涉外经济法实务

第二讲涉外货买卖法律实务,概述关于合同的订立关于合同的履行,一、概述,涉外货物买卖的概念和特征涉外货物买卖法律框架涉外货物买卖的主要运作方式和环节涉外货物买卖的主要法律问题,涉外货物买卖的概念和特征,涉外货物买卖是指跨越关境的以转移货物所有权为目的的有偿交易。特点：1、主体的涉外性2、客体的特定性3、交易的复杂性（运输、保险、支付）4、政府的监管控制性,涉外货物买卖法律框架,国内法：合同法外贸法、货物进出口管理条例国际的法：1、国际条约联合国国际货物销售合同公约2、国际惯例国际贸易术语解释通则,涉外货物买卖的主要方式和运作环节,主要买卖方式：自营、代理、包销、易货、交易所买卖、展卖会、拍卖、投标、加工、补偿贸易等等。主要运作环节：交易前的准备工作、合同的磋商和订立、合同的履行,涉外货物买卖的主要法律问题,1、合同的有效成立。2、买卖双方的主要权利和义务3、违约责任4、货物风险的转移,二、关于涉外货物买卖合同的订立,订立的主体（外贸法第9条）订立程序（合同法）订立形式及主要条款（合同法）,订立的主体（外贸法第9条）,第八条本法所称对外贸易经营者，是指依法办理工商登记或者其他执业手续，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。第九条从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者，应当向国务院对外贸易主管部门或者其委托的机构办理备案登记；但是，法律、行政法规和国务院对外贸易主管部门规定不需要备案登记的除外。备案登记的具体办法由国务院对外贸易主管部门规定。对外贸易经营者未按照规定办理备案登记的，海关不予办理进出口货物的报关验放手续。,订立程序,交易磋商形式交易磋商前的准备磋商及合同订立程序,交易磋商的形式,、口头磋商出口企业邀请国外客户来访参加各种交易会电话洽谈、书面磋商信件电报、电传传真、电子邮件,交易磋商前的准备,、调查研究(客户资信、市场)、制定磋商方案磋商的方针、策略交易条件价格幅度、组织谈判班子政策水平业务能力谈判策略和技巧,交易磋商的程序,1.询盘(又称要约邀请)是指交易的一方为了准备购买或出售某种商品,向对方询问买卖该商品的有关交易条件.,2.发盘(又称要约)是指交易的一方当事人向对方提出各项交易条件，并愿意按照这些条件达成交易、签订合同的一种肯定的表示。构成发盘的条件表明订立合同的意向有特定的受盘人发盘内容必须十分确定（完整、明确、无保留）送达受盘人时生效（可否变更和撤销？）,1991年11月25日，德国A公司向中国B有限公司发出如下要约：彩色复印机2000台，每台汉堡船上交货（FOB）4000美元，即期装运，要约的有效期截止到12月30日。A公司发出要约后，又收到巴黎某公司购买该种型号复印机的要约，报价高于A公司发给B有限公司的要约价格。由于当时B有限公司尚未对该要约做出承诺，故A公司于12月15日向B有限公司发出撤销11月25日要约的通知，而后与巴黎方面签约。但是12月22日，A公司收到B有限公司的承诺，同意德国A公司的要约，并随之向A公司开出了不可撤销的信用证，要求A公司履行合同。后因A公司未履约，B有限公司诉诸斯德哥尔摩仲裁庭，要求A公司赔偿损失。A公司的律师辩称，该公司于1991年11月25日发出的要约已于12月15日被该公司撤销，该要约已失去效力，因而B有限公司的承诺没有效力，购销合同没有成立。1、A公司的辩称是否成立，A公司11月25日的要约是否被撤销。2、A公司与B有限公司之间的买卖合同是否有效。,3.还盘(又称反要约)是受盘人对发盘内容不完全同意而提出修改或变更的表示.还盘既是受盘人对发盘的拒绝,也是受盘人以发盘人的地位所提出的新发盘.对还盘作再还盘,实际上是对新发盘的还盘.还盘不仅可以对商品价格,也可以对其他的交易条件提出意见.还盘时,对双方已经同意的条件一般毋需从复列出.,4.接受(又称承诺)是指受盘人在发盘的有效期内无条件地同意发盘人在发盘中提出的各项交易条件,并愿意按这些条件达成协议、订立合同的一种肯定的表示.接受的条件接受必须是由特定的合法受盘人做出接受必须表示出来,具体做法用“声明”做出表示用“做出行为”来表示,法国公司甲给中国公司乙发盘：“供应50台拖拉机，100匹马力，每台CIF北京4000美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复。”乙还盘：“接受你的发盘，在订立合同后即刻装船。”问：双方的买卖合同是否成立。,接受必须在发盘有效期内送达发盘人接受必须是无条件地同意与发盘所提出的交易条件逾期接受是指晚于有效期或合理时间才送达发盘人时的接受.发生逾期接受时,发盘人及时通知受盘人明确其对逾期接受所持的态度是什分必要的.