建设法规第四章ppt课件

第四章建设工程合同法规,4.1建设工程合同制度4.2建设工程相关合同4.3FIDIC土木工程施工合同条件简介,4.1建设工程合同制度,4.1.1合同的法律特征和订立原则4.1.2合同的要约与承诺4.1.3建设工程合同的效力4.1.4合同的履行4.1.5合同的变更、转让与终止4.1.6违约责任4.1.7建设工程施工合同4.1.8建设工程工期和支付价款的规定,4.1.1合同的法律特征和订立原则,合同的法律特征合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同是一种法律行为。合同当事人法律地位一律平等。合同的目的性在于设立、变更、终止民事权利义务关系。合同的成立须当事人意思表示一致。,合同的订立原则,合同法的调整范围,合同法调整范围,合同的分类,4.1.2合同的要约与承诺,合同成立的条件：双方或多方当事人；当事人对主要条款达成一致；经历要约与承诺两个阶段。,合同成立,提出条件,答应条件,要约人,承诺人,要约概念：希望与他人订立合同的意思表示。构成要件：要约内容应当具体确定。包含合同成立的必要条款。应当包含同对方订立合同的意思表示。例如：商场出售的商品、投标文件,要约方式与生效时间,要约的撤回与撤销要约到达受要约人前或同时到达受要约人发出承诺通知之前,撤回,撤销,要约生效之前,要约生效之后至承诺做出之前,要约邀请概念：做出邀请他人向自己发出要约的意思表示。特点：包含内容不具体不完整，不足以使合同成立处于合同的准备阶段，没有法律约束力例如：招标公告,承诺概念：指受要约人同意要约的意思表示。特点：不改变不增加不补充任何新的实质交易条件例如：中标通知书构成要件由受要约人向要约人作出在规定的期限内作出内容与要约内容一致,生效时间：通知到达要约人时。承诺的撤回：通知到达要约人之前或与通知同时到达。,4.1.3建设工程合同的效力,合同成立,合同生效,1.当事人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力2.意思表示真实3.不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害社会公共利益4.具备法律所要求的形式依法成立的合同，自成立时生效应当办理批准。登记等手续生效的，依照其规定,无效合同概念合同内容或者形式违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，因而不能产生法律约束力，不受到法律保护。特征具有违法性具有不可履行性自订立之时就不具有法律效力,原因一方以欺诈手段订立合同，损害国家利益一方以胁迫手段订立合同，损害国家利益恶意串通，损害国家、集体或第三人利益以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规的强制性规定。无效的免责条款造成对方人身伤害；因故意或者重大过失造成对方财产损失的；,建设工程无效施工合同的主要情形承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级；没有资质的实际施工人借用有资质的企业名义建筑施工企业名义的；建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；承包人非法转包、违法分包建设工程的；,无效合同的法律后果返还财产；折价补偿；赔偿损失；收归国库所有；,无效施工合同的工程款结算,工程竣工验收,合格,不合格,修复,合格,不合格,发包人支付工程款,发包人支付工程款,发包人不支付工程款,可变更、可撤销的合同概念因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权，使已经生效的合同效力归于消灭或使合同内容变更。原因重大误解显失公平因欺诈、胁迫而订立乘人之危而订立,撤销权的行使主体,救济方式变更或撤销均应由人民法院或仲裁机构作出。当事人请求变更的，人民法院或仲裁机构不得撤销；当事人请求撤销的，人民法院或仲裁机构可以变更；,撤销权的消灭具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权。具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。被撤销的合同自始无效。,效力待定合同概念合同成立后，是否具有效力还未确定，有待于其他行为或者事实使之确定。类型,限制民事行为能力,合同,限制范围外,限制范围内,有效,效力待定,相对人,一个月,催告,未作表示,不追认,表示,按表示,除纯获利及与智力、精神状况相适宜外,无权代理人以被代理人名义订立合同无权代理：没有代理权、超越代理权、代理权终止。相对人一个月内催告被代理人作出表示，是否追认。合同被追认前，善意相对人可以撤销合同。无处分权人订立合同须经权利人追认或无处分权人获得处分权后，合同有效。