第10章旅游服务合同.ppt

旅游服务合同,第十章,主讲人：,.,合同法的基本规定,合同平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（合同法）,.,总则第一章一般规定第二章合同的订立第三章合同的效力第四章合同的履行第五章合同的变更和转让第六章合同的权利义务终止第七章违约责任第八章其他规定,分则第九章买卖合同第十章供用电、水、气、热力合同第十一章赠与合同第十二章借款合同第十三章租赁合同第十四章融资租赁合同第十五章承揽合同第十六章建设工程合同第十七章运输合同第十八章技术合同第十九章保管合同第二十章仓储合同第二十一章委托合同第二十二章行纪合同第二十三章居间合同附则,.,旅游合同,旅游合同旅行社提供旅游服务，旅游者支付旅游费用的合同。,.,旅游合同当事人缔约能力,.,旅游合同的形式,旅游合同,.,合同的内容（旅游合同内容详见P98）,.,合同订立的方式,要约：希望和他人订立合同的意思表示承诺：受要约人同意要约的意思表示要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示新要约：受要约人对要约的内容作出实质性变更,案例1,受要约人,合同成立,案例2,.,要约与要约邀请,所谓要约邀请，又称引诱要约，是指一方邀请对方向自己发出要约，要约是当事人旨在订立合同的意思表示，它是一经承诺就产生合同的可能性，所以，要约在发生以后，对要约人和受约人都应生一定的拘束力。如果要约人违反了有效的要约，应承担法律责任。但要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为。尤其应该看到，既然合同成立后都允许当事人协议解除合同，那么，在合同成立之前的要约行为也应可以撤销。允许要约人有权撤销已经生效的要约，必须有严格的条件限制。如果法律上对要约的撤销不作限制，允许要约人随意撤销要约，那么必将在事实上否定要约的法律效力，导致要约在性质上的变化，同时也会给受要约人造成不必要的损失。那么，如何对要约的撤销作出限制呢？（1）如果要约中规定了承诺期限或者以其他形式明确规定要约是不可撤销，或者（2）尽管没有明示要约不可撤销，但受要约人有理由信赖要约是不可撤销的，那么不得撤销要约。如果受要约人在收到要约以后，基于对要约的信赖，已为准备承诺支付了一定的费用，就有权要求要约人给予适当补偿。,.,合同是否成立,某年9月23日下午5时许，甲市质监所工作人员正准备下班，乙市某旅行社紧急来电称：经我社与甲市旅行社多次电话，传真联系并协商一致，由我社组团交甲市旅行社接待的一个20人旅行团已在来甲市的火车上，将于明晨6时抵达。但是甲市旅行社在这天下午4时突然变卦，给他们去电传称不能接这个团。为此，请质监所予以协调。甲方质监所紧急与甲方旅行社联系，该旅行社称，我社表示愿意接这个团，但在结算方式，结算时间及该旅行团返程购票事宜上，我社提出了新的要求。而对我社提出的新要求，乙方旅行社至今未答复，故我社决定不接这个团。乙市旅行社则称甲市旅行社曾同意接这个团，虽然在结算方式，结算时间等问题上提出了新要求，但这此并不影响合同的成立。因此，甲市旅行社应当承担不履行合同的责任，并赔偿由此造成的经济损失。,.,旅游合同的效力,依法成立的合同，自成立时生效。（批准登记、附条件/期限）成立生效,有效合同无效合同可撤销合同效力待定合同,.,有效合同,主体合格当事人意思表示真实不违反法律或社会公德具备法律、行政法规规定合同生效必须具备的形式要件,.,无效合同（违法性、不得履行性、自始无效和当然无效）,一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益订立的合同。以合法形式掩盖非法目的订立的合同。损害社会公共利益而订立的合同。违反法律、行政法规的强制性规定而订立的合同。无效条款：免责条款涉及“造成对方人身伤害的，因故意或重大过失造成对方财产损失的”,非法出入境,.,可撤销合同,因重大误解订立的合同。