第五章当事人和诉讼代理人ppt课件

.,第五章当事人和诉讼代理人民事诉讼参加人：,诉讼参加人,当事人,诉讼代理人,原告被告共同诉讼人第三人,法定代理人指定代理人委托代理人,有独立请求权的第三人,无独立请求权的第三人,.,第一节当事人,一、当事人的概念（一）关于民事诉讼当事人学说1、利害关系当事人说利害关系当事人是指因民事权利和义务发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，并受法院裁判约束的直接利害关系人。利害关系当事人说要求当事人必须与案件有直接的权利义务关系，如果没有利害关系，则不能认定是当事人，但当事人之间的利害关系的认定必须经过实质审查后方能搞清，这不符合实际。,.,2、权利保护当事人说权利保护当事人是指因民事权利义务发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，旨在保护民事权益，并能够引起民事诉讼程序发生、变更或消灭的人。这一学说扩大了诉讼当事人的范围，有助于公民、法人和非法人组织利用诉讼程序获得司法救济。但这种观点将会直接导致诉讼担当人成为诉讼当事人。3、程序当事人说程序当事人也即形式意义上的当事人，是指向法院提起诉讼请求的人及应诉的人。这一学说是西方大多数学者主张的观点。程序当事人的构成要件：1、必须以自己的名义起诉应诉，进行诉讼活动；2、必须是向法院请求确定私权或其他民事权益的一方及相对方；3、必须在诉状内明确表示。,.,程序当事人的概念受到一些学者的赞成，程序当事人强调当事人实际进行了诉讼，而不问其与案件是否存在利害关系或权利义务关系。把当事人界定为程序当事人的意义：第一，有利于对实体法律关系实现普遍救济；第二，有利于扩大民事权利救济的可能性和司法功能。（二）当事人概念民事诉讼当事人是指以自己的名义，就特定的民事争议要求人民法院行使民事裁判权并受法院裁判约束的人及相对人，包括原告、被告和第三人。这一概念与上述三种当事人学说有了一定的区别，尤其与传统中的利害关系当事人说有了根本不同，利害关系当事人说认为民事诉讼当事人系民事权益被侵犯或发生争议的利害关系人，当事人就是案件的实体利害关系人，从而将当事人理解为正当当事人，而忽略了诉讼担当人。,.,二、我国法律中关于民事诉讼当事人的称谓因各种当事人参加诉讼的原因不同，当事人的名称就有所不同，此外，在不同的程序中，当事人的作用不同，其名称也有所不同。1、第一审程序的当事人通常包括原告和被告。2、第二审程序的当事称为上诉人和被上诉人。3、在共同诉讼中，居于相同诉讼地位的一方当事人成为共同诉讼人，共同居于原告地位的，称为共同原告，共同居于被告地位的称为共同被告。4、在第三人参加诉讼中，对他人之间的诉讼标的主张独立权利的人，称为有独立请求权的第三人；对他人之间的诉讼标的不能主张独立权利但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，为维护自己的利益而参加诉讼的人，称为无独立请求权的第三人。,.,5、在代表人诉讼中，代表人数众多的一方当事人参加诉讼的人，称为诉讼代表人。6、在执行程序中，提出申请执行的一方当事人称为申请执行人，另一方当事人称为被申请执行人。7、在特别程序中，提起选民资格案件的当事人称为起诉人，申请宣告公民失踪或公民死亡、申请认定公民无行为能力或限制行为能力、申请认定财产无主的当事人都称为申请人。8、在督促程序中申请支付令的当事人以及在公示催告程序中申请公示催告、破产程序中申请债务人破产的当事人都称为申请人。,.,三、当事人的认定,（一）当事人认定的概念和意义当事人的认定，即当事人确定，是指在具体的诉讼案件中，确定何人为诉讼的当事人。当事人的认定在诉讼中具有重要的意义，它关系到案件的管辖、审判人员的回避、诉讼进行的实际意义、乃至判决的效力等问题。例：甲因办厂无资金向乙借款10万元，借期两年，并且由丙担保在甲不还钱时代甲向乙还款。两年后，甲因经营不善无力偿还借款，乙向甲和丙索款未果，向法院提起诉讼。本案中关于甲、丙诉讼地位的判断哪些是正确的?A乙可以同时向甲和丙主张权利，甲丙是共同被告B乙可以只起诉丙，但法院应通知甲作为共同被告参加诉讼C乙可以只起诉甲，人民法院可以只列甲为被告D乙只能起诉甲、丙二人中的一人,.,（二）当事人认定的标准关于确定当事人的标准，主要有这样几种学说：一是意思说，即以原告的起诉企图为标准，也就是以原告实际想法作为标准；二是举动说，即以原告的实际举动作为确定当事人的标准；三是表示说，即以原告在诉状中所记载的当事人为诉讼当事人；四是适格说，即以解决实体法的纠纷最为恰当的主体作为确定的标准，也就是我们通常所说的实体关系说。