,4.1.4合同的履行,合同履行的主体合同履行的原则,债务人履行债务，债权人实现债权,解决合同条款空缺的具体规定适用于普通商品质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有按照国家标准、行业标准的，按照通常标准或符合合同目的的特定标准履行；价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行；履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行(卖方）；履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间；,履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行；履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担；适用于政府定价或者政府指导价商品在交付期限内，政府价格调整时，按照交付时的价格计价；逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按原价执行；价格下降时，按新价执行；（谁违约谁承担）逾期提取标的物或逾期付款的，遇价格上涨时，按新价执行；价格下降时，按原价执行；（谁违约谁承担）,抗辩权(私力救济）概念双务合同中，当一方不履行义务或不适当履行，则另一方通过拒绝履行自己的义务来保护自己的合法权益，而不承担违约责任。（当事人自行行使）类型,撤销权（公力救济）概念指因债务人减少自身财产而对债权人的债权造成了损害，债权人可以请求法院撤销债务人该行为的权利。（债权人为原告诉讼法院）撤销权行使的期间自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。,4.1.5合同的变更、转让与终止,合同的变更分类,变更的条件有效合同，合同关系已存在；当事人协商一致或法律允许；法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，遵循其程序；变更内容明确约定，否则推定为未变更；,发包人变更工作要求，造成承包人损失的，应赔偿损失并顺延工期,合同的转让概念合同当事人依法将合同权利、义务全部或部分转让给他人。特征仅合同的主体发生变化，客体和内容均不变。类型债权转让债务转移,合同的终止概念依法生效的合同，因具备法定的或当事人约定的情形，合同的债权、债务归于消灭。类型,合同的法定解除（强迫对方取消交易）因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。,老天或对方造成合同目的无法实现,4.1.6违约责任,违约责任的种类法定赔偿损失必须是有实际的损失才赔偿，约定赔偿损失则只要违约即可赔偿。原则上，约定赔偿损失优于法定赔偿损失。,违约责任,法定,约定,采取补救措施,赔偿损失,继续履行,定金,违约金,法定违约责任的基本形式,违约责任的特征违约责任的产生是以合同当事人不履行合同义务或者履行义务不符合约定为条件。违约责任具有补偿性，本质在于对被违约方的补偿。违约责任可以由当事人约定，但约定不符合法律要求的，宣告无效或被撤销。,违约金概念当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。约定内容约定一定数额，但约定额低于损失的，当事人可以要求法院或仲裁机构予以增加；约定额过分高于损失的，当事人可以要求法院或仲裁机构予以适当减少。约定赔偿额的计算方法定金概念当事人一方预先支付给对方的款项，是债权担保的形式。,违约责任的相互适用,法定赔偿损失,定金,违约金,三选一（已付定金记得收回）,违约责任的免除概念在履行合同的过程中，因出现法定的或约定的免责事由导致合同不履行，合同债务人将被免除履行义务。类型,4.1.7建设工程施工合同,施工合同的内容工程范围建设工期中间交工工程的开工和竣工时间工程质量工程造价技术资料交付时间材料和设备供应责任拨款和结算竣工验收质量保修范围和质量保证期双方相互协作条款,发包人的主要义务不得违法发包提供必要施工条件及时检查隐蔽工程：隐蔽工程在隐蔽前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的，承包人不得擅自进入下一工序，但可以顺延工期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。及时验收工程支付工程价款,承包人的主要义务不得转包和违法分包自行完成建设工程主体结构施工接受发包人有关检查交付竣工验收合格的建设工程建设工程质量不符合约定的无偿修理,缔约过失责任概念指一方因违背诚实信用原则导致合同在订立的过程中使另一方的利益遭受损失，致使合同不成立或虽成立但被确认无效或被撤销。适用情形假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；其他违背诚实信用原则的行为,4.1.8建设工程工期和支付价款的规定,建设工程工期开工日期概念：发包人承包人在合同中约定，承包人开始施工的绝对或相对的日期。发包人原因延迟开工工程师（总监或业主方项目负责人）应书面通知承包人，发包人赔偿承包人因延期开工造成的损失，并顺延相应工期。,承包人原因延迟开工工程师：总监或业主方项目负责人。,开工日期,开工,未开工,向工程师提出,48小时内答复,不答复,视为同意,开工前七日,书面形式,竣工日期概念：发包人承包人在合同中约定，承包人完成施工的绝对或相对的日期。竣工日期争议处理建设工程竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期；,工期顺延类型发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；设计变更和工程量增加；一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；不可抗力专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况；,程序,报告,确认,承包人,未确认视为同意,14天内,工程师,工程师,14天内,暂停施工程序,承包人,停工,工程师,保护已完工程,48小时,书面通知,复工请求,处理意见,答复,未答复,48小时,工程师,自行复工,书面形式,书面形式,责任发包人原因造成停工，发包人赔偿承包人的损失，并顺延相应工期。