因显失公平而订立的合同。一方因欺诈、胁迫或者乘人之危，使对方在违背真实意思情况下订立的合同。,撤销权时限：知道或应当知道撤销事由起一年内撤销机构：法院，仲裁机构,案例,.,效力待定合同,限制民事行为能力人订立的合同无权代理订立的合同（表见代理除外）表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人（被代理人）的行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。无处分权人订立的合同,.,代理,代理是指代理人以被代理人（又称本人）的名义，在代理权限内与第三人（又称相对人）实施民事行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。隐名代理：代理人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立合同的情况，依法产生代理的法律后果。,.,无效合同与效力未定合同之区别,效力待定的合同与无效合同的区别主要表现在：效力待定的合同虽欠缺法律关于合同的生效要件，但经过权利人的追认可以生效，在追认之前，合同的效力处于待定状态。效力待定不仅保护权利人的利益，而且兼顾了相对人的利益。而无效合同因其具有违法性，所以是自始无效的，不能经过任何人的追认而生效。无效合同不因当事人的追认而发生法律效力是它与效力待定合同的基本区别。,.,无效合同与可撤销合同之区别,第一，二者产生的原因不同。可变更、可撤销合同产生的原因主要有重大误解、显失公平及乘人之危、欺诈胁迫且不危害国家利益；而无效合同产生的原因主要有以合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益、违反法律强制性规定等。第二，认定程序的启动不同。可变更、可撤销合同中，是撤销权人决定是否变更、撤销合同，其他机关、团体、个人都无权干预；而无效合同中，人民法院和仲裁机关有主动干预权。第三，可变更、可撤销合同并非当然无效，其在未被撤销前是有效的；而无效合同是当然无效、自始无效，且不能变更第四，对于可变更、可撤销合同，撤销权人行使撤销权必须符合法律规定的期限，超过行使期限，合同有效，不得行使撤销权；而无效合同，不存在期限的限制。,.,王某某诉合同无效案件,2014年3月26日，王某某通过网络和镇江铭洋国际旅行社有限公司（以下简称铭洋旅行社）就马尔代夫自助游达成一致意向后，王某某支付首付费用13200元（全部费用为王某某及其妻子两人共计26400元）至铭洋旅行社账户。铭洋旅行社将该次旅行的价格、行程往返时间、酒店名称、餐饮内容、交通方式等通过网络告知王某某。在铭洋旅行社发给王某某的行程单中的付款注意事项中载明：房间确认后王某某支付剩余费用，且房间一旦确认，将不予取消，如有取消房款不退。在出团通知中注意事项一栏载明：按照国际惯例去程航班放弃，回程航班自动取消；该次旅行为自由行路线，无领队陪同。后王某某将剩余13200元汇入铭洋旅行社账户。在铭洋旅行社发给王某某的机票信息中明确了从上海浦东机场出发的航班号、起飞时间为2014年4月13日1点钟。4月13日23点30分左右，王某某及其妻子到达浦东机场候机时发现已经误机，遂与铭洋旅行社沟通但无果,.,王某某诉合同无效案件,铭洋旅行社在收到王某某26400元后，以25000元的价格委托哈尔滨俄风行国际旅行社有限公司上海分社（以下简称俄风行国旅）履行前述旅游合同，将王某某及其妻子的旅游内容转由俄风行国旅组织，并将其中的25000元旅游费用汇入俄风行国旅账户，俄风行国旅向铭洋旅行社出具了发票。铭洋旅行社在工商部门登记，营业范围包括代理出境旅游业务。王某某起诉至法院，要求法院判定原合同无效，要求铭洋旅行社退还旅游费用26400元。,.,案件判决,铭洋旅行社具有代理出境旅游业务的资质，该事项在其营业执照和公司网站上均明确予以载明。