2017一建法规讲义茂名07221

1第一章建设工程基本法律知识（14年09年27分，16分，24分，22分，28分）蔡恒（CH7314SOHUCOM一、建设工程法律体系（2分，2分，0分，1分，3分）（一）法律体系的基本框架序号法律部门包括的主要法律1宪法选举法、国籍法、组织法、区域自治法2民法商法民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招标投标法3行政法行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、建筑法等4经济法标准化法、节约能源法、反垄断法、政府采购法、5社会法劳动法、安全生产法、劳动合同法、矿山安全法等6刑法刑法7诉讼与非诉讼程序法民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法、【例】下列已经颁布的规范性法律文件中，不属于宪法部门法范畴的是（）【13真】A、全国人民代表大会组织法B、中华人民共和国国籍法C、中华人民共和国反垄断法D、全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法【参考答案】C（二）法的形式和效力层级1、（1）宪法全国人大；（2）法律全国人大及其常委会；（“XX法”；国家主席签署主席令）（3）行政法规国务院；（“XX条例”；国务院总理签署国务院令）（4）地方性法规省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、经济特区、国务院批准的较大的市人大及其常委会；（“XX条例”）（5）部门规章国务院各部、委、中国人民银行、审计署（“XX办法”、“XX规定”）（6）地方规章省政府、省会所在的市政府、经济特区、国务院批准的较大的市政府；（“XX办法”、“XX规定”）（7）国际条约注行政规章包括部门规章和地方性规章【例1】签署并公布由全国人大和全国人大常委会通过的法律的是（）（14真）A、人大主席团B、国家主席C、国务院总理D、最高人民法院院长【参考答案】B【例2】工程建设项目招标范围和规模标准规定所属法的形式是（）【13真】A、法律B、行政法规C、部门规章D、地方性法规【参考答案】C【例3】建筑业企业资质管理规定属于【09真】A、行政法规B、一般法律C、司法解释D、部门规章【参考答案】D2【例4】下列与工程建设有关的规范性文件中，由国务院制定的是。A、工程建设项目施工招标投标办法B、安全生产许可证条例C、安全生产法D、建筑业企业资质管理规定【参考答案】B2、法的效力等级。（1）宪法至上（2）上位法优于下位法安全生产法优于安全生产管理条例宪法法律行政法规地方性法规（部门规章）地方政府规章（部门规章）（3）特别法优于一般法招标投标法优于合同法（4）新法优于旧法物权法优于担保法（5）特殊情况1）法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决；（注制定机关裁决）2）行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决；（注制定机关裁决）3）地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机构裁决；（注制定机关裁决）4）地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决；（注人大与政府相互制约）5）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。注共同上级机关裁决）6）根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。（6）备案和审查1）审查主体全国人大常委会2）国务院、中央军委、最高法、最高检和省级人大常委会书面提出审查要求；其他国家机关、社会团体、企业事业单位书面提出审查建议3）制定机关应当在两个月内提出是否修改的意见4）制定机关违宪而拒不修改的，由委员长会议审议决定是否撤销【例1】法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，适用（）。A、国务院裁决B、全国人大常委会裁决C、旧的规定D、新的规定【参考答案】B【例2】不同行政法规对同一事项的规定，新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由裁决【11真】A、国务院主管部门B、最高人民法院C、国务院D、全国人大常委会【参考答案】C【例3】地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为适用部门规章的，应当适用（）。A、国务院裁决B、全国人大常委会裁决C、地方性法规D、部门规章【参考答案】B【例4】根据立法法，之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决【10真】A、部门规章B、地方政府规章与部门规章C、同一机关制定的旧的一般规定与新的特别规定D、部门规章与地方性法规E、地方性法规与地方政府规章【参考答案】AB（三）建设法律、行政法规和相关法律的关系31、建设行政法律关系勘察、设计、施工、验收监督2、建设民商事法律关系建设工程合同法律关系问审计结论对合同效力有无影响注行政行为不一定影响合同法律关系的效力【例】下列关于工程建设审计结论的说法，错误的是（）A、当事人可以约定以审计结论作为合同结算的依据B、审计结论与合同价款不一致并不必然影响合同效力C、审计结论任何时候都不能作为合同案件的判决依据D、合同约定不明或约定无效时，审计结论可以作为判决依据【参考答案】C二、建设工程法人制度（2分，1分，0分，2分，0分）（一）法人应具备的条件1、法人成立的条件1）依法成立；2）有必要的财产或者经费；3）有自己的名称、组织机构和场所；4）能够独立承担民事责任（注法人与其他组织最主要的区别）法定代表人依据法律或法人章程行使职权法人住所主要办事机构所在地【例】关于法人，下列表述错误的是。