承包人原因造成停工，承包人承担发生的费用，工期不顺延。,工程价款的支付条款空缺竣工结算程序竣工验收合格是竣工结算的前提；按照合同约定进行；合同未约定，按建设工程施工合同（示范文本），约定时间为28天。,协议补充,合同其他条款或交易习惯,合同法第62条规定,协议补充,合同其他条款或交易习惯,承包人,发包人,审核,竣工结算报告,结算资料,约定时间,答复,未答复,认可,支付,约定时间,合同价款的确定以备案的中标合同作为结算工程价款的依据；合同的类型：固定总价合同、单价合同、成本加酬金合同。争议工程量的确定按施工过程中形成的签证等书面文件确认。欠款和垫资利息,欠款计付利息起点利息从约定的付款日计算。当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：建设工程已实际交付的，为交付之日；建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。,建设工程价款优先受偿权人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照中华人民共和国合同法第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。,习题,1、根据合同法，下列不属于要约邀请的有（）。A投标文件B中标通知书C符合要约规定的售楼广告D拍卖公告E招标公告答案：ABC,2、2012(10)-60建设工程合同应当采用的形式是（)。A书面形式B口头形式C口头形式为原则，书面形式为例外D书面形式为原则，口头形式为例外答案：A,3、(2013-69)乙施工单位通过招标程序中标了甲开发公司的一个施工项目。签约前，甲要求让利5%，否则不签施工合同。后双方按中标价签订了备案合同，同时签订了让利5%的补充协议。竣工结算时，甲按让利协议扣减结算总价5%，乙以自己亏损为由不同意让利并向法院起诉，要求按中标价结算。下列说法正确的是（）。A应以备案合同作为结算工程价款依据B该补充协议属于可撤销合同C应以补充协议作为结算工程价款依据D乙方行为构成合同违约答案：A,4、2012(10)-73下列合同中，属于可变更、可撤销合同的有（）。A项目经理越权订立的合同B材料员私自出售废旧钢材C因重大误解订立的合同D以欺诈手段订立的损害了国家利益的合同E在订立合同时显失公平答案：CE,5、2012(10)-63关于建设工程施工合同无效的处理，说法正确的有（）。A建设工程竣工验收不合格，但是修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费的，不予支持B建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同的约定支付工程款的，应予支持C建设工程竣工验收不合格，修复后的建设工程经竣工验收仍不合格，承包请求支付工程价款的，不予支持D承包人超越资质等级许可的业务范围签订施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持E建设工程经竣工验收不合格，发包人有过失的，可以不承担相应的民事责任答案：BCD,6、（201213）甲公司向乙公司购买50吨水泥，后甲通知乙需要更改购买数量，但一直未明确具体数量。交货期届至，乙将50吨水泥交付给甲，甲拒绝接受，理由是已告知要变更合同。关于双方合同关系的说法，正确的是（）。A乙承担损失B甲可根据实际情况部分接收C双方合同已变更，乙送货构成违约D甲拒绝接收，应承担违约责任答案：D,7、2012（10）-24甲乙双方在合同中约定，一方违约时支付对方1万元人民币违约金。在合同履行中，甲方违约，并因该违约造成了5万元人民币的损失。乙方诉诸法院，可获支持的最高赔偿额为（）万元人民币。A1B2C5D6答案：C,8、2012（10）-64根据合同法，施工企业可单方解除合同的情形有()。A建设单位交付的施工图设计文件深度不足B建设单位违约致使合同目的不能实现C地震导致合同无法履行D建设单位迟延3日给付预付款E建设单位提供的地质资料不准确答案：BC,9、合同生效后，当事人就质量没有约定或者约定不明确的，可以采用的确定相关内容方式有：按照交易习惯确定；签订补充协议；按合同法其他相关规定执行。三种方式的先后顺序是（）。ABCD答案：C,10、（201313）关于发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的说法，正确的是（）。A必须在合同中有此约定，才可作为结算依据B这是法定的视为认可竣工结算文件的情形C即使合同通用条款中有此约定，也不能作为结算依据D此约定即使写入合同中，也属无效合同条款答案：A,11、（2012-20）发包人和承包人在合同中约定垫资但没有约定垫资利息，后双方因垫资返还发生纠纷诉至法院。关于该垫资的说法，正确的是（）。