俄风行国旅具有开展出境旅游业务的资质。王某某与铭洋旅行社签订的合同，实际上是王某某将其出境旅游业务交由铭洋旅行社代理的合同，铭洋旅行社可委托具有出境旅游业务资质的旅游社办理。铭洋旅行社将王某某的旅游业务交由俄风行国旅办理，并不构成旅游经营者将旅游业务转让给其他旅游经营者，且符合旅游行业惯例。故王某某确认双方旅游合同无效的请求，不应支持。王某某与铭洋旅行社通过网络交流合同项下的具体事项。铭洋旅行社通过网络发送的行程单、出团通知、注意事项等是合同的重要内容，根据最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定，王某某因自己记错时间导致合同无法履行，只能请求旅游经营者退还尚未实际发生的费用，而就王某某已经缴纳的机票加酒店的费用，已经实际发生且无法退还。故王某某要求铭洋旅行社退还费用之主张，应不予支持。,.,无权代理,无权代理是指在没有代理权的情况下以他人名义实施的民事行为的现象。无权代理并非代理的种类，而只是徒具代理的表象却因其欠缺代理权而不产生代理效力的行为。广义的包括表见代理和表见代理以外的无权代理。狭义的仅指表见代理以外的无权代理。即没有代理权、超越代理权或者代理权终止后所进行的代理。,.,代理案例,南昌游客王某等39人报名参加当地某旅行社组织北京8月游，支付了费用，双方签订了合同。但在北京旅游期间，旅行社并未按约定提供服务，为此，该旅游团十分不满，遂与导游交涉后达成退款约定协议，由旅行社退给旅游团每人部分费用。回南昌后，当旅游团向旅行社索要退款时，旅行社法定代表人对退款协议不予认可，申明退款协议无效。,.,2007年9月26日张女士与甲旅行社签订国内旅游合同一份，参加甲旅行社“桂林、漓江、阳朔”七日游。10月5日旅游专列返回途中，于晚21时许停靠衡山车站。因停车时间较长，车厢内温度较高，列车上的存水用尽，使游客产生不满情绪，部分游客利用下车通风机会拒绝上车。甲旅行社随即购买矿泉水发放给游客，并协助车站工作人员和专列工作人员劝说游客上车，经过做工作，仍有部分游客拒绝上车，并向甲旅行社提出1000元/人赔偿要求，甲旅行社的随行人员在不得已的情况下与游客代表签订赔偿协议。该专列在衡山车站滞留了6个小时后，与10月6日早6时许从衡山车站开出。张女士返回后于2007年10月18日向济南铁路运输法院提起诉讼，请求判令甲旅行社履行赔偿协议，支付损失费1000元。,.,案例一,2005年3月18日，李先生与某旅行社签订了一份旅游合同，对双方的权利义务均作了约定。当日，李先生即交付了1600元费用。之后，李先生即随团旅游，在旅途中导游对游客很不友好，工作也不认真负责，不少游客对导游都很有意见。李先生与导游发生了口角，感到很不愉快，便终止了旅程。李先生回来后即与旅行社交涉，旅行社认为系李先生的原因导致口角及纠纷的发生，李先生自己终止旅程，旅行社没有任何责任。李先生对这家旅行社的所作所为感到很失望，便进一步对它进行了了解。在了解的过程中，李先生发现。该旅行社未取得旅行社业务经营许可证，无资质经营，于是便向法院提起诉讼，请求确认其与旅行社签订的旅游合同无效。要求旅行社退还其旅游费用1600元，并承担有关诉讼费用。,.,案例二,2009年暑假，刚满12岁周岁的福州某中学初一学生黄某和他的同学张某、李某商量一起去武夷山玩，想找一家旅行社跟团旅游。他们背着父母从家里拿了钱来到T旅行社欲跟团旅游，T旅行社以未成年人不能自己报名，须由其父母陪同方可办理为由予以拒绝。黄某等人又来到H旅行社门市部，当时H社职员田某接待他们，得知来意后，热情推荐了武夷山3日游。他们即按报价每人550元交清团费，并和H旅行社签订旅游合同。黄某的父亲得知此事后，坚决不让黄某去旅游。随后黄某的父亲向福建省旅游质量监督管理所投诉，要求退还团款，并希望旅行社改进工作。,引申：缔约过失责任,.,缔约过失责任,缔约过失是指当事人于缔约之际具有过失，从而导致合同不能成立、无效或被撤销，使他方当事人受到损害或者因当事人违反对他人的照顾和保护义务，使他方当事人受有人身或财产损害的情形。