五是规范分类说，即确定当事人应当根据诉讼进程的不同阶段进行考察，在诉讼开始阶段，按表示说进行认定，在诉讼进行阶段则以评价规范为认定标准。相对而言，以表示说来确定当事人是有道理的，一是它尊重了当事人的处分权，二是它反映出了诉讼独立于实体的意义。,.,（三）我国对民事诉讼当事人的认定1、认定的标准我国采取的主要是传统意义上的利害关系人说，根据民事诉讼法第108条的规定，起诉必须符合下列条件：1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；2）有明确的被告；3）有具体的诉讼请求和事实、理由；4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。由此可以看出，我国对原告与被告的认定标准有所不同。,.,2、我国法律对当事人认定的一些具体规定：1）法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。2）法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其组织为当事人。3）个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。4）在诉讼中，一方当事人死亡，有继承人的，裁定中止诉讼。人民法院应及时通知继承人作为当事人承担诉讼，被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。5）个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人。,.,6）在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。7）个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人；被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。8）当事人之间的纠纷经仲裁机构仲裁或者经人民调解委员会调解，当事人不服仲裁或调解向人民法院提起诉讼的，应以对方当事人为被告。9）法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。10）企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。,.,11）企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人；没有清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。12）借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。13）因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可只列被保证人为被告。14）在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。15）被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人。16）共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。,.,案例1：居住在甲市A区的乔小伟从事汽车修理业，其所开的汽车修理铺位于甲市C区。该汽车修理铺的个体工商户营业执照所登记的业主是其兄乔大伟(居住在甲市B区)，乔大伟实际上并不经营汽车修理。乔小伟为了承揽更多的业务，与乡办集体企业正华汽车修理厂(位于甲市L县)签定了一份协议，约定乔小伟的汽车修理铺可以以正华汽车修理厂的名义从事汽车修理业务，乔小伟每年向正华汽车修理厂交管理费2万元。2002年1月，乔小伟雇佣的修理工钱财旺(常年居住在甲市D区)，为客户李有良(居住在甲市E区)修理一辆捷达车。修好后，钱财旺按照工作程序要求在汽车修理铺前试车时，不慎将车撞到了一棵大树上，造成汽车报废，钱财旺自己没有受伤。相关各方就如何赔偿该汽车损失发生纠纷，未能达成协议。现李有良拟向法院起诉。