A法律规定禁止垫资，双方约定的垫资条款无效B发包人应返还承包人垫资，但可以不支付利息C双方约定的垫资条款有效，发包人应返还承包人垫资并支付利息D垫资违反相关规定，应予以没收答案：B,4.2建设工程相关合同,4.2.1承揽合同的法律规定4.2.2买卖合同的法律规定4.2.3借款合同的法律规定4.2.4租赁合同的法律规定4.2.5融资租赁合同的法律规定4.2.6运输合同的法律规定4.2.7仓储合同的法律规定4.2.8委托合同的法律规定,4.2.1承揽合同的法律规定,概念,支付报酬按要求完成工作加工、定做、修理、复制、测试、检验,定作人,承揽人,特征,承揽人的义务按照合同约定完成承揽工作的义务材料检验的义务定作人提供材料的，承揽人应当对定作人提供的材料及时检验，发现不符合约定时，应及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。通知和保密的义务接受监督检查和妥善保管工作成果等的义务交付符合质量要求工作成果的义务承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。,定作人的义务按照约定提供材料和协助承揽人完成工作的义务支付报酬的义务依法赔偿损失的义务验收工作成果的义务,承揽合同的解除,4.2.2买卖合同的法律规定,法律特征,出卖人的义务按照合同约定交付标的物的义务交付方式现实交付：标的物由出卖人直接交付给买受人。简易交付：标的物在订立合同前已交由买受人占有。占有改定：合同生效后标的物仍由出卖人占有。指示交付：合同成立后标的物由第三人合法占有。拟制交付：出卖人将标的物的凭证交给买受人。交付期限交付地点交付质量转移标的物所有权的义务瑕疵担保义务,买受人的义务支付价款的义务受领标的物的义务对标的物进行检验和及时通知的义务标的物毁损灭失风险的承担（出卖人）标的物交付（买受人）（出卖人）合同成立（买受人）运输在途标的物（出卖人）交付（买受人）需要运输的标的物,4.2.3借款合同的法律规定,法律特征,贷款人的义务提供借款的义务不得预扣利息的义务借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返回借款并计算利息。如：双方协商借款6万元，利息4000元。结果贷款人在支付时扣除4000元利息，只给了借款人56000元，因此最终借款人只需还款56000，并支付56000的利息。,借款人的义务按期归还本金和利息的义务借款期限a)借款人可以随时返还；b)贷款人可以催告借款人在合理期限内返还；,法律规定,协议补充,合同其他条款或交易习惯,合同约定,支付利息的期限a)借款期不满一年的，应当在返还借款时一并支付；b)借款期一年以上的，应当在每届满1年时支付；剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；,法律规定,协议补充,合同其他条款或交易习惯,合同约定,民间贷款利率民间贷款利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的4倍，超出此限度的，超出部分的利息不予保护。,4.2.4租赁合同的法律规定,法律特征,类型,定期租赁租赁期限：不得超过20年，超出部分无效。续期：不得超过20年，超出部分无效。形式：租赁期6个月以上的，应当采用书面形式。不定期租赁未约定租赁期限视为不定期租赁。定期租赁期限届满，承租人继续使用，出租人未提出异议的，视为不定期租赁。,出租人的义务交付出租物的义务维修租赁物的义务瑕疵担保的义务保证承租人优先购买权的义务出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。保证共同居住人继续承租的义务承租人在房屋租赁期间死亡的，与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋。,承租人的义务支付租金的义务按照约定使用租赁物的义务妥善保管租赁物的义务有关事项通知的义务在租赁期间，遇到租赁物需要维修、第三人主张权利及其他涉及租赁物的相关事项，承租人应当及时通知出租人。返还租赁物的义务损失赔偿的义务承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。,4.2.5融资租赁合同的法律规定,概念,出租人,出卖人,承租人,购买租赁物,交货,支付租金,法律特征出租人身份的双重性出租人买受人出卖人权利与义务相对人的差异性出卖人向承租人履行交付标的物的义务，而不是向买受人履行。要式合同,出租人的义务向出卖人支付价款的义务保证承租人对租赁物占有和使用的义务协助承租人索赔的义务尊重承租人选择权的义务出卖人的义务向承租人交付标的物的义务标的物的瑕疵担保的义务,承租人的义务支付租金的义务妥善保管和使用租赁物的义务承租人应当妥善保管、使用租赁物。承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。承租人占有租赁物期间，因租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人不承担责任。租赁期限届满返还租赁物的义务,4.2.6运输合同的法律规定,法律特征,承运人的权利义务权利求偿权：因托运人申报不实或者遗漏重要情况，造成承运人损失的，托运人应当承担赔偿责任。特殊情况下的拒运权：托运人违反包装规定。留置权：托运人或收货人不支付运费、保管费及其他运输费用的，承运人对相应的运输货物享有留置权。,义务运送货物的义务及时通知提领货物的义务按指示运输的义务在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。货物毁损灭失的赔偿义务（除不可抗力、货物本身性质