A、享有民事权利能力和民事行为能力B、依法成立C、是自然人和企事业单位的总称D、有必要的财产，能够独立承担民事责任【参考答案】C2、法人的分类1）企业法人工商部门登记之日成立2）非企业法人机关（行政）法人；事业法人；社会团体法人（注教材称为“社团法人”不对）（不需要登记的成立之日；需要登记的登记之日）【例1】关于法人的说法，正确的是（）（14真）A、法人以其登记注册地为住所B、企业法人自取得营业执照时取得法人资格C、非企业法人是指行政法人和事业法人D、建设单位可以是没有法人资格的其他组织【参考答案】D【例2】在下列机构中，不具有法人资格的有。A、某机关人事处B、某乡政府C、某市教育局D、某大学法学院E、某市卫生局【参考答案】AD【例3】根据公司法，公司法人成立日期是之日【13真】A、公司营业执照签发B、申请公司设立C、工商管理机关批准D、组织机构代码证签发【参考答案】A（二）法人在建设工程中的地位和作用1、法人是建设工程在的基本主体2、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离（三）企业法人与项目经理部的法律关系1、项目经理部不具有法人资格，是法人的非常设下属机构2、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者3、项目经理是施工企业内部的岗位职务，不是法定代表人4、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担4【例】关于项目经理的说法，正确的是（）（14真）A、项目经理的权利来自于企业法人的授权B、施工项目可以没有经理C、项目经理具有相对独立的法人资格D、由项目经理签字的材料款项未及时支付，材料供应商应以项目经理为被告进行起诉【参考答案】A三、建设工程代理制度（3分，3分，3分，3分，1分）（一）代理的法律特征1、在代理权限范围内实施代理行为2、以被代理人的名义实施代理行为3、是具有法律意义的行为4、代理行为的法律后果归属于被代理人【例1】下列民事行为中属于代理的是。A、李某由于出差，将其电脑交给王某保管B、孙某雇佣王某为其打扫房间C、佟某委托中介为其征婚D、海盈房地产公司委托律师事务所代其办理登记事项【参考答案】D【例2】在代理关系中，通常涉及的关系主体为（）。A、代理权人B、代理人C、被代理人D、受托人E、第三人【参考答案】BCE【例3】在代理关系中，（）承担民事责任。A、代理人对自己的行为B、被代理人对代理人的代理行为C、代理人对第三人的行为D、被代理人对第三人的行为【参考答案】B【例4】根据民法通则，关于代理的说法，正确的是（）【13真】A、代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担B、代理人可以超越代理权实施代理行为C、被代理人对代理人的一切行为承担民事责任D、代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为【参考答案】A（二）代理的种类1、委托代理（注建设工程多为委托代理）2、法定代理3、指定代理【例1】下列代理中，不属于委托代理的是（）【12真】A、招标代理B、采购代理C、诉讼代理D、指定代理【参考答案】D【例2】根据代理权获得的方式不同，代理可分为（）【12真】A、指定代理B、委托代理C、隐名代理D、法定代理E、居间代理【参考答案】ABD【例3】根据民法通则，施工单位的项目经理属于施工单位的【10真】A、委托代理人B、法定代理人C、指定代理人D、职务代理人【参考答案】A5【例4】某施工单位法定代表人授权市场合约部经理赵某参加某工程招标活动，这个行为属于07真A、法定代理B、委托代理C、指定代理D、表见代理【参考答案】B【例5】父母代替未成年子女进行民事活动属于。A、委托代理B、指定代理C、无权代理D、法定代理【参考答案】D【例6】施工企业委托律师代理诉讼属于（）。A、法定代理B、指定代理C、约定代理D、委托代理【参考答案】D（三）代理行为的设立和终止1、代理行为的设立（1）建设工程的承包活动不得委托代理（禁止转包和肢解分包）（2）取得法定资格方可从事的建设工程代理行为（如招标代理）（3）委托代理的产生授权委托书（应当载明当事人、授权范围、和授权期限；授权不明的，被代理人向第三人承担民事责任，代理人承担连带责任）2、建设工程代理行为的终止（1）委托代理的终止情形）代理期间届满或者代理事务完成；）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（注委托人和受托人都可以随时解除合同，但除不可归责于该当事人外，应赔偿损失）代理人死亡；）代理人丧失民事行为能力；）作为被代理人或者代理人的法人终止。建设工程代理行为的终止，主要是第（1）、（2）、（5）三种情况。（2）法定代理或指定代理的终止情形）被代理人取得或者恢复民事行为能力；）被代理人或者代理人死亡；）代理人丧失民事行为能力；）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。注被代理人死亡和取得或恢复行为能力委托代理不一定终止【例1】根据民法通则法定代理或指定代理终止的情形有（）（14真）A、代理期间届满或者代理事务完成B、被代理人取得或者恢复行为能力C、被代理人或者代理人死亡D、代理人丧失民事行为能力E、指定代理的人民法院或者指定单位取消指定【参考答案】BCDE【例2】下列各项不属于委托代理终止原因的是。