公司的变更、合并与分立.ppt

公司变更 合并与分立 一 公司的变更 一 公司章程的修改 二 公司注册资本的变更 三 公司组织形式的变更二 公司合并一 公司合并的概念 形式及特征二 比较公司合并与公司兼并三 公司合并的程序四 公司合并中相关主体的利益保护三 公司分立 公司的变更 一 公司变更的概念及原因 一 公司变更的概念有广义和狭义两种理解广义的公司变更 是指公司设立登记事项中某一项或某几项的改变 狭义的公司变更 主要是指公司组织形式的变更 应从广义的角度理解公司变更 公司的变更 二 公司变更的原因1 消极原因指引起公司变更其设立登记事项是由于某些情势变化或本身经营管理不善 从而使公司不得不进行某方面变更之原因 2 积极原因积极原因 又称主动原因 指引起公司变更其设立登记事项是由于公司主动采取积极竞争措施所致 公司的变更 二 公司变更的主要内容 一 公司章程的修改1 公司章程修改的原则a 不得违背法律和行政法规b 不得损害股东利益 尤其注意防止大股东利用控股的优势对章程作出损害中小股东利益的修改c 不得损害债权人和其他第三人的利益 如通过减资以逃避债务 公司的变更 2 公司章程修改的理由公司法对导致公司章程修改的原因未做限制 只规定公司可以修改章程 公司法有几处特别规定 a 公司可以通过修改公司章程来改变公司经营范围 法第12条 b 当出现章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由 可以通过修改章程使公司存续 法第75条第1款 第182条 公司的变更 3 公司章程的修改程序修改公司章程是股东 大 会的一项重要权力 但股东大会行使权利时必须依照法定程序进行才能保证修改有效 主要程序是 1 由董事会拟定并提出修改章程的方案 2 董事会在股东 大 会召开前将方案通知各股东 3 股东 大 会审议通过 若需要报经审批的要通过审批 公司的变更 4 办理变更登记 修改事项属于法律 法规要求披露的信息 按规定公告 3 公司章程修改后的效力修改章程本身没有登记生效的条件 因此修改章程在股东 大 会作出决议时生效 判断 章程修改经变更登记后生效 新修改的公司章程对公司 股东 董事 监事及高管人员具有约束力 法第11条 公司的经营活动不能违反公司章程 公司的变更 二 公司注册资本的变更1 注册资本的增加 1 股份公司增资的方法股份公司增加注册资本的方法有以下3种 A 增加股份数额B 增加每股金额C 既增加股份数额 又增加每股金额 公司的变更 2 有限责任公司的增资 主要可采用两种方式 a 增加新股东以增加资本 但增加后的股东人数不得超过公司法规定的最高股东人数 b 由公司原股东增加出资额有限责任公司增加资本 须由股东会特别决议批准 该特别决议须经代表公司三分之二以上表决权的股东通过 公司的变更 3 公司增加注册资本的程序A 由股东 大 会作出决议B 增量发行新股应符合法定条件 证券法第13条 C 发行新股须进行审批及公告D 股份有限公司经股东大会决议将公积金转为资本时 按股东原有股份比例派送新股或增加每股面值E 公司增加注册资本后 应依法向公司登记机关办理变更登记 公司的变更 4 解读公司法第179条 准用条款 1 有限公司股东认缴新增资本的出资 还应遵守下列条文 a 出资缴纳及责任 法第28条 b 验资 法第29条 c 属于特殊表决事项 法第44条 2 股份公司股东增加注册资本发行新股时 还应遵守下列条文 a 股东大会的决议事项 法第134条 b 公告 承销 收款c 作价方案的确定 法第136条 d 登记及公告 法第137条 法第88 89 135条 公司的变更 2 注册资本的减少 1 股份公司减资的方法A 减少股份数股份合并 是将两个以上的股份合并为一股 以减少资本 股份的注销 是指公司取得自己的股份 从而使其注销 B 减少股份金额C 同时减少股份金额与股份数 公司的变更 2 公司减资程序A 召集股东 大 会作出减少注册资本的决议B 编制资产负债表和财产清单C 通知和公告债权人D 修改公司章程并办理公司变更登记 注意 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额 法第178条 法第178条第2款 公司的变更 三 公司组织形式的变更1 公司组织形式变更的概念和意义公司组织形式变更 又称公司组织形式转换 也称公司转型 是指不中断公司的法人资格 而将公司由一种法定形态变为另一种法定形态的行为 2 公司组织形式变更的类型公司组织变更各国对此多采取限制主义 公司法只规定有限责任公司与股份有限公司之间的变更 法第9条 公司的变更 3 公司组织形式变更的条件 法第9条第2款 第96条 根据公司法的规定 有限公司变更为股份公司应符合以下条件 1 变更后的公司应当具备股份公司的条件 2 变更程序必须按照公司法关于设立股份公司的程序办理 3 变更后的股份公司向原有限公司股东折合的实收股本总额不得高于原有限公司的净资产额 4 公司为实现组织变更的目的向社会公开募集股份时 应依照公司法关于向社会公众募股的规定办理 5 原有限公司的债权 债务由变更后的股份公司承继 公司的变更 4 公司组织形式变更的程序根据公司法的规定 具体程序为 1 拟定变更方案 2 通过变更决议 3 编制资产负债表和财产目录 核定及认缴出资额或股份 4 