在订立合同过程中，有的合同虽然还没有成立，但因一方当事人的过错也会给对方造成损失，有过错的当事人应当承担赔偿责任。,.,某旅行社于2008年6月在某市日报上刊登出广告，打出“国内精品线路游”，其中包括南宁、越南下龙、河内、海防、北海双飞8日游，注明报名办法为：第一，电话咨询旅游线路；第二，传真签定旅游合同；第三，指定银行帐户存款；第四，10人以上可以上门服务等等。报社误将每人旅游费用3200元人民币排成了320元人民币。外县游客李某通过电话向旅行社提出参加该线路旅游，他在电话中问到：“一切都按报纸上刊登的广告内容吗？”旅行社接待人员给予了肯定回答，并给出了指定银行帐户号码和出发时间。随后李某将320元人民币存入该帐户，并向单位请了年休假，赶到旅行社，当被告之旅游费用是3200元而不是320元时，李某提出不参加旅游了，但是要求旅行社退还320元并赔偿双倍费用，还要承担其路费、误工费等，理由是他依照报纸上的条件已经与旅行社达成合同。,案例三,.,问题,（1）该旅行社在某市日报上刊登的旅游广告是要约吗？为什么？（2）该旅行社是否构成欺诈消费者？能否满足李某提出的赔偿请求？,.,（1）合同发第十四条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”要约和要约邀请都是发生在订立合同过程中的一种意思表示，但二者在法律上具有不同的意义。要约是要约人自己希望和他人订立合同的意思表示，是要约人主动向相对人提出以订立合同为直接目的的；而要约邀请则是当事人希望他人向自己发出要约的意思表示，实际上是当事人订立合同的预备行为，它不因相对人的承诺而成立合同，也不对要约邀请人产生法律效力。本案例中，该旅行社在报纸上刊登的广告符合要约邀请的条件，因此，该旅行社在某市日报上刊登的旅游广告不是要约，而是要约邀请。（2）该旅行社不构成欺诈消费者行为。因为，报纸上的旅游价格是由于报社排版失误造成的，旅行社主观上没有欺诈的故意。况且，从旅游路线安排上来看，若干旅游景点和双飞的运输方式，仅收费320元根本不可能够，这是一般人都可以理解的。但是，旅行社未能将报社排版错误及时通知旅游者，未履行及时通知义务，这是旅行社自身的过错，因此旅行社应负一定的赔偿责任。本案中，游客李某在电话中也没有进一步细致核对，就贸然出行，其本身也有一定责任。所以，旅行社在退还李某320元旅游费及路费、误工费或，不再承担其他赔偿责任。,.,旅游合同的履行,履行原则：全面履行（适当履行）、诚实信用（根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务）履行规则：约定不明确政府定价或政府指导价（谁守约，谁受益）抗辩权的行使,同时履行抗辩权后履行抗辩权不安抗辩权,旅行社行使,案例,旅游租车、团费、演出门票等,.,适当履行原则,第一，履行主体适当。即当事人必须亲自履行合同义务或接受履行，不得擅自转让合同义务或合同权利让其他人代为履行或接受履行。第二，合同履行履行标的物及其数量和质量适当。即当事人必须按合同约定的标的物履行义务，而且还应依合同约定的数量和质量来给付标的物。第三，履行期限适当。即当事人必须依照合同约定的时间来履行合同，债务人不得迟延履行，债权人不得迟延受领;如果合同未约定履行时间，则双方当事人可随时提出或要求履行，但必须给对方必要的准备时间第四，履行地点适当。即当事人必须严格依照合同约定的地点来履行合同。第五，履行方式适当。履行方式包括标的物的履行方式以及价款或酬金的履行方式，当事人必须严格依照合同约定的方式履行合同。,.,抗辩权,抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。（担保法）民法上的抗辩权包括同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权、先诉抗辩权等等。