A、代理期限届满B、被代理人取得民事行为能力C、被代理人取消委托D、代理人丧失行为能力【参考答案】B【例3】委托代理不会因下列原因的出现而自行终止。A、代理人辞去委托B、代理人死亡C、被代理人因伤致残D、作为代理人的法人终止【参考答案】C【例4】下列情形中，构成委托代理终止的是（）。A、代理人辞去委托B、被代理人取得民事行为能力6C、被代理人死亡D、被代理人与代理人直接的监护关系消灭【参考答案】A【例5】下列选项中（）属于委托代理终止的原因。A、代理期限届满B、被代理人取得民事行为能力C、代理人辞去委托D、被代理人死亡E、代理事务完成【参考答案】ACE（四）代理人和被代理人的权利、义务及法律责任1、转托代理（复代理）责任（1）经被代理人的同意被代理人承担；2不经被代理人同意，代理人承担（例外紧急情况下，为了保护被代理人的利益时，由被代理人承担）。2、无权代理（1）无权代理情形自始未授权；超越代理权；代理权终止（2）无权代理责任1）追认时被代理人承担（本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意）2）不追认时，行为人承担。【例】某施工设备经销商规定其业务员按合同价5提取奖金。业务员王某在与施工企业洽谈时提出，合同定价遵守公司规定，但王某本人按每台50元补贴施工企业。施工企业表示同意，遂与王某签订了订货合同，并将获得的补贴款入账。王某行为的法律定性是。【11真】A、合法行为B、无权代理C、不正当竞争D、滥用代理权【参考答案】A3、表见代理（1）构成1）存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由；2）本人存在过失；3）相对人为善意（注对被代理人和代理人是否为善意没有要求）（2）法律后果产生有权代理的后果，由本人承担责任【例1】甲公司的业务员王某被开除后，为报复甲公司，用盖有甲公司公章的空白合同书与乙公司订立一份建材购销合同。乙公司并不知情，并按时将货物送至甲公司所在地，甲公司拒绝接收，引起纠纷，关于该案代理与合同效力的说法，正确的是（）（14真）A、张某的行为为无权代理，合同无效B、张某的行为为表见代理，合同无效C、张某的行为为委托代理，合同有效D、张某的行为为表见代理，合同有效【参考答案】D【例2】施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程保险合同，并足额缴付了保费，但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单。后施工企业发生保险事故要求赔偿时，保险公司称张某己离职，且其未将保险合同和保费交回公司。关于该案中责任承担的说法，正确的是【11真】A、张某应当向施工企业赔偿损失B、施工企业补缴保费后，保险公司方可赔偿损失C、保险公司找到张某追回保费后，方可给予施工企业赔偿D、保险公司应当支付保险金，并可向张某追偿【参考答案】D【例3】关于表见代理的错误说法是【09真】A、表见代理的行为人没有代理权B、表见代理是无效代理C、表见代理在本质上属于无权代理7D、善意相对人有理由相信行为人有代理权【参考答案】B【例4】A公司授权其采购员甲到B公司购买一批计算机，并交给甲已经盖公司公章的空白合同书，甲用此合同书与B公司订立了购买一批电视机的合同，发生纠纷后，应当。A、要求A公司支付计算机的货款但B公司可不交付电视机B、要求甲支付电视机的贷款C、退货D、B公司向A公司交付电视机，要求A公司支付电视机的货款【参考答案】D3、不当或违法代理应承担连带责任（1）委托书授权不明被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。（2）代理人和第三人恶意串通代理人和第三人负连带责任。（3）第三人知道行为人是无权代理还与行为人实施民事行为给他人造成损害，由第三人和行为人负连带责任。（4）代理违法事项代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。【例1】下列情形中，代理人应当向被代理人承担民事责任的有【13真】A、第三人知道行为人没有代理权仍与其实施民事行为给被代理人造成损害的B、经追认的越权代理行为C、委托书授权不明的代理行为D、代理人因事务繁忙未经被代理人同意将代理事务转托他人E、被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的【参考答案】AD【例2】被代理人因为向代理人授权不明确而给第三人造成的损失，应（）【11真】A、由被代理人向第三人承担责任，代理人承担连带责任B、由被代理人独自向第三人承担责任C、由第三人自己承担责任D、由代理人独自向第三人承担责任【参考答案】A【例3】代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，。A、被代理人承担责任B、代理人承担责任C、被代理人和代理人负连带责任D、代理人和被代理人按约定承担责任【参考答案】C【例4】下列关于连带责任的表述错误的是。A、连带债务人可以其相互间约定的债务清偿份额拒绝清偿全部债务B、连带债务人一人履行了全部债务后，其他债务人对债权人的债务解除C、履行债务超过其应承担份额的债务人，有权向其他债务人追偿D、债权人可以向连带责任的多个债务人请求履行任何比例债务【参考答案】A四、建设工程物权制度（4分，1分，6分，4分，6分）物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。