接受的撤回是指先于接受通知或与接受通知同时到达发盘人的撤回通知书.,北京市物资总公司诉韩国LG商事国际货物买卖纠纷案,案情：96年2月9日物资公司与北京化工公司签订了进口代理协议书，据此，物资公司即向LG商事驻北京办事机构询价，LG商事北京办事机构于2月14日以电话方式向物资公司报价，同日下午，物资公司以传真形式承诺，具体条款为：物资公司认购LG商事韩国产苯乙烯2000公吨，规格ASTM2827-88,到货期为96年4月10日至15日，价格为USD560/MT,CFR湛江，付款方式为L/CATSIGHT。,2月29日，LG商事电告物资公司：因情况有变，无法按原条件供货，建议购买另一批，价格为575美元/每吨，到货时间为4月1日。3月1日物资公司电传LG：接受贵司USD575/MT，CFR湛江报价，我司将尽快拟好合同文本供双方正式签约，请将ASTM2827-88项下之详细英文规格传来以便打印于合同文本上。当天，LG发来传真称，已按USD575/MT，CFR湛江条件拿到货物，将感谢贵方的书面承认。,同天，物资公司又给LG另一份传真，称“关于2000吨苯乙烯，感谢贵司3月1日FAX报价，现确认：韩国苯乙烯2000公吨，规格ASTM2827-88，USD575/MT，CFR湛江，付款方式为L/CATSIGHT，到货期为96年4月1日至15日；另请将ASTM2827-88项下之详细英文规格传来以便做合同用，并请尽量延长到货期到4月8日！.”3月5日，LG发来传真，称：3月1日下午收到贵司确认时为北京时间4点40分，但由于1小时的时差，到达我处时已过韩国工作时间，这批货已卖掉。,3月6日，物资公司电传LG，称已与湛江中美化工公司签订进货加工合同，届时原料不到将赔偿有关损失，并告知另找的两个货源及差价。同日，物资公司与中美化工签订进料加工合同。后又多次传真LG索赔，都未得正式答复，协商未成，物资公司遂诉至北京中院，请求LG承担违约责任并赔偿经济损失（差价，代理费、违约罚金）。争议问题：是否存在买卖合同？是否有新的买卖合同产生？原告诉求是否成立？,订立形式及主要条款,1.书面合同的作用合同成立的证据合同生效的条件合同履行的依据2.书面合同的形式合同和确认书协议备忘录意向书订单和委托订购单,3.书面合同的结构与内容约首合同名称、合同编号、合同签订的日期和地点、订约双方的名称和地址等；本文是对各项交易条件的具体规定；约尾合同使用的文字及其效力、合同正本的份数、附件及其效力，双方当事人代表的签字.,合同的主要条款,涉外货物买卖合同（范本）年月日为卖方和为买方。双方同意买卖，其条款如下：合同货物：产地：数量：合同价格：包装：,付款条件：签订合同后买方于个银行日内开出以卖方为受益人的、经确认的、不可撤销的、可分割、可转让的、不得分批装运的、无追索权的信用证。装船：从卖方收到买方信用证日期算起，天内予以装船。若发生买方所订船舶未按时到达装货，按本合同规定，卖方有权向买方索赔损毁耽搁费，按总金额计算为限。因此，买方需向卖方提供银行保证。,保证金：卖方收到买方信用证的个银行日内，向买方寄出的保证金或银行保函。若卖方不执行合同，其保证金买方予以没收。应附的单据：卖方向买方提供：（）全套清洁提货单；（）一式四份经签字的商业发票；（）原产地证明书；（）装箱单；（）为出口所需的其他主要单据。,装船通知：卖方在规定的装货时间，至少天前用电报方式将装船条件告知买方。买方或其代理人将装货船估计到达装货港的时间告知卖方。其他条款：质量、数量和重量的检验可于装货港一次进行。若要求提供所需的其它证件，其办理手续费、领事签证费应买方负担。装船时间：当日：或次日：装船。,装货效率：每一个晴天工作日，除星期日，节假日外，每舱口进货为立方吨。延期费慢装卸罚款：对于载重吨船来说，每天。不可抗力：签约双方的任何一方由于台风，地震和双方同意的不可抗力事故而影响合同执行时，则延迟合同的期限应相当于出事故所影响的时间。,买方：证人：日期：卖方：证人：日期：,订立涉外货物买卖合同应注意的主要问题,明了交易对象明确交易条件采取书面形式把握程序效力,三、关于涉外货物买卖合同的履行,买卖双方的主要义务违约责任货物的风险转移与所有权转移,（一）买卖双方的主要义务,卖方的义务:1.交付货物2.承担货物的品质担保和权利担保责任3.移交有关货物的单据4.移交货物的所有权,买方的义务1.支付货款2.收取货物,（二）违约及责任,违约的两类情形1、根据违约程度划分：一般违约fundamentalbreach根本违约non-fundamentalbreach2、根据违约事实划分：预期违约(anticipatorybreachofcontract)实际违约,福建省某县家具厂生产的皮箱式样美观,结实耐用,用料考究,于90年代中期打入新加坡市场,很受欢迎,成为当地主要的出口创汇产品.1998年2月,新加坡狮城家具行向该家具厂发出购买皮箱的要约,要求订购2000只皮箱,并对皮箱的式样,用料提出了特殊要求,还要求皮箱必须在5月4日之前交货.该家具厂接受了该要约,双方于2月I0日正式签约.