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反第三者自助手册 作者：湖南万和联合律师事务所 李健律师第一章：法律背景第二章：诉讼概论第三章：证据概论第四章：书证第五章：物证第六章：视听资料第七章：证人证言第八章：当事人陈述第九章：鉴定结论第十章：勘验笔录第十一章：取证须知第十二章：成本第十三章：后果第一章：法律背景中华人民共和国婚姻法第四十六条 有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(一)重婚的；(二)有配偶者与他人同居的；(三)实施家庭暴力的；(四)虐待、遗弃家庭成员的。 最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（一）第二十九条承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。人民法院判决不准离婚的案件，对于当事人基于婚姻法第四十六条提出的损害赔偿请求，不予支持。在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的，人民法院不予受理。 依以上法律条文可以看出，对第三者插足导致婚姻破裂的，离婚诉讼过程中，无过错的配偶针对有过错的一方享有损害索赔权。但是该索赔权如何去主张、行使？索赔权行使的效果又是如何？在行使索赔权过程种又要注意和规避那些风险？行使索赔权的成本如何压缩？对此本自助手册针对上诉种种问题进行阐述，希望能通过我们的努力，能让受害者自行阅读本手册吗，维护好自己合法权益。第二章 诉讼概论公民、法人和其他组织认为自己的民事权益受到侵害或者与他人发生了争议，以自己的名义，请求人民法院通过审判给予法律保护的诉讼行为，就叫作起诉。起诉必须符合法定的条件。根据民事诉讼法第一百零八条规定，若因第三者插足，要求起诉离婚必须符合以下条件： 1、提交双方的户籍身份信息，原告必须出示原件，被告可以是复印件。2、提交双方的婚姻登记资料，可以是结婚证或是民政部门出具的婚姻登记证明。3、提交两份诉讼状，法院一份，被告一份。其中若要追究配偶有第三者的赔偿责任，则必须在离婚诉讼状一并要求。否则不能单独的另提。4、提交配偶有第三者的相关证据，具体的证据形式和运用具体见第二章。5、诉讼法院一般为婚姻登记地。此外需特别强调的是，如果自己是无过错方，而配偶有第三者而起诉自己离婚的，自己不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼。同时一审时无过错一方未针对配偶有第三者情况提出损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，当事人可以在离婚后一年内另行起诉。至于立案后的具体的诉讼程序，受害者可以参见民事诉讼法及相应的最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法执行程序若干问题的解释，（湖南律师服务网可查询）。这是一个系统的程序，本自助手册不一一赘述。第三章 证据概论反击第三者，对过错配偶索赔唯一途径既然只能是离婚诉讼程序，而打官司就是打证据，所以非常有必要重点介绍和宣传下反第三者诉讼中各项证据的类型和运用。这也是本自助手册的重重之重。依据我国民事诉讼法规定，证据的表现形式可以分为书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录七种。现在我们分别介绍下七种证据的特点和适用。第四章：书证书证是指以文字、符号、图形等所记载的内容或表达的思想来证明案件真实的证据。这种物品之所以称为书证，不仅因它的外观呈书面形式，而更重要的是它记载或表示的内容能够证明案件事实。从司法实践来看，证明第三者存在的书证的表现形式是多种多样的，从书证的表达方式上来看，有书写的，也有电子输入的；从书证的载体上来看也有纸张、电子数据等。