（一）物权的法律特征1、支配权2、绝对权（义务主体不特定）3、财产权4、排他性（“一物一权”）注正确理解“一物一权”所有权与他物权可以并存；用益物权和担保物权可以并存；两个担保物权可以并存；两个用益物权不能并存。【例1】关于物权特征的说法，正确的是（）（14真）8A、物权是一种支配权，需要义务人的行为配合B、物权是一种财产权，直接体现为财产利益的权利C、物权是一种相对权，用以对抗特定的相对人D、物权是不具有排他性的权利，同一物上可以存在几个物权【参考答案】B【例2】关于物权的说法，正确的有【10真】A、所有权和抵押权可以同时存在于同一不动产之上B、用益物权和抵押权可以同时存在于同一不动产之上C、国家所有土地的所有权和使用权都不能转移D、建设单位可以与政府部门签订土地出让合同拥有该地的所有权E、两个抵押权可以同时存在于同一不动产之上【参考答案】ABE（二）物权的种类1、所有权（占有、使用、收益、处分）2、用益物权3、担保物权（抵押、质押、留置）【例1】甲、乙、丙、丁四个公司分别出资500万、200万、200万、100万元建造一栋楼房，约定建成后按投资比例使用，但对楼房所有权归属和管理未作约定，关于该楼所有权和管理的说法，正确的是（）（14真）A、丁公司对其享有的份额有权转让B、该楼发生的管理费用平均承担C、该楼所有权为共同共有D、甲公司投资占50，有权决定该楼的重大修缮事宜【参考答案】A【例2】下列物权中，不属于用益物权的是（）【12真】A、土地所有权B、土地承包经营权C、建设用地使用权D、地役权【参考答案】A【例3】根据物权法，建设用地使用权属于【10真】A、所有权B、用益物权C、担保物权D、留置权【参考答案】B【例4】为了担保债的履行而在债务人或第三人特定的物或权利上所设定的权利称为（）。A、所有权B、抵押权C、用益物权D、担保物权【参考答案】D【例5】担保物权不包括（）。A、质权B、留置权C、企业经营权D、抵押权【参考答案】C（三）土地所有权、建设用地使用权和地役权1、公有制类型国家所有和集体所有2、土地承包经营期30年，不需要登记3、土地承包经营权调整经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意，报乡级和县级政府农业主管部门批准。4、土地分为农用地、建设用地和未利用地5、城市土地属于国家所有；农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有；宅基地、自留地、自留山，属于集体所有。（三）建设用地使用权（只存在于国家所有的土地上，不包括集体所有的土地）（1）建设用地使用权的设立）设立范围可地表、地上或者地下分别设立。9新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权。）设立方式出让；划拨。（注转让不是设立方式）注建设用地使用权自登记时设立；登记机构应当向使用权人发放建设用地使用权证书。3）工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地及同一土地上有两个以上意向用地者的，应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让【例1】国有建设用地使用者依法对土地享有的权利不包括（）。【12真】A、占有权B、使用权C、收益权D、所有权【参考答案】D【例2】国家建设用地使用权是用益物权，可以采取（）方式设立。【10真】A、出租B、出让C、划拨D、抵押E、转让【参考答案】BC（2）建设用地使用权的流转、续期和消灭1）流转采书面形式；申请变更登记；“房随地走”。2）续期住宅建设用地自动续期；非住宅建设用地依法办理。3）消灭应当及时办理注销登记，收回建设用地使用权证书3、地役权（按约定设立的用益物权）（1）地役权是用益物权，一般为有偿取得（2）采书面形式订立（3）地役权的产生可以不登记，但未登记不能对抗善意第三人注意地役权与相邻权的区别（4）土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的，未经用益物权人同意，土地所有人不得设立地役权（5）地役权与其他用益物权一并转让；部分转让的，转让部分涉及地役权的，地役权对受让人具有约束力注地役权与相邻权的区别【例1】甲从自己承包的土地上出入不便，遂与乙书面约定在乙承包的土地上开辟一条道路供甲通行，但没有进行登记。关于该约定性质和效力的说法，正确的有（）（14真）（部分超纲）A、该约定属于有关相邻关系的约定B、该约定属于土地承包合同C、该约定属于地役权合同D、没有进行登记不影响该约定的合同效力E、如果甲将其承包的土地转让给他人，受让人有权在乙承包的土地上通行【参考答案】CDE【例2】甲公司与乙公司的院落相邻，甲为方便自己车辆进出，遂与乙约定甲借用乙院的道路通行，期限20年，甲一次性支付给乙50万元补偿费。双方签订合同并办理了地役权登记。2年后，甲拟定了下列方案，其中符合物权法规定的是（）【13真】A、甲拟将全部房产所有权及土地使用权转让给丙，自己保留地役权B、甲拟单独将地役权转让给丁物业公司C、甲拟将房产所有权及土地使用权和地役权一并转让给丙D、甲拟将房产所有权及土地使用权转让给丙，而将地役权转让给丁【参考答案】C【例3】某建设单位为方便施工现场运输，借用项目相邻单位道路通行，双方约定建设单位每月支付20000元费用。据此，建设单位享有的权利是（）【12真】A、建设用地使用权B、地役权C、相邻权D、宅基地使用权【参考答案】B10【例4】建设单位需要使用相邻企业的场地开辟道路就近运输建筑材料。双方订立合同，约定建设单位向该企业支付用地费用，该企业向建设单位提供场地。