抗辩权的特征：抗辩权的客体是具有财产内容的请求权。抗辩权是一种防御性而非攻击性的权利。抗辩权的有效行使权是对请求权效力的一种阻却。抗辩权是永久性的权利。抗辩权没有被侵害的可能。,.,同时履行抗辩权,同时履行抗辩权：指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行，一方在对方履行前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。比如买卖合同，如当事人没有约定，买方的价金交付与卖方的转移财产权应当同时进行。一方在对方未为对待给付前，可以行使不履行合同的抗辩权，拒绝向对方给付。法定条件:（1）在同一双务合同中互负对待给付义务。（2）互负的义务已到了清偿期。,.,后（先）履行抗辩权,后履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本旨，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。本质上是对先期违约的抗辩。先履行抗辩权的成立及行使可使后履行一方一时中止履行自己债务的效力，以对抗先履行一方的履行请求。但这只是暂时阻止对方当事人请求权的行使，并非永久的抗辩权。先履行抗辩权的行使不影响后履行一方主张违约责任。,.,不安抗辩权,指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险，包括：其经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；谎称有履行能力的欺诈行为；其他丧失或者可能丧失履行能力的情况。,.,饭店拒绝旅游团入住,某假期旅行社接待江西某旅行社组织的旅游团，按旅游行程安排，旅游团应该入住北京某宾馆。但假日旅行社导游将游客送至该宾馆时，该宾馆拒绝旅游团入住。理由是该旅行社尚未付清宾馆住宿费，该宾馆认为旅行社没有履行付清住宿费的义务，即不让旅游团入住。游客拨打110报警并向当地旅游质监所投诉。,.,宾馆扣留旅客,在某宾馆住宿的沈阳旅客汤某在早起如厕时，马桶突然倒塌，但未造成人身伤害，汤某认为卫生间设施是宾馆提供服务的一部分呢，自己在住宿过程中马桶无故倒塌，宾馆应该为此承担责任，但因没有造成人身损害，可以不追究宾馆的责任。宾馆则认为，马桶是汤某在住宿期间倒塌的，属于消费者使用不当造成的，应该赔偿。双方僵持不下，宾馆则不予退房，扣留了汤某，情急之下，汤某向市工商局进行投诉。,.,惩罚违约方、保护守约方,执行政府定价或者政府指导价的，在合同的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。即按照政府调整后的价格执行。执行政府定价或者政府指导价的，逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按原价格执行。,.,问一问,安徽天龙公司购买大兴镇集体粮食1吨，合同价格按国家同期指导价格计算后为10万元，双方约定在本月10日前，大兴镇集体在粮食交付给天龙公司，三个工作日内，天龙公司将10万元资金打入大兴镇集体账户中。情况一：大兴镇10日将粮食交付给天龙公司，但天龙公司在20号联系大兴镇集体欲付款，此时粮食价格政府指导价已上升为15万元/吨，请问天龙公司应付款多少。情况二：大兴镇10号未及时交付粮食，延期至当月20日交付，此时粮食价格政府指导价已上升为15万元/吨，请问天龙公司应付款多少。,.,约定不明确,合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。,.,（1）质量要求不明确的履行规则合同法规定：质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的履行规则当合同在价款或者报酬约定不明确时，按照合同法规定，应当按照订立合同时履行地的当地市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。