而具体的表现形式上，常见的有情书、短信记录等。书证在民事诉讼中是普遍被应用的一种证据，在民事诉讼中起着非常重要的作用。具体运用包括：配偶与第三者涉及两性暧昧关系的手机短信息。配偶与第三者关于以后共同生活的往来书信。书证的诉讼运用方面，我国民事诉讼法和最高人民法院的证据规定对于该类书证的提交有不同的规定，民事诉讼法规定：“书证应当提交原件，提交原件有困难的，可以提交复制件。”而证据规定第20条规定：“调查人员调查收集书证，可以是原件，也可以是经核对无误的副本或复制件。是副本或者复制件的，应当在调查笔录中说明来源和取证情况。 因此受害者维权过程中，还是应当注意原件的收集、保存和运用。第五章：物证物证的概念和特征物证是指以其存在的形状、质量、规格、特征等来证明案件事实的证据。物证是通过其外部特征和自身所体现的属性来证明案件的真实情况，它不受人们主观因素的影响和制约。因此，物证是反击第三者的重要的证据之一。证明第三者存在的物证常见的有：第三者馈赠给配偶的私密物件，如手机，衣物等。配偶保管的第三者居住处的钥匙等 物证与书证之间有着明显的区别，其主要区别在于：（1）物证以其存在、外形等外部特征和物质属性证明案件真实情况；书证则以文书或物品所记载的内容证明案件事实。（2）法律对物证无特殊的形式上的特定要求，只要能以其存在、外形、特征证明案件事实，就可以作为物证；对书证则不同，法律有时规定必须具备特定形式或履行了特定的程序后，才具有证据效力。（3）物证是一种客观实在，不反映人的主观意志；而书证是一定主体制作的，反映了人的主观的意志。物证和其他证据相比，具有如下特征：（1）物证具有较强的客观性、真实性。争议的案件事实都是已经发生了的，是现实的客观存在。如果能够判定物证是真实的，不是虚假的，通过物证与案件事实的联系，就能够用其来证明案件事实，因而物证具有较强的证明力。(2)物证具有独立的证明性。物证是一种客观实在的，并不反映人的主观意志，比较容易审查核实。不象证人证言和当事人陈述那样，容易受主观因素和其他客观因素的影响。在大多数情况下，物证能独立证明案件事实是否存在，而不需要其他证据加以印证，即可成为认定事实的依据。(3)物证具有不可代替的特定性。物证作为一种客观存在的具体物体和痕迹，具有自己的特有的特征，且被特定化于特定的物体之上。因此，它是不能用其它物品或者同类物品来代替的，否则就不能保持原物的特征。民事诉讼法明确规定：“物证必须提交原物。”只有在提交原物确有困难时，才“可以提交复制品、照片”，但提交的复制品的一切特征必须与原物相同，照片也只能是原物的真实情况的反映。这种复制品和照片，只是固定和保存原物的方法，作为物证的仍是原来的物品和痕迹，而不是复制品和照片。第六章：视听资料视听资料，是指利用录音、录像、电子计算机储存的资料和数据等来证明案件事实的一种证据。它包括录相带、录音片、传真资料、电影胶卷、微型胶卷、电话录音、雷达扫描资料和电脑贮存数据和资料等视听资料是通过图像、音响等来再现案件事实的，其特征具有生动逼真、便于使用、易于保管等特点。具体而言，首先，视听资料具有较强的生动性和真实性。由于视听资料是采用现代科学技术手段记录下的有关案件的原始材料，并且通过对该资料的回放能够再现当事人的声音、图像和数据等，它同物证一样不受主观因素的影响，所以能够比较客观的反映案件的事实。其次，视听资料还具有体积小、重量轻等优点，从而易于保管和使用。随着科学技术的发展，录音机、录像机、电脑、传真机等日渐普及，在人们的日常生活中，视听资料的来源和应用上都具有了更多的广泛性。他的得广泛的应用。对打击第三者的诉讼征途中提供了更多的方便。视听资料虽然具有生动逼真、便于使用、易于保管等特点，但也不能由此认为其是绝对可靠的证据，原因在于视听资料是可以通过剪接手段伪造变换的。因此，对视听资料需进行全面审查，具体分析。根据证据规定第22条规定：“调查人员调查收集计算机数据或者录音、录像等视听资料的应当要求被调查人提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的可以提供复制件。