在此合同中，建设单位拥有的权利是【11真】A、相邻权B、地役权C、土地出租权D、建设用地使用权【参考答案】B（四）物权的设立、变更、转让、消灭和保护1、不动产物权的设立、变更、转让和消灭（）登记生效（例外国家自然资源所有权、地役权、土地承包经营权可不登记）（）登记与合同效力的关系1）不登记不转移物权，但不影响合同的效力；2）拒绝登记要承担违约责任【例1】根据物权法，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动立物权的合同，除法律另有规定或合同另有约定外，该合同效力为（）【12真】A、合同自办理物权登记时生效B、合同自成立时生效C、未办理物权登记合同无效D、未办理特权登记不影响合同效力E、合同生效当然发生物权效力【参考答案】BD【例2】甲与乙签订房屋买卖合同，将自有的一幢房屋卖给乙，并约定任何一方违约须向对方支付购房款25的违约金。但在交房前，甲又与丙签订合同，将该房屋卖给丙，并与丙办理了过户登记手续。则下列说法中错误的是【09真】A、若乙要求甲支付约定的违约金，甲可以请求法院或仲裁机构予以适当减少B、甲必须收回房屋并向乙方交付C、丙取得该房屋的所有权D、乙不能要求甲实际交付该房屋，但可以要求甲承担违约责任【参考答案】B【例3】当事人之间订立转让不动产物权的合同，未办理物权登记的，除法律另有规定或者合同另有约定外（）。A、合同不生效B、合同无效C、合同终止D、不影响合同效力【参考答案】D【例4】未进行不动产登记而使得不动产物权的转让行为不生效，则当事人应由此承担（）责任。A、侵权B、违约C、不当得利D、无因管理【参考答案】B2、动产交付（1）动产物权自交付生效（2）例外船舶、航空器、机动车未经登记，不得对抗善意第三人。3、物权的保护（1）归属争议确认权利（2）无权占有返还原物（3）妨害物权行使排除妨碍或消除危险（4）毁损赔偿损失五、建设工程债权制度（3分，3分，2分，3分，3分）1、债的基本法律关系（1）债权的义务人是特定的（2）债权是相对权（主体相对性、内容相对性、责任相对性）【例1】关于建筑活动中发生的债的说法，正确的是（）（14真）11A、对于施工任务，建设单位是债权人，施工企业是债务人B、对于建筑材料买卖合同中建筑材料的交付，材料供应商是债权人C、在施工中产生噪音，扰乱居民，不会有债发生D、材料供应商为施工企业自愿保管财物不会发生债【参考答案】A【例2】按照合同约定或者法律规定，在当事人之间产生特定权利和义务关系的是（）【12真】A、债B、所有权C、知识产权D、担保物权【参考答案】A【例3】甲从乙处购买一批货物，未支付货款，甲把该批货物转卖给丙，同时与丙约定，丙应向乙支付货款。如果丙未向乙支付货款，则应由向乙承担责任。A、甲B、丙C、和丙连带D、甲或丙【参考答案】A【例4】买方甲公司与卖方乙公司签订的供货合同中约定，乙公司将甲公司所购买的部分货物直接运至丙公司。对于前述约定，下列表述正确的有。A、合同主体不变，仍为甲乙两公司B、合同主体改变，加入了丙公司C、由乙公司向丙公司履行合同义务D、丙公司认为乙公司质量不符合约定时，可直接追究乙公司的违约责任E、丙公司认为乙公司供货质量不符合约定时，由甲公司按合同追究乙公司的违约责任【参考答案】ACE2、债的发生根据（1）合同合同是引起债权债务关系发生的最主要、最普遍的根据。【例1】下列情形能够引发合同之债的有（）【13真】A、建设单位拖欠工程进度款B、施工中偷工减料造成损失C、监理单位与施工单位串通损害建设单位利益D、噪声污染使周边居民无法正常休息E、建材供应商供应的建筑材料不合格【参考答案】AE【例2】引起债权务关系发生的最主要、最普遍的根据是（）。A、合同B、扶养C、不当得利D、无因管理【参考答案】A（2）侵权1）建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落责任所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，承当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。2）建筑物、构筑物或者其他施设倒塌责任建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的（注基于合同），有权向其他责任责任人追偿。因其他责任人的原因造成损害的，由其他责任人承担侵权责任。3）建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成损害责任难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。4）注意侵权责任与合同责任的区分1）没有合同关系的，首先考虑侵权之债；2）造成人身伤害的，肯定是侵权之债；3）没有合同而造成财产损害的，首先考虑侵权之债。【例1】在建工程的建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工企业承担连带责任。该责任在债的产生根据中属于（）之债。【11真】A、侵权B、合同12C、无因管理D、不当得利【参考答案】A【例2】某项目在施工中，项目经理和监理工程师监督管理不到位，施工人员没有按规定操作，致使砖块坠落砸伤施工现场外的行人赵某。对赵某承担赔偿责任的应当是。A、施工人员B、项目经理C、监理工程师D、施工单位【参考答案】D【例3】下列工程施工过程中，属于侵权责任的情形有。A、工地的塔吊倒塌造成行人黄某被砸伤B、施工单位将施工废料倒入邻近鱼塘造成大量鱼苗死亡C、施工单位违约造成供货商重大损失D、分包商在施工时操作不当造成公用供电设施损坏E、施工单位未按合同约定支付项目经理李某的奖金【参考答案】ABD（3）无因管理1）没有法定或约定义务管理他人事务；2）管理事务支出的必要费用由本人（被管理人）承担【例】某宾馆发生火灾，邻近的单位主动组织人员灭火，这一行为使宾馆减少了10万元的损失，而该单位却因此损失1万元。