之诉， 将产生完全不同的法律后果。具体来看，两类责任的区别主要体现在：第一，归责原则的区别，根据我国侵权行为法的规定，对侵权责任采用过错责任，严格责任， 公平责任原则，实际上是采用了多重归责原则。在侵权之诉中，只有 在受害人具有重大过失时， 侵权人的赔偿责任才可以减轻。而在合同之诉中， 只要受害人具有轻微过失， 违约当事人的赔偿责任就可以减轻。第二，举证责任不同。根据我国民法规定，在一般侵权责任中， 受害人有义务就加害人的过错问题举证，而在特殊的侵权责任中， 应由加害人反证证明自己没有过错。不过，在合同责任中，违约方应当 证明自己没有过错， 否则，应承担违约责任。 第三，义务内容的区别， 在侵权行为中， 不存在法定的义务内容由当事人的利益关系决定的问题。所以，某些形式上的双重违法行为，依据侵权法已经构成违法， 但依据合同法却可能尚达到违法的程度，如果当事人提起合同之诉， 将不能依法受偿。第四，时效的区别，因侵权行为产生的损害赔偿请 求权一般适用二年的诉讼时效， 但因身体受伤害而产生的损害赔偿请求权的诉讼时效为1 年。因违约行为产生的损害赔偿请求权的时效一史尚宽债法总论台北容泰印书馆p102崔建远合同责任研究吉林大学出版社1992 年版 p67-可编辑修改 -般为 2 年；延付或者拒付租金争议， 寄存财物被丢失或者损毁争议使用一年的诉讼时效； 国际货物买卖合同和技术进出口合同争议的诉讼时效为 4 年。（二）产生违约责任与侵权责任竞合的情形只要存在合同关系 ,就有可能产生违约责任与侵权责任竞合的现象,具体情形如下 :第一,合同当事人的违约同时侵犯法律规定的强行性义务。如保 护、照顾、通知、忠诚等附随义务或其他不作为义务。而在某些情况 下,一方当事人违反法定义务的同时又违反了合同担保义务,如在买卖合同中,出卖人因故意或过失出卖存有瑕疵的标的物于买受人并致其 受到损害的 ,出卖人依合同法规定应负违约责任,依侵权法应负致买受人的人身、其他财产损害的侵权赔偿责任,从而发生责任竞合现象。又如,在租赁合同中 ,因出租人提供的租赁物瑕疵侵害承租人的身体健康或造成财产损失或者因承租人的过失行为致租赁物毁损、灭失时, 均可产生违约责任与侵权责任的竞合。第二,在某些情况下 ,侵权行为直接构成违约的原因,即所谓侵权 性违约行为。如保管人以保管合同占有对方财产并非法使用,造成财产毁灭损失 ,这是一个方面 ;另一方面违约行为也可能造成侵权后果, 即所谓的违约性侵权行为。如客运合同或货运合同中,经常出现违约 责任与侵权责任竞合问题。我国合同法第302 条规定:“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任,但伤亡是旅客自身佟柔中国民法北京法律出版社1990 年版 p25-可编辑修改 -健康原因造成或者承运人证明伤亡是旅客故意,重大过失造成的除 外。”第311 条规定:“承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任 ,但承运人证明货物的毁损,灭失是因不可抗力 ,货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人,收货人的过错造成的 ,不承担损害赔偿责任”。对于上述承运人违反运输合同义务的行为,如因其过失而发生,也同时构成侵权行为。第三,不法行为人实施故意或重大过失侵犯他人权利并造成他人损害的侵权行为时 ,如果加害人和受害人之间事先存在合同关系的,那么加害人对受害人的损害行为,不仅可以作为侵权行为 ,还可以作为违反了事先约定的合同义务的违约行为对待。如对医疗事故,依医疗合 同规定,医院或医务人员应负违约责任,因提供医疗服务的一方有义务 注意不因其过错发生医疗事故,否则即违反合同义务 ;而依侵权法规定 , 应负医疗事故的侵权责任,因过错发生的医疗事故侵犯了他人的人身权。第四,一种违法行为虽然只符合一种责任要件,但是法律从保护受害人的利益出发要求合同当事人根据侵权行为制度提出请求和提起诉讼,或将侵权行为责任纳入合同责任的适用范围。如保管合同中,保管人因过错行为致保管物损害,依保管合同应负违约责任,因为保管人违反了妥善保管的义务;依侵权法规定 ,保管人因过错毁损他人财产, 应负侵权损害赔偿责任。（三）我国侵权责任与违约责任竞合的法律制度1989 年 6 月，最高人民法院在下发的全国沿海地区涉外、涉-可编辑修改 -港经经济审判工作座谈会纪要中，提出了责任竞合问题及处理的相关原则，指出“被告的行为同时构成破坏合同和民事侵权”，“原告可以选择二者之中有利于自己的一种诉因提起诉讼” 。我国合同法第122 条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、 财产权益的， 受侵害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释第30 条，“债权人依照合同法第 122 条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成 立的，人民法院应当驳回起诉。 ”对当事人的请求权选择限定必须在一审开庭前提出。三、责任竞合的产生原因违约责任和侵权责任竞合产生的根本原因是两种责任的对立与同一。责任竞合现象是伴随合同法与侵权法的独立而产生的,它的存在体现了违法行为的复杂性和多重性,又反映了合同法和侵权法相互 独立又相互渗透的状况。作为两种基本的民事责任,违约责任和侵权责任最初是不区分的 ,违反契约和侵犯他人权利同为不法行为,应受到处罚。 两种责任的同一性主要表现在:侵权责任为违反权利不可侵害 义务所生责任 ,违约责任则是违反合同义务所生责任,两者均为损害赔偿责任,原则上均以故意或过失为发生责任之要件;违约行为究其本质杨学波债权法清华大学出版社2006 年 2 月 p211-可编辑修改 -属侵害债权 ,与侵权行为无实质差别。正是由于两种责任的同一性,在现实生活中一种违法行为常具有两种性质,同时符合违约责任和侵权 责任的构成要件。侵权责任和违约责任竞合，是一种责任竞合，指的 是行为人的同一不法行为同时违反侵权法和合同法的有关规定，同时符合侵权责任和违约责任的构成要件而产生的责任竞合现象。虽然违约责任和侵权责任具有同一性,但这种同一性具有很大的相对性,这也正是两种责任相互对立的基础。如果说违约责任和侵权 责任的同一性导致了一种违法行为并存两种责任的可能性,那么违约行为和侵权行为的对立和差异则进一步造成两种责任的冲突。 责任竞合的根本原因在于， 一个违约行为不仅侵害了债权人的预期利益，而且侵害了债权人的固有利益。 违约行为侵害债权人的预期利益， 产生违约损害赔偿请求权， 构成违约责任； 违约行为侵害债权人的固有利益，既产生侵权损害赔偿请求权，构成侵权责任，也产生了违约 损害赔偿请求权，构成违约责任。在侵害固有利益这一点上，两个请 求权完全重合在一起。这两个损害赔偿请求权所救济的内容完全一致，保护内容都是一样的， 因此构成竞合。违约责任和侵权责任的区别主要体现在不法行为人与受害人之间是否存在着合同关系，此合同关系也即是违约责任与侵权责任竞合产生的基础法律关系。 当事人双方签订合同后， 一方当事人实施了侵权行为，而同时该侵权行为又违反了合同义务， 造成违约， 这就必然产生违约责任与侵权责任的竞合。在侵权行为发生之前， 当事人之间存在一种合同关系，这是违约万志红民法学北京航空航天大学出版社2008 年 5 月 p162邓晓光债权法清华大学出版社2006 年 2 月 p74-可编辑修改 -责任与侵权责任竞合发生的根本原因。产生违约责任与侵权责任直接原因有以下几种情况：1、合同当事人的违约行为同时侵犯了法律规定的强制性义务， 如保护、照顾、通知、忠实等附随义务或其他法定的不作为义务。2、侵权性的违约和违约性的侵权。侵权性违约行为。 即行为人实施的侵权行为致他人合同利益损害的，符合违法行为的构成要件。例如：保管人无权处分保管物而将保管物出卖给第三人， 则无权处分人使寄存人受到损失的行为是侵权行为，同时又构成违反保管义务的违约行为。违约性侵权行为。 即合同当事人的违约行为致他人合同利益以外的利益损害，符合侵权行为的构成要件。例如：买卖合同交付的标的 物质量不合格（违约行为）致他人人身或者财产损害（侵权行为）。3、不法行为人实施故意侵害他人权利并造成损害的侵权行为时，如果加害人和受害人之间事先存在着一种合同关系，这种合同关系的存在，使加害人对受害人的损害行为，不仅可以作为侵权行为，也可 以作为违反了当事人事先约定的义务的违约行为对待。如医生重大过失造成病人伤害或死亡的行为。4、一种违法行为虽然只符合一种责任要件，但是法律从保护受害人利益出发， 要求合同当事人根据有关侵权行为规定提出请求和提起诉讼，或者将侵权行为责任纳入合同责任的适用范围。四、违约责任与侵权责任竞合的法律完善1. 张云民法学北京航空航天大学出版社2008 年 5 月 p201-可编辑修改 -我国合同法规定的责任竞合制度只允许受害人就违约责任和侵权责任择一提出请求 ,而不能就两种责任同时提出请求,一旦发生了并用的情况 ,就否定了竞合的存在。为弥补责任竞合制度的缺陷,应将产生违约责任和侵权责任的情形进行具体化,并针对不同情况采取不同的处理措施 :一是应当严格依据责任的性质而决定处理方式。如因不法行为造成受害人的人身伤亡和精神损害的,尽管当事人之间存着合同关系,也应按侵权责任而不能按合同责任处理。因为合同责任并不能对受害人所造成的人身伤亡、精神损害提供补救,而只能通过侵权损害赔偿对受害人提供补救。二是依据有无合同关系而决定处理方式。如果当事人之间事先并不存在合同关系 ,虽然不法行为人并未给受害人造成人身伤亡和精神损害,也不能按违约责任而只能按侵权责任处理。如果双方当事人事