,.,（3）履行地点不明确的履行规则当合同约定的履行地点不明确时，合同法规定：给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确的履行规则当合同履行期限约定不明确时，合同法规定：债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。,.,（5）履行方式不明确的履行规则合同对履行方式约定不明确时，合同法规定：按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的履行规则当合同对履行费用的负担的约定不明确时，合同法规定：由承担履行义务一方负担。,.,防止损失扩大义务,某旅行社组织了一个庐山四日游的旅游团，每人费用800元，住宿标准为“二星级饭店，双人标准间，独立卫生间”，团队抵达饭店后，有5位客人认为该饭店没有热水，空调无法使用，设施破旧老化，不符合二星级饭店标准，拒绝入住。客人与导游发生争执，地接社经理向客人解释，节日期间住房紧张，希望客人谅解，并给予每人50元补偿，客人拒绝，决定解除合同，自行返回，随后向质监所投诉，要求退还全部费用，并赔偿团费80%的违约金。经查实，该饭店确实是二星级饭店。,.,范某准备出国旅游，与旅行社协商签订了一份出境旅游合同。合同约定：2009年7月15日出发；6月底之前支付旅游费10860元，7月10日前支付担保费4500元（按期返回退还）。范某按合同约定的期限支付了旅游费10860元，同时提出是否可减免担保费，旅行社未予同意；后又提出是否可交支票抵押，旅行社予以认可。7月10日之后，范某尚欠的担保费逾期未交，经旅行社多次催促，才于出发前的一天，即7月14日交给旅行社一张4500元的支票，做为担保费。次日上午，经银行检验，该支票系过期使用，不予兑现。旅行社因此取消了范某7月15日出国旅游的资格。范某要求旅行社退还全部费用，而旅行社则认为范某未按约定交纳担保费，取消其出游资格也是不得已而为之，故同意扣除签证费和机票损失后退还余款。,.,旅游合同的变更、转让,合同变更：对合同内容进行修改或补充双方当事人协商一致依法进行合同转让：合同主体的变更,旅行社包括导游，非有不得已事由，不得随意变更合同，尤其是行程变更，慎重！,甲,乙,旅行社（债务人）,旅游者（债权人）,.,问一问,ABC三人有业务往来关系，其中B欠A5万，无息，C欠B3万元，月息5%。某日，B欲将C欠其3万元转移给A,请问该如何做？,.,旅游合同的终止,.,旅游合同的解除（案例）,约定解除协商解除约定解除权法定解除不可抗力预期违约迟延履行其它,本旅游团须有人方能成团，如人数未达到，可以解除。,.,合同解除与合同终止,1、适用范围不同。合同终止只适用于继续性合同，即债务不能一次履行完毕而必须持续履行方能完成的合同，如租赁合同、承揽合同、建设工程合同以及大部分以提供劳务为标的的合同；而合同的解除原则上只能适用于非继续性合同。2、适用的条件不同。合同终止既适用于一方违反合同，也适用于没有违反合同的情况；而合同解除主要适用于当事人一方不履行合同的情况。3、法律后果不同。合同终止只是使合同关系向将来消灭，并不溯及力，因此不产生恢复原状的法律后果；而合同解除可使合同关系溯及地消灭，因而产生恢复原状的法律后果。,.,预订住宿合同争议,2008年8月20日，肖先生通过电话在新纪元酒店预订了9月1日的2个标准间，房价为180元/天。9月1日，肖先生带两个朋友去酒店登记入住时，前台告知肖先生，其预订的客房已被转订，工作人员解释，酒店曾向肖先生打过电话要求肖先生予以确认，但肖先生电话关机，酒店担心损失，才将客房转订，但酒店准备为肖先生安排2个120元/天的标准间，肖先生不同意，双方争执不下，肖先生到当地旅游质量监督所投诉。