下列表述正确的是。A、宾馆与单位之间产生了不当得利之债B、宾馆与单位之间产生了无因管理之债C、宾馆与单位之间产生合同之债D、该单位有权要求宾馆支付5万元赔偿【参考答案】B（4）不当得利1）没有法定或约定义务获得利益；2）所获利益应当返还。【例1】某施工项目在施工过程中，施工单位与甲材料供应商签订了建材买卖合同，但施工单位误将货款支付给乙供应商，针对该笔款项说法正确的是（）【13真】A、乙供应商因无过错，无需退还B、乙供应商有权拒绝甲供应商给付请求C、施工单位因乙供应商拒绝返还，故可暂不向甲供应商支付货款D、甲供应商有权直接要求乙供应商给付该笔款项【参考答案】B【例2】送货人员误将A公司订的货物投人B公司的信箱中，B公司不明所以，取而用之。B公司的行为。A、不构成侵权行为，但构成无因管理B、构成侵权行为，侵害了A公司对货物的所有权C、并无不当D、构成不当得利【参考答案】D【例3】下列各项发生了不当得利的是。A、子女向父母支付的赡养费B、甲明知无债务而向乙清偿C、一方因赌博输给对方而支付的钱D、甲误取乙的饲料喂鸡【参考答案】D、建设工程债的常见种类（1）施工合同债（2）买卖合同债（3）侵权之债六、建设工程知识产权制度（4分，4分，1分，2分，1分，0分）（一）知识产权基本特征1、人身权和财产权的双重性质；132、专有性；3、地域性；4、期限性。【例1】关于知识产权的说法，正确的是（）【12真】A、知识产权是权利人对其创造的智力成果依法享有的权利B、知识产权可以分为两大类，一类是邻接权，一类是著作权C、我国法律规定的工业产权范围广于保护工业产权巴黎公约所规定的工业产权D、构成我国知识产权的主体是发现权、发明权以及科技成果权【参考答案】A【例2】知识产权是指民事主体依法享有的专有权利，下列表述正确的是。A、知识产权是不具有物质形态的智力成果B、知识产权在所有国家或地域均有效C、对知识产权的保护无时间限制D、法律规定的知识产权的有效期限均相同【参考答案】A【例3】我国承认的主要知识产权有等。A、著作权B、专利权C、商标权D、商业秘密E、肖像权【参考答案】ABCD（二）专利权1、保护对象发明（产品和方法）、实用新型（产品）、外观设计（产品）【例1】根据专利法，下列属于专利法保护对象的有（）（14真）A、发明B、计算机软件C、实用新型D、商品商标E、外观设计【参考答案】ACE【例2】根据专利法，对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案称为（）【13真】A、发明B、实用新型C、外观设计D、设计方案【参考答案】B2、授予专利权的条件（1）发明和实用新型新颖性；创造性；实用性；（2）外观设计新颖性；富有美感和适于工业应用。3、保护期限发明20年；实用新型和外观设计10年。【例】关于专利申请的说法，正确的是（）（14真）超纲A、两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权属于最先申请的人B、职务发明创造盛情专利的权利属于发明人或设计人，申请被批准后，单位为专利权人C、在中国没有经常居所的外国人，在中国可以自行申请专利和办理其他专利事务D、国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日，如果申请文件是邮寄的，以收到的邮戳日为申请日【参考答案】A（三）商标权1、商标可分为商品商标和服务商标2、商标不经注册也可以使用3、商标注册人享有商标专用权4、商标有效期为10年，自核准注册之日起算；应当在期满前12个月内申请续展注册，在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽限期，可以无数次续期。5、商标可以转让和许可使用商标可以与企业或者商誉同时转让，也可以单独转让。14【例】根据商标法，注册商标有效期限为10年，自（）之日起计算【12真】A、注册商标申请人寄出申请书B、商标局收到申请书C、公告发布D、核准注册【参考答案】D（四）著作权1、著作权自作品创作完成自动产生。【例】根据著作权法，著作权是（）（14真）A、随作品的发表而自动产生B、随作品的创作完成而自动产生C、在作品上加注版权标记后自动产生D、在作品以一定的物质形态固定后产生【参考答案】B2、建设工程活动中常见的著作权作品（1）文字作品（招投标文件）；（2）建筑作品；（3）图形作品（工程设计图、产品设计图、地图、示意图）【例1】是适用我国著作权法保护的作品。A、法院判决书B、数学公式C、国家机关的决议D、北京市地图【参考答案】D【例2】建筑作品（工程设计图纸及其说明）属于（）的客体。A、物权B、著作权C、财产权D、专利权【参考答案】B【例3】下列作品中，属于著作权保护对象的有（）A、建筑作品B、工程设计图C、注册商标D、外观设计专利E、立体作品【参考答案】AB3、著作权主体（1）单位作品（招标文件、投标文件）著作权归单位，单位承担责任；（2）职务作品原则归个人著作权归作者，个人承担责任；单位有优先使用权；两年内未经单位同意不得许可第三人以相同方式使用例外共有作者有署名权，其他著作权归单位。如设计图、施工图、地图、计算机软件（3）委托作品的著作权归属有约定按照约定；没有约定归受托人享有。【例1】建设单位委托设计单位进行设计工作，双方没有约定著作权的归属，图纸由甲设计师完成，则图纸的著作权归（）【11真】A、建设单位和设计单位共同所有B、设计单位和甲设计师共同所有C、建设单位和甲设计师共同所有D、建设单位独自所有【参考答案】B【例2】甲建设单位委托乙设计单位编制工程设计图纸，但未约定该设计著作权归属。