提供复制件的，调查人员应当在调查笔录中说明其来源和制作经过。”人民法院在审查视听资料时，应查明该项视听资料的来源，录制的时间、地点，录制的内容、目的，参与录制的人，录制的形象和声音是否真实，以及该项视听资料的保管、储存情况等。凡窃听、偷录、剪接、篡改、内容失真的视听资料，都不能作为诉讼证据。 常见的证明第三者存在的视听资料有：配偶与第三者出双入对的录像；配偶与第三者私密通话的录音等。第七章：证人证言证人是指知晓案件事实并应当事人的要求和法院的传唤到法庭作证的人，证人就案件事实向法院所作的陈述称为证人证言。根据我国民事诉讼法第七十条第一款规定：“凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。”以上规定大致说明了民事诉讼证人的范畴。我国民事诉讼法规定的证人，包括单位和个人两大类。即凡是知道案件情况的单位和个人都有义务出庭作证。但这里有一个值得探讨的问题是，单位能否能象自然人一样出庭作证呢？单位显然是不能的。因此由单位或者是街道办事处等机构出具配偶与第三者有不正当男女关系，这种证据在形式上，就因不合法而无效。民事诉讼法第70条第2款规定，不能正确表达意志的人，不能作证。这一条是关于证人的能力方面的规定，在我国自然人作为证人，除必须了解案件的事实外，还须能够正确表达自己的意志。最高人民法院证据规定第55条也进一步规定了，不能正确表达意志的人不能作为证人。无民事行为能力和限制民事行为能力的人当待证事实与其年龄状况相适应的可以作为证人。因此，根据我国法律和司法解释，自然人虽然是无民事行为能力或限制民事行为能力的人，仍然能够作为证人对与自己年龄和智力状况相适应的待证事实作证。所以即使是未成年子女，如果能指认出父母与异性有频繁交往的事实，也应该可以做证据。证人证言有两种形式：一是口头形式，二是书面形式。口头形式，是指证人就所了解的案件事实向法庭所作的陈述。该形式是证人作证的基本形式。在审判实践中证人大多是以口头形式向法院陈述的，证人作证以到庭接受口头询问为主，主要是便于当庭质证和确认。依据证据规定，当事人向人民法院申请要求证人出庭作证时，应当在举证期限届满十日前提出，并经人民法院许可。且必须指明证人的姓名、住址，以便法院传唤，当事人虽未申请，法院为了查明一定的案情事实，也可依职权主动地传唤证人。书面形式，是指以文字形式向人民法院陈述已知的案件事实。证人作证以到庭接受口头询问为原则，但“证人确有困难不能出庭”的，如年迈体弱或者行动不便无法出庭的；或特殊岗位确实无法离开的；或路途特别遥远，交通不便难以出庭的；或因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的；或其他无法出庭的特殊情况。经人民法院许可，证人可以提交书面证言。书面证言应当庭宣读，听取当事人的意见。但应注意的是，书面证言不应认为是“书证”，而是“证人证言”的一种表现形式。常见的证明第三者存在的证人证言有：配偶与第三者进出宾馆的证人目击。配偶与第三者肢体亲密的目击。第八章：当事人陈述当事人陈述是指当事人在诉讼中就与本案有关的事实，向法院所作的陈述。当事人陈述作为证据的一个种类是我国的民事诉讼证据种类划分中的特色。当事人是民事诉讼法律关系的主体，由于与诉讼结果有着直接的利害关系，决定了当事人陈述具有真实与虚假并存的特点。因此，审判人员在运用这一证据时应注意防止将虚假的证据作为认定案件事实的根据，对于当事人的陈述应结合本案的其他证据进行审查核实，以确定作为认定案件事实的根据。当事人陈述分为口头陈述和书面陈述，也可以分为对案件事实的陈述和当事人的承认两类。当事人对案件事实的陈述，其目的在于取得有利于自己的后果。当事人的承认，是指一方当事人向另一方当事人所证明的事实的真实性表示同意的一种陈述。当事人的承认又可以分为审判上的承认和审判外的承认两种。审判上的承认，是指在审判案件时，当事人向法院所作的承认。