,.,某广告公司一行20人根据与某旅行社签订的旅游合同，按时到达合同约定的地点集合，准备乘坐当日晚的火车赴大理旅游。在列车出发后，旅行社工作人员匆匆赶来称，由于车票紧张，他们经过多方努力也没能拿到当日车票，同时保证能买到第二天的车票。广告公司考虑到既然专门抽出时间让员工去旅游，于是就按照旅行社提出的建议，重新签订了合同，并顺利完成了旅游活动。返程后，广告公司要求旅行社承担滞留引起的食宿等费用时，旅行社以双方已重新签订合同为由拒绝承担，于是游客向旅游质监部门进行投诉。,.,此事件的焦点在于旅游合同变更后，当事人一方能否就原合同造成的损失享有得到赔偿的权利。根据合同法的有关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。此事件中，双方合同变更前，因旅行社没有按时如期履行组织游客进行旅游的合同义务，所以，旅行社应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任；旅行社质量保证金赔偿试行标准也规定旅行社安排的旅游活动及服务档次与协议合同不符，造成旅游者经济损失，应当退还旅游者合同金额与实际花费的差额，并赔偿同额违约金。由于旅行社没有拿到协议中确定的当日车票，导致行程无法继续进行，并且给旅游者造成食宿等直接经济损失，所以，旅行社应承担赔偿责任。虽然双方就变更合同达成一致，但这并不影响游客向旅行社索赔的权利。所以，旅行社应提前做好各项准备工作，如果不能履行合同或者不能完全履行合同、延期履行合同时，应当及时向对方通报情况和理由，以便使对方当事人根据实际情况采取适当的措施，尽量避免或减少经济损失。因旅行社的原因无法前行时，旅游者可以依据有关旅游法律、法规提出赔偿请求，或者双方共同协商达成一致后另行安排旅游计划。,.,某旅行社和王先生签订了去内蒙古旅游的合同，王先生交纳了全额团费。合同对住宿的约定是：住蒙古包一晚，住三星级酒店三晚。合同签订后的第四天，由于旅行社未能招徕到足够的游客，旅行社取消了团队行程。旅行社通知王先生，请他随另一家旅行社去内蒙古旅游，并且住宿已经变更为住蒙古包二晚，住三星级酒店二晚。王先生拒绝了组团社的要求，并向旅游管理部门投诉。,.,游客张先生和某国际旅行社签订了出境游旅游合同。由于有重要客户需要接待，张先生无法按约前往旅游。根据合同约定，假如张先生就此放弃旅游，损失会很大。张先生向旅行社提出，由张先生的朋友李先生顶替该名额。由于时间紧迫，无法及时办理护照、签证等相关手续，旅行社拒绝了张先生的要求。在协商未果的情况下，张先生向旅游管理部门投诉。,.,不可抗力（法定免责事由）,不能预见不能避免不能克服,当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任！,.,洪先生等30名旅游者和某国际旅行社签订了北京五日游的旅游合同。当旅游团上午8时按时到达机场时，由于突遇暴风雪，机场被迫关闭，飞机无法按计划起飞。大部分旅游者愿意等候。洪先生等5名旅游者愿意解除旅游合同，但要求旅行社赔偿全部团费的50%，理由是旅行社违约；旅行社愿意退还全额团费，但拒绝赔偿，洪先生向旅游管理部门投诉。其他旅游者在机场等候了5个小时后前往北京。这些旅游者返程后也向旅游管理部门投诉提出赔偿500元的要求，理由是旅游行程比原计划匆忙了许多，缩短了在景点逗留的时间，无形中损害了旅游者权益，旅行社仍然存在违约的事实。,.,.,格式条款,当事人为了重复使用而预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款。,.,格式条款的积极意义,交易活动标准化、便捷化，简化缔约手续，减少缔约时间，降低交易成本，提高生产经营效率。可以事先分配当事人之间的利益，预先确定风险分担机制，增加对生产经营预期效果的确定性。从而提高生产经营的计划性，促进生产经营的合理性。不同的消费者受到同等对待，平衡消费心理。