乙设计单位注册建筑师王某被指派负责该工程设计，则该工程设计图纸许可使用权归享有07真A、甲建设单位B、乙设计单位C、注册建筑师王某D、甲、乙两单位共同【参考答案】B4、著作权的保护期限（1）作者的署名权、修改权、保护作品完整权不受限制；（2）自然人终生加死后50年（包括发表权）；合同作品最后一方死亡后50年（3）法人首次发表后50年；50年内未发表的，不再受保护。5、计算机软件（1）软件著作权归属软件开发者（在软件上署名的自然人、法人或其他组织）15（2）职务软件著作权归单位，对开发软件的自然人给予奖励（3）软件著作权限制装机；备份；修改；合理使用6、专利权保护（1）发明和实用新型保护范围权利要求书；说明书及附图只能用于解释权利要求的内容（2）外观设计保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准（3）临时禁令对不及时制止将会使合法权益受到难以弥补的损害时，可在起诉前向法院申请采取责令停止有关行为的措施（注申请时应当提供担保）7、侵犯商标权的情形（1）未经许可在同一或类似商品上使用相同或近似商标的（2）销售侵犯商标权商品的（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造、擅自制造他人注册商标标识的（4）未经商标权人同意更换注册商标或将更换商标的商品又投入市场的（5）给他人的商标权造成其他损害的8、知识产权侵权赔偿数额的确定方法（1）权利人的实际损失；（2）侵权人的侵权所得；（3）许可使用费的合理倍数；（4）法定赔偿金（专利1万元以上100万元以下；著作权50万元以下；商标权300万元以下）七、建设工程担保制度（4分，3分，5分，5分，3分）（一）担保概述担保方式保证、抵押、质押、留置和定金在工程建设活动中常见的担保形式有预付款支付担保、投标担保、履约担保和工程款支付担保。保证的担保人只能是第三人；抵押和质押的担保人可以是债务人也可以是第三人；留置和定金的担保人只能是债务人。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。【例1】下列对担保合同生效的表述正确的是。A、抵押担保的抵押合同自抵押证件交给抵押权人时生效B、以汇票、支票出质的，质押合同自权利凭证交付时生效C、留置依法律规定而产生D、动产质押担保合同自质物证明交质权人占有时生效【参考答案】C【例2】根据规定，担保人必须是第三人的担保方式是。A、保证B、质押C、定金D、留置【参考答案】A【例3】在担保法规定的五种担保方式中，既允许债务人用自己的财产也可以用第三人财产向债权人提供担保的方式有。A、保证B、抵押C、动产质押D、留置E、定金【参考答案】BC（二）保证1、保证合同保证合同的当事人债权人与保证人。可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以订立最高额保证合同。【例】保证合同是（）订立合同【12真】A、债权人与债务人B、债务人与保证人C、债权人与保证人D、债权人与债务人和保证人【参考答案】C162、保证方式保证的方式分为一般保证和连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。（1）一般保证先诉抗辩权一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。（2）连带责任保证连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。【例1】甲乙双方签订买卖合同，丙为乙的债务提供保证，但担保合同未约定担保方式及保证期间。关于该保证合同的说法，正确的有（）【13真】A、保证期间与买卖合同的诉讼时效相同B、丙的保证方式为连带责任保证C、保证期间为主债务履行期届满之日起12个月内D、乙在保证期内未经丙书面同意将主债务转让给丁，丙不再承担保证责任E、甲在保证期间未要求丙承担保证责任，则丙免除保证责任【参考答案】BDE【例2】甲向银行贷款50万元，乙公司在贷款合同的担保人栏目中加盖了公司的印章，甲逾期没有还款。下列对于该债务清偿的表述正确的是。A、银行有权要求乙公司对50万元债务承担责任B、乙公司在担保合同中没有约定是连带保证，可拒绝银行的要求C、在贷款合同的担保人栏目中只有乙公司的印章，不能视为担保D、银行必须先向甲追偿，经强制执行仍不能获得清偿时，才能要求乙公司承担责任【参考答案】A3、保证人的资格条件（1）国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。（2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。（3）企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构（分公司）有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。【例1】按照担保法的规定，可以作为保证人的是【09真】A、厂矿的职能部门B、有限责任公司C、政府机关D、某高等学校【参考答案】B【例2】王某与某信用社签订一份贷款合同，信用社要求王某提供保证人。依照我国担保法规定，下列主体可以作为保证人的是。A、某大学教授B、某企业财务科C、某公立小学D、某街道办事处【参考答案】A4、保证责任（1）保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。（2）保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。【例】某房地产开发公司与银行签订保证合同，为某建筑公司的债务提供担保，在保证合同中未明确约定担保的范围，根据法律规定，此保证的范围包括。