问：1李有良应以谁为被告?2哪些法院对本案有管辖权?,.,3就此同一纠纷，若李有良向有管辖权的法院都提起诉讼，应如何确定案件的管辖法院?4若有管辖权的法院之间就本案管辖权问题发生了争议，应如何确定管辖法院?5若在管辖权争议未解决之前，其中一享有管辖权的法院对案件就作出了判决，对此判决及判决所涉及的案件应如何处理?参考答案：1、李有良应当以乔小伟、乔大伟和正华修理厂是共同被告。2、甲市A区、甲市B区、甲市C区和甲市L区法院都有管辖权。3、李有良可以向任何一个有管辖权的法院起诉，法院应当受理。如果他向两个以上的法院起诉，由先立案的法院管辖。4、由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。5、当事人可以上诉，由二审法院审理，当事人不上诉，判决生效。如果发现判决有错误，可以通过审判监督程序处理。案例2：齐老汉去世后，他的七个儿子因遗产继承发生纠纷，诉至法院。小儿子齐七告大儿子齐大侵犯了他的继承权。法院受理本案后，通知其余个儿子应诉，其中齐三和齐四明确表示放弃实体权利，不参加诉讼；齐二和齐五根本不表态；齐六愿意参加诉讼。请问本案中应列谁为原告？,.,四、正当当事人,（一）正当当事人的概念正当当事人只指当事人就特定的诉讼，有资格以自己的名义成为原告或被告，因而受本案判决拘束的当事人。正当当事人不同于程序当事人，正当当事人强调当事人适格，即当事人能够以自己的名义起诉或应诉的资格。（二）正当当事人理论基础诉讼实施权正当当事人以诉讼实施权为其基础，诉讼实施权指的是当事人享有的以自己的名义实施而受本案判决拘束的权能称为诉讼实施权或诉讼行为权。对诉讼实施权存在的基础主要有两种观点：1、实体法上权利义务主体对其财产享有管理权或者处分权是诉讼实施权的基础；2、诉的利益是诉讼实施权的基础。,.,（三）诉讼担当人,诉讼担当人是指与案件有直接利害关系的当事人因故不能参加诉讼，由与案件无直接利害关系的第三人以当事人的资格，就该涉讼法律关系所产生的纠纷行使诉讼实施权，判决的效力及于原民事法律关系主体。诉讼担当的主体往往与诉争法律关系的真正主体之间存在着另一法律关系。诉讼担当包括法定的诉讼担当和任意的诉讼担当，我国只有法定的诉讼担当。诉讼担当是基于以下两类情况而引发：1、基于身份权而引发的诉讼担当。2、基于财产管理权而进行的诉讼担当。例：乙是A市的建材经销商，因资金周转困难，便从A市甲处借了50万元人民币，购买了一批建材，并销售给了B市的丙，约定价款为60万元人民币，但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在A市。后来，甲要求乙还钱，乙说因为丙没有支付货款，所以无力偿还。鉴于此，甲欲直接起诉丙，要求其支付50万元。问：甲能否直接起诉丙？,.,五、当事人的诉讼权利能力和诉讼行为能力,（一）当事人的诉讼权利能力1、当事人诉讼权利能力的概念诉讼权利能力即当事人能力，指的是可以成为一般民事诉讼当事人所必要的诉讼法上的能力，即能以自己的名义参加诉讼，享有诉讼权利，承担诉讼义务的资格。2、诉讼权利能力与民事权利能力的关系诉讼权利能力与民事权利能力之间具有非常紧密的内在联系。通常有民事权利能力即有诉讼权利能力。民事权利能力是民事主体享有民事权利，承担民事义务的资格。由此可以看出，诉讼权利能力的取得和消灭与民事权利能力的取得和消灭存在着相适应的关系，具有民事权利能力的人就具有诉讼权利能力，意味着公民的诉讼权利能力始于出生，终于死亡；法人的诉讼权利能力始于其成立，终于其消灭，如破产、合并、解散等。有民事权利能力者，当然具有当事人能力，但当事人能力与民事权利能力也存在分立的现象,.,（1）胎儿的民事权利能力与当事人能力的规定（2）死者的民事权利能力与当事人能力的分离（3）非法人团体的民事权利能力与当事人能力的分离3、诉讼权利能力与当事人适格诉讼权利能力是指无论案件的具体情形如何，有关的主体可以作为民事诉讼当事人的法律资格，而当事人适格则是就特定的诉讼所涉及的当事人资格的问题，即谁应该作为正当的原告起诉或谁应当作为正当的被告应诉。（二）当事人诉讼行为能力1、诉讼行为能力诉讼行为能力，又称诉讼能力，指的是当事人能够亲自以自己的行为行使诉讼权利，履行诉讼义务的能力。2、诉讼行为能力和民事行为能力的关系诉讼行为能力与民事行为能力都是指当事人亲自进行某些活动的实际能力，因此，二者有密切关系，但不完全对应。公民的诉讼行为能力与其民事行为能力一样；法人、其他组织的诉讼行为能力完全与其诉讼权利能力一致，有诉讼权利能力就有诉讼行为能力。,.,六、当事人的诉讼权利和诉讼义务,（一）当事人的诉讼权利当事人的诉讼权利，是指民事诉讼法赋予当事人用以在诉讼中解决民事纠纷，维护自己合法权益的手段。