签约后,家具厂即按照对方的要求,开始生产皮箱.然而3月25日,家具厂收到狮城家具行的传真,声称家具厂是乡镇小厂,生产能力极低,不可能按时履行合同,为防止家具厂预期违约,决定对合同宣告撤销.家具厂收到传真后,立即给狮城家具行回电话,说明至3月25日已生产出900多只皮箱,按照这个生产速度,截止交货日,完全可以完成,狮城家具行仅因为推测缺乏证据,因此无权撤销合同,这种行为与联合国国际货物销售合同公约中对预期违约所作的救济方式不符.考虑到双方以往的友好合作关系,希望狮城家具行按双方签定的和约履行自己的义务.狮城家具行对此末予答复.4月30日,家具常电告狮城家具行,2000只皮箱已按要求完全完工,请做好提货准备.但狮城家具行回传真说:合同早已撤销,不准备提货.某县家具厂遂于5月15日同北京中国贸易仲裁委员会提请仲裁.狮城家具行是否有权撤销合同,是否有义务履行合同,违约责任,违约责任的承担原则违约责任的承担方式,违约责任的承担原则,归责原则：只要存在违约事实即应承担违约责任“不可抗力”（公约称“障碍”impediment）的例外合同落空commercialfrustration情势变迁changedcircumstances艰难情形hardship,“不可抗力”免责的条件,1、构成不可抗力（不能预见、不能避免、不能克服）2、不可抗力事件对履行义务的相应影响3、通知和证明4、采取积极措施,买卖双方均可采取的救济措施,1.损害赔偿2.实际履行3.宣告合同无效4.利息,损害赔偿与利息,损害赔偿是公约规定的一项重要救济方法。（1）赔偿额度公约第74条的规定：应与另一方当事人因其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。不过，这种损害赔偿不得超过违约一方在订立合同时，依照其当时已经知道或理应知道的事实和情况，对违约预料到或理应预料到的可能损失。（2）宣告合同无效时的赔偿合同价格与替代交易或时价的差额（3）请求赔偿方的义务,1993年II月,美国S公司与北京A公司签订了购迸“100吨钼铁的买卖合同,交货条件是天津FOB每吨3000美金,于1994年2月前交货.合同签订后,A公司立即与各生产厂家联系,但由于当时钼铁市场需求量很大,各厂家供货成问题,A向S公司要求推迟交货期,遭到S公司拒绝.1994年开始,国际市场钼铁价格暴涨,A公司要求S公司抬高合同价格,也遭到拒绝.2月前,A公司未能履行交货义务,4月份,国际市场钼铁价格已涨到合同签订时的近2倍.6月5日,S公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁,要求A公司赔偿S公司于6月初补进的100吨钼铁与合同价格的差额货款.”问题.S公司的要求是否合理？应由哪家公司对末能及时补进货物而产生的额外损失负责？,1如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务，便对该批货物构成根本违反合同，则另一方当事人可以宣告合同对该批货物无效，但是不得宣告整个合同无效。2如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分理由断定对今后各批货物将会发生根本违约，该另一方当事人可以在一段合理的时间内宣告合同今后无效，但对此前已经履行义务的各批货物不能予以宣告解除合同。3如果各批货物是相互依存的，不能单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，买方宣告合同对任何一批货物的交付为无效时，可以同时宣告合同对已交付的或今后交付的各批货物均为无效。,分批交货合同违约的救济方法,1买方可采取的其他救济方法：要求卖方交付替代物要求卖方对货物进行修补给予额外时间让卖方履行义务要求减价,特别救济方法,2.卖方可采取的其他救济方法：给予宽延期停止交货、留置货物转售货物,（三）货物所有权及风险转移问题？,我国买卖合同中所有权转移的规则是：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。法律另有规定指法律、法规要求所有权转移须履行特殊手续的，以该特殊手续办理完毕时间为所有权转移时间。,风险的转移,买卖合同中的风险指标的物毁损、灭失。标的物的风险自交付时起转移，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。注意：风险转移与违约的区别,货物可能因为暴风雨而导致遭雨淋、水淹而受损；在运输途中因气温过高而导致货物腐烂；还可能因为盗窃和灾难性运输事故等原因导致货物损失或者全部灭失,中国的甲公司与美国的乙公司订立一份国际货物买卖合同。合同约定：甲公司出售一批衣料给乙公司，履行方式为：甲公司于7月份将该批衣料自重庆交铁路发运至大连，后由大连船运至美国纽约，乙公司支付相应对价。