这种承认是一方当事人对对方当事人所作的关于事实的陈述表示同意，一旦承认即可免除了对方当事人的举证责任。该承认的主体仅限于原告、被告、法定代理人、第三人、诉讼代表人和经被代理人特别授权的诉讼代理人等。审判外的承认，是当事人在法院外对某些事实所作的承认。这种承认不能作为免除举证责任的根据，因其没有人民法院的参与，对法庭不存在任何拘束力。人民法院对当事人陈述的可靠性的判断，必须综合全部案情和其他证据加以判定。在判断承认时必须审查承认是否系当事人自愿，如果存在着受欺诈、恶意通谋和重大误解的情况，则不能认定承认的效力。常见的证明第三者存在的当事人陈述有：配偶当庭表示和第三者交往更加幸福等言语。配偶当庭承认有过婚外性行为的言语。第九章：鉴定结论鉴定人运用专业知识、专门技术对案件中的专门性问题进行分析、鉴别、判断后做出的结论，称为鉴定结论。民事诉讼中涉及第三者的鉴定结论证据最常见的就是亲子鉴定结论。根据最高人民法院证据规定第25条规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。证据规定第26条同时规定，当事人提出申请鉴定，经人民法院同意后，由双方当事人协商选择鉴定机构和鉴定人；如果协商不成也可以由人民法院加以指定。证据规定第27条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；鉴定程序严重违法的；鉴定结论明显依据不足的；经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。另外，一方当事人自行委托的部门作出的鉴定的，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。鉴定人有责任在法庭上回答审判人员、当事人及其诉讼代理人提出的有关鉴定方面的问题。鉴定人应当出庭接受当事人质询。 鉴定人确因特殊原因无法出庭的，经人民法院准许，可以书面答复当事人的质询。在法庭上进行的比较简单的鉴定，鉴定人也可用口头向法院提出鉴定意见，由书记员记入笔录，并由鉴定人在笔录上签名或盖章。不论以书面或口头方式提出鉴定意见，如有必要，当事人及其诉讼代理人都可以要求鉴定人对鉴定意见作补充说明或解释，这些说明和解释，也应记入法庭笔录，如果数个鉴定人的鉴定意见互相抵触，或鉴定人未能提出肯定的意见，或者人民法院对鉴定意见有怀疑时，除可要求鉴定人进行补充说明或补充鉴定外，还可以另行指定鉴定人再行鉴定。常见的证明第三者存在的鉴定结论有：配偶与自己的婚生子女非自己血缘子女。第十章：勘验笔录所谓勘验，是指人民法院审判人员，在诉讼过程中，为了查明一定的事实，对与案件争议有关的现场、物品或物体亲自进行或指定有关人员进行查验、拍照、测量的行为。对于查验的情况与结果制成的笔录叫勘验笔录。勘验笔录是一种独立的证据，也是一种固定和保全证据的方法。在勘验物证或者现场时，勘验人员必须出示人民法院的证件，邀请当地基层组织或者当事人所在单位派人参加，当事人或者他们的成年家属应当到场；拒不到场的，不影响勘验的进行。有关单位和个人根据人民法院的通知，有义务保护现场、协助勘验工作的进行。人民法院勘验物证或者现场，应当制作笔录记录勘验的时间、地点、勘验人、在场人、勘验的经过、结果，由勘验人、在场人签名或者盖章。对于绘制的现场图应当注明绘制的时间、方位、测绘人姓名、身份等内容。勘验笔录应把物证或者现场上一切与案件有关的客观情况，详细、如实地记录。在开庭审理时，审判人员应当庭宣读或出示勘验笔录和照片、绘制的图表，使当事人都能了解勘验的事实情况，并听取他们的意见。当事人要求重新勘验的，可以重新勘验。常见的证明第三者存在的鉴定结论有：配偶与第三者姘居生活现场的勘验第十一章：取证须知 受害者在收集证据的时候一定要注意和明白以下事项：一、配偶的忠诚义务监督权是可以对抗配偶的隐私权的。所以配偶抗议另一方对自己的行踪进行调查猜疑，都仅能是情感上的抗议，另一方一般是不构成侵权的。 