概括起来有以下几类：一类是处分实体权利的权利：1、起诉权、反诉权2、放弃、变更或承认诉讼请求的权利3、请求和接受调解权4、和解权5、上诉权6、撤回起诉、上诉权7、请求执行权,.,另一类是保障当事人进行诉讼的权利：1、委托他人代理诉讼权2、申请回避权3、提供证据权4、辩论权5、申请财产保全、先予执行权6、查阅本案庭审材料权7、使用本民族语言文字进行诉讼的权利。（二）当事人的诉讼义务1、依法行使诉讼权利，不得滥用。2、遵守诉讼秩序，服从法庭指挥，尊重对当事人和其他诉讼参与人的诉讼权利，使诉讼正常进行。3、自觉履行已经发生法律效力的判决、裁定、决定和调解书等。,.,七、当事人的更换与诉讼权利的承担,（一）当事人的更换当事人的更换，是指在诉讼中将不正当的当事人更换成正当的当事人。与诉讼标的有法律上的利益且以自己的名义进行诉讼的当事人才是正当的当事人，在大陆法系正当的当事人被认为是适格的当事人，当事人适格，是诉讼必须解决的问题。当事人适格与当事人能力是两个概念。当事人能力是从一般的、抽象的意义上确定有关的主体可以作为民事诉讼当事人的法律资格，而当事人适格，则是要求在一个具体的诉讼中，该诉讼的当事人具有对该诉讼的诉讼标的主张权利的能力。所谓不正当的当事人，也就是不适格的当事人，是指与本案诉讼标的无关，不是争议法律关系的主体而以自己的名义进行诉讼的人。我国1982年的民事诉讼法（试行）规定了当事人更换制度。我国1991年的民事诉讼法取消了当事人更换制度，在司法实践中，遇有当事人不适格的情况，一般都采取驳回原告起诉的方式解决。,.,（二）当事人诉讼权利的承担当事人诉讼权利的承担，是指在诉讼中，由于特定的原因，某方当事人的诉讼权利义务转移给他人，由该人继承其诉讼地位继续进行诉讼。发生诉讼权利承担的情况通常有以下几种：1、一方当事人死亡，由其继承人承担其诉讼权利义务。2、双方当事人的争议标的所有权发生转移，如买卖、赠予等，由新的所有权人承担其诉讼权利义务。3、作为一方当事人的法人与他人合并，由合并后的法人承担原法人的诉讼权利义务，如果发生分立，则由分立的新的若干法人共同承担原法人的诉讼权利义务；如果法人被上级主管机关撤销，则由主管机关承担。,.,第二节诉讼代理人,一、诉讼代理人概述（一）诉讼代理人的概念诉讼代理人，是指以当事人一方的名义，在法律规定或者当事人授权的范围内代理当事人实施诉讼行为和接受诉讼行为的人。诉讼代理人进行诉讼活动的权限，称为诉讼代理权；诉讼代理人依据诉讼代理权所进行的诉讼行为，称为诉讼代理行为。（二）诉讼代理人的特点1、诉讼代理人是为了被代理的当事人等人的利益而进行诉讼的；2、诉讼代理人进行诉讼活动，应当在法律规定或当事人等人授权的范围内进行。3、诉讼代理人在法律规定或当事人等人的授权范围内进行的代理活动所产生的法律后果由被代理人承担。,.,对诉讼代理人的要求：第一，诉讼代理人应当具有诉讼行为能力。第二，诉讼代理人不得在一个诉讼中同时代理双方当事人。（三）诉讼代理人的分类在1982年是民事诉讼法中，将诉讼代理人分成三类：法定代理人、指定代理人和委托代理人。1991年的民事诉讼法对诉讼代理人制度作了修改，只将诉讼代理人分为法定代理人和委托代理人两种。,.,二、法定代理人,（一）法定代理人的概念法定代理人，是指根据法律的规定，代理无诉讼行为能力的当事人进行诉讼的人。我国民事诉讼法规定：“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。”我国民事诉讼法规定：“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。”（二）法定代理人的代理权限和地位法定诉讼代理是特别代理，即法定代理人可以代为实施当事人的一切诉讼行为。法定代理人虽然在诉讼中是居于代理人的地位但因其享有十分广泛的代理权而使其在诉讼地位上与当事人类似。,.,（三）法定代理权的取得与消灭1、法定代理权的取得法定代理权是基于监护权而产生。而监护权的形成则有下列几种情形：1）基于对无行为人的亲权而产生。2）基于与被监护人的密切关系和愿意承担监护责任的意愿而产生。3）属于法律规定确定的有关部门。2、法定代理权的消灭具体说来，在下列情况下法定代理权归于消灭：1）被代理人取得或恢复了诉讼行为能力。2）法定代理人丧失了诉讼行为能力。3）代理人或被代理人死亡。4）因婚姻关系和事实上的抚养与被抚养关系或收养关系产生的法定代理权，随着婚姻关系或收养关系的解除而消灭。5）诉讼结束