报政府主管部门批准 股东会议决议修改公司章程 5 办理变更登记 公司合并 一 公司合并的概念 形式及特征 一 概念是指两个或两个以上公司达成协议 依法定程序归并为其中的一个公司或创设另一个新公司的法律行为 二 形式 法第173条 a 新设合并 指两个或两个以上公司合并成一个新的公司 参与合并各方均归于消灭 A BCb 吸收合并 指两个或两个以上的公司合并后 其中有一个公司 吸收方 存续 而其余公司 被吸收方 均归消灭的法律行为 A BA 公司合并 三 特征 1 公司合并是公司之间 合二为一 或 合多为一 的法律行为 因此合并必须以两个或两个以上的公司存在为前提 可见 公司法意义上的合并必须是在公司 非股东 之间进行2 公司合并是依约和依法进行的法律行为 是当事人 意思一致 的合同行为3 公司合并必然引起公司变更的法律后果 这种变更既有合并前主体资格的变更 也有合并前公司权利义务的变更 具体表现 a 除吸收合并中吸收公司存续外 其他参与合并的公司和法人资格均归于消失 公司合并 b 因合并而消失了的公司的权利 义务 均为存续公司或新设公司概括承受 法第175条 合同法第90条 c 消失公司的股份全部转换为存续公司或新设公司的股份 债券或现金 d 合并后的公司性质 股份公司之间合并后仍为股份公司 上市公司和有限公司合并后为股份公司 非上市的股份公司与有限公司合并后可以是股份公司 也可以是有限公司 公司合并 二 比较公司合并与公司兼并兼并 是指一个企业通过购买其他企业的产权或股份的方式 从而使其他企业失去法人资格或被控股的法律行为 根据 企业兼并的暂行办法 承担债务式合并购买式企业兼并吸收股份式收购控股式 公司合并 公司收购 证券法第4章 上市公司收购 是指受让公司通过购买出让公司一定数额的股权 一般为50 以上 从而实际控制出让公司 出让公司继续存在 的法律行为 公司合并与公司收购的区别 A 公司收购中收购方必须要向对方支付对价 而公司合并则可以通过债权债务的概括承受整体接收被合并公司 合并方无需相对方支付对价 B 公司收购的主体无特别要求 除了被收购方为公司外 另一方主体则既可以是公司等企业法人组织 也可是自然人 如MBO管理层收购 不具备法人资格的企业等 而公司合并的主体必须在公司之间 公司合并 三 公司合并的程序合并属于公司的重大法律行为 涉及公司的存续 公司股东 债权人的利益 因此各国公司法都对公司合并加以规制 设定了较严格的程序 我国公司法规定的合并程序主要包括 A 董事会制定合并方案 法第47 109条 B 股东 大 会做出决议 法第44 104条第2款 C 合并各方签订合并协议 法第174条 D 处理债权 债务等各项合并事项 法第174条 E 向公司登记机关办理变更登记 注销登记和设立登记 法第180条 公司合并 四 公司合并中相关主体的利益保护 一 股东利益保护a 对公司股东的信息披露 为了防止大股东的 暗箱操作 美国 在合并协议通过前 董事会应将合并方案或合并协议连同召开股东大会的通知 一起发送给每位股东 德国 合并合同及草案在股东大会召开之前必须提交商业登记簿登记注册 并从大会召开之日起 公司业务室陈列合并材料供股东查阅 我国 有关公司的信息披露祥见于证券法 公司法的相关规定较为原则且条文数量少 对合并的相关信息披露制度也没有作专门的规定 但透过其他条文可以找到这方面内容 如法第34 98条 公司合并 b 异议股东股份回购请求权c 其他保障性法律制度 如 规定相关人员的义务 如规定董事和控制股东的诚信义务 表决权排除制度等 规定股东权益受到侵害时的救济制度 如派生诉讼 直接诉讼等 二 债权人利益保护1 对债权人的告知制度公司法第174条规定了合并的公司应当向债权人履行告知的义务 并涉及告知的时间和方式 但没有具体规定告知的内容和告知的效力 第205条还规定了公司未依法通知或公告债权人的行政法律责任 公司合并 2 债务法定转移制度 法第175条 3 债权人请求权行使制度 原公司法第184条第3款规定 债权人自接到通知书之日起30日内 未接到通知书的自第一次公告之日起90日内 有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保 不清偿债务或不提供担保的 公司不得合并 与国外相关规定不同的是 债权人的请求权具有阻却公司合并进行的效力 为了平衡公司运作效率和债权人利益维护 05年公司法删除了债权人请求权可以阻却合并的内容 债权人可以依照第175条寻求救济 公司合并 三 公司职工权益保护1 职工对公司做出合并决议有建议权和监督权 法第18条第3款 2 职工安置 公司法未于明确 散见于其他法规 如 关于企业兼并的暂行办法 第9条等 公司分立 一 概念和种类1 公司分立 是指一个公司依法分成两个或两个以上公司的法律行为 2 种类 1 派生分立 是指一个公司分离成两个或两个以上公司 原公司继续存续 2 新设分立 是指一个公司分解为两个或两个以上的公司 原公司消灭 公司分立 二 公司分立程序和公司合并程序基本相同 主要不同点在于 对分立公司的债务处理方面 法律没有赋予债权人在公司分立时要求公司清偿债务或者提供担保的请求权 法第176条 并且 对公司分立前后的债务转移制度也有别于公司合并 即 公司分立前的债务由分分立后的公司承担连带责任 但是 公司在分立前与债权人就了债务清偿达成的