二、这种监督权理论上应该属于专属权利，只能由配偶自己自行行使，而不能让渡委托他人行使。若委托他人行使，同样的一个行为，很可能他人就触犯了现行法律，侵犯了配偶的隐私权及名誉权等。三、配偶之间的监督权配偶可以最大化行使，但是针对第三者的，却一定要有所顾及，因为第三者尚是一个与自己没有任何权义关系的独立主体，还是享有完全民事权利能力的，许多权益都是不能任意侵犯的。 四、谨慎对待私家侦探介入举证。199年公安部就发布了关于禁止开设“私人侦探所”性质的民间机构的通知。但是鉴于近年的社会变化和需要，私人侦探已是个不可回避的事实，尤其在婚恋服务市场很受欢迎，不可否认他们一些隐蔽取证的建设性作用，但还是希望受害者是要明白这个基本的法律背景。第十二章：成本法院的诉讼费如果不涉及财产的话，一般只是两百元。经济成本稍微大一点的可能还是取证，固定证据阶段。除了经济成本之外，真正较大的成本考验是受害者的心理承受能力。所以在离婚诉讼中，尤其是追究配偶存在有第三者过错的诉讼过程中，受害者的心理一般都是悲喜交加。应此针对这样的个漫长沉重的诉讼，受害者可以凭借本自助手册去摸索法律程序的脉搏，同时也得要注意心理状态的调节和放松。否则很有可能得不偿失，赢了官司输了自己。此外婚姻关系因为第三者的介入而诉讼解体，对双方的社会形象、政治前途、子女印象都会造成一定的影响。因此双方一定有所顾虑，哪怕是对方配偶过错在先，但是否有必要放任损失的扩大，这个也是值得考虑的问题。第十三章：后果双方的婚姻关系一旦解体，之前基于婚姻所发生的身份上、财产上的一切权利义务关系随之消灭,并产生子女的抚养教育、夫妻共同财产的分割、共同债务的清偿、一方对他方的经济帮助、离婚损害赔偿等问题的处理。并且随着离婚，还可能随之出现如下些问题： 曾经咬牙切齿的第三者也可能因此堂而皇之的转正，自己难以释怀，终日抱怨。 自己的子女必须以晚辈身份接受第三者的假惺惺的关怀，自己心疼不已。 曾经的第三者可能会名正言顺的限制前夫带小孩出来与自己会见，自己愤怒难耐。 以上种种，都是些受害者遭遇的总结。作为执业律师我们无法去评论在这样的身份格局之下，孰是孰非。我们只能特别特别的强调。在离婚诉讼中，受害者要多考虑下自己追求的结局是否能让自己根本解脱，是否能短疼胜于长疼。否则的话还不如以不变应万变，消极的利用现行的法律诉讼规则：一审诉讼离婚只要一方不同意，没有法定情形的话法院基本上不会判离；而第二次离婚又必须间隔六个月在这个期间内，什么事情都有可能发生。说不定配偶与第三者内部之间出现问题后又回归家庭。第十四章：后记 曾经做一个节目时，主持人很高调的质疑许多受害人懦弱、屈从、纵容、不加强自身建设。我后来很明确的反驳了。我反驳道这个就如皇帝问大臣：饥民没反饭吃去吃糠，为什么不去吃肉啊？ 因为在众多的案例中我总结到，许多受害妇女，几乎都是猝不及防的遭遇了第三者。当他们每天尽心照料子女父母时，是没时间去看新闻联播的。他们一直是以女性的身份去扮演份内的角色，女权主义要他们摇身一变去强干性格美丽容貌，理论上是很难在这个阶段实现转变的。 所以回归到我们律师职业，我从来没有去低视过遭遇配偶抛弃的受害者，哪怕他们确实是百无一是；哪怕他们对配偶带着第三者回家又恨却又不敢怎么样；哪怕他们直到最后都还在拥护崇拜着配偶的高大他们现在所具有的性格、学识、阅历自然有着与之匹配的命运去等待着他们。我没有资格去批判着受害者的思想感知。我只会哀其不幸、怒其不争。我只能在他们遭遇婚变时，就事论事的教他们以法律手段去应对。如果自信能解脱，我们最终还是鼓励受害者能宁可玉碎，不可瓦全的去反击配偶婚姻的背叛。 最后祝天下所有的家庭和谐圆满。 EP|Ac|dLsp5?4dhiBmyI5eBb7wu0P36v_DGs6xGKBOGcujgv|1ZaKRnf8|jI6frNzZDns9xygPwYat?VqwHJZIpCzmh0YktahG;DbKsp6pFGh2X?YLZLX61eZy=C2o3u:hvsJ9;KGKKriM?81uRJzhFaIIX0DZ0FL_xaW0Xgw8W|4wTWaRtdvXB1