A、主债权的种类B、利息C、违约金D、实现债权的费用E、定金【参考答案】BCD5、保证期间17（1）一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。【例】甲乙双方签订买卖合同，丙为乙的债务提供保证，但保证合同中未约定保证方式及保证期间，下列说法正确的是【09真】A、丙的保证方式为一般保证B、保证期间与买卖合同的诉讼时效相同C、如果甲在保证期间内未要求丙承担保证责任，则丙免除保证责任D、如果甲在保证期间内未经丙书面同意将主债权转让给丁，则丙不再承担保证责任【参考答案】C（2）保证期间的合同变更1）主债权转让保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。【例】按照担保法的规定，债权人依法将主债权转让给第三人，在通知债务人和保证人后，保证人【09真】A、可以在减少保证范围的前提下再承担保证责任B、必须在原担保范围内继续承担保证责任C、可以拒绝再承担保证责任D、同意后，才继续承担保证责任【参考答案】B2）主债务转让应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。（注依担保法解释，保证人仍应在原担保范围内承担责任。）保证合同另有约定的，按照约定。6、建设工程施工常见的保证种类（1）施工投标保证金（投标人向招标人提供）（2）施工合同履约保证金（中标人向招标人提供）（3）工程款支付担保（发包人向承包人提供）（4）预付款担保（承包人向发包人提供）（三）抵押1、抵押人可以是债务人，也可以是第三人。2、抵押的特点不转移对财产的占有。【例】在下列担保方式中，不转移对担保财产占有的是【09真】A、定金B、质押C、抵押D、留置【参考答案】C3、可以抵押的财产（1）建筑物和其他土地附着物；（2）建设用地使用权；（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（4）生产设备、原材料、半成品、产品；（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（6）交通运输工具；（7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产4、不得抵押的财产（1）土地所有权；（2）集体土地使用权；（注“四荒”土地可以抵押）（3）事业单位、社会团体的公益设施；（4）权属不明或有争议的财产；18（5）依法被查封、扣押、监管的财产【例】下列财产不得抵押的是。A、正在建造中的房屋B、抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘等荒地的土地使用权C、依法被查封、扣押的财产D、生产设备、半成品【参考答案】C5、抵押权的产生（1）不动产登记生效建筑物；林木；建设用地使用权；荒地承包经营权；城市房地产；正在建造的建筑物【例】物权变动自登记时发生法律效力的是（）【12真】A、船舶所有权B、土地抵押权C、机动车所有权D、地役权【参考答案】B（2）动产登记对抗航空器、船舶、车辆。未经登记不能对抗善意第三人。【例】根据物权法，下列各项财产作为抵押物时，抵押权自登记时设立的是【10真】A、正在建造的建筑物B、生产设备、原材料C、交通运输工具D、正在建造的船舶、航空器【参考答案】A（3）抵押权的产生与抵押合同效力的区分抵押合同自签字盖章时生效；不动产抵押权自登记时产生。【例】某贷款合同，借款方以一块林地的承包经营权向贷款方做了抵押担保，但未到县级林业主管部门办理抵押登记，贷款方即拨付了借贷的资金。按照相关法律规定，该抵押合同【09真】A、在贷款方将资金拨付至借款方账户时生效B、由于事先未获得林业主管部门的批准，属于无效合同C、自当事人双方签字盖章后即生效D、借贷双方办理完抵押登记手续后生效【参考答案】C6、抵押的效力（1）抵押担保的范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用（2）抵押物的转让应经抵押权人同意（注教材错误）（3）抵押人转让抵押物的价款，超过债权的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿转让抵押物的价款不得明显低于其价值。抵押人的行为足以使抵押物的价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为（4）抵押权不得与债权分离单独转让7、抵押权的实现（1）可以协议折价或拍卖、变卖（2）协议不成，可以不经诉讼，只需法院裁定就可申请强制执行（注教材错误）【例】施工企业以自有的房产作抵押，向银行借款100万元，后来施工企业无力还贷，经诉讼后其抵押房产被拍卖，拍得的价款为150万元，贷款的利息及违约金为20万元，实现抵押权的费用为10万元，则拍卖后应返还施工企业的款项为万元。【11真】A、10B、20C、30D、50【参考答案】B8、抵押清偿的顺位（1）抵押权（注不是抵押合同，教材错误）登记生效时依登记先后；顺序相同时，按比例清偿；19（2）抵押权登记对抗时已登记的优先于未登记；都未登记时，依合同成立先后；顺序相同时，按比例清偿。【例】根据我国担保法，关于抵押权实现的说法，错误的是（）【13真】A、债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以拍卖该抵押物所得价款受偿B、同一财产向两个以上债权人抵押，抵押合同以登记生效的，按抵押登记的先后顺序清偿C、同一财产向两个以上债权人抵押，抵押合同自签订之日起生效的，若抵押物未登记的，按照合同生效的先后顺序清偿D、抵押