,.,格式条款的消极意义,多以垄断为基础，其普遍使用，在一定程度上助长了垄断。只实现了合同一方的合同自由，而对方的合同自由是极为有限的。容易产生不公平的结果。一方很容易利用自己的优势地位把不公平的条款强加给对方，如扩大自己的免责范围，迫使对方放弃某些权利等。,.,格式条款拟定方的义务,提供格式条款一方有提示、说明的义务，应当提请对方注意免除或者限制其责任的条款，并按照对方的要求予以说明。,.,格式条款的效力,以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规的强制性规定造成对方人身伤害的免责条款因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款情形的提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,.,格式条款的解释,通常理解规则。对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。不利解释规则。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。非格式条款效力优先规则。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。,.,旅游格式合同,格式合同一方当事人为重复使用而预先拟定，并于缔约时未与对方协商的合同。详见“国内旅游组团合同示范文本”（国家旅游局）,.,2006年7月21日，宋某报名参加某旅行社组织的黄山双卧五日游，在所附的行程表中约定的住宿及参观景点的标准分别为：“山下住双人标间（独立卫生间），景点大门票（缆车65元/次，环保车20元/次）”，后因旅行社未支付缆车费用，遂以欺诈的名义，将旅行社投诉到质监所。旅行社辩称，合同中并没有约定所交纳的团费中包含缆车费用，旅行社在景点大门票后面，用括号将缆车及环保车的价格标出，是为了提示游客，是出于好意，游客如果需要乘坐缆车游览，费用需要自理，旅行社并没有欺诈游客。,.,廖小姐前段时间兴致勃勃地报团参加了欧洲游，她此行最大的愿望便是能到巴黎参观卢浮宫。可令她万分失望的是，在旅行社行程安排参观卢浮宫的那一天正好赶上卢浮宫休馆。廖小姐找到旅行社理论：旅行社事先应调查了解休馆事宜，行程安排就应该避开休馆时间。廖小姐要求给予赔偿。可旅行社却拿出廖小姐当初参团时签订的旅行合同回应，合同中早已写明：“若遇不可抗拒情况，本公司保留变更行程、酒店或住宿地点之权利。”因为休馆属不可抗拒情况，因此旅行社不给予赔偿。,.,如何赔偿,2004年春节期间，27位散客向福建省旅游质监所投诉：他们分别与福建省A旅行社等5家旅行社签订旅游合同，参加参加1月22日-27日昆明、大理、丽江6日游，这5家旅行社将这些散客交给昆明B旅行社地接。昆明B旅行社又将这些散客交给和丽江地接分别委托给大理C旅行社和丽江D旅行社承担。1月24日，大理C社负责地接，由于该社安排的客车电路出现故障而抛锚，客人从上午11点多等到下午2点半，直到下午3点才吃午饭，下午游览大理古城及洋人街的时间被压缩。事后，游客纷纷要求大理C社换车，但被该社拒绝。,.,1月25日，大理C社仍然使用该车送客人到丽江，上午11点多，在距离丽江城外的收费站不远处的半山坡道上，该车因变速箱故障而抛锚。车子直到下午1点半修好，2点才载客吃饭。吃完饭，司机自行离去，客人被扔在路上。丽江地陪果断安排客人打的，先把客人送往预订的酒店。昆明B旅行社紧急协调，调来两部小巴士，开始丽江行程。当天玉龙雪山游览被推迟。,.,客人认为，按照国内旅游组团标准合同第15条“因乙方(旅行社)原因，导致旅游开始后行程延误的，乙方应当征得甲方书面同意，继续履行本合同并支付旅游费用5%的违约金；甲方要求解除合同终止旅游的，乙方应当安排甲方返回并退还未完成的旅程费用，支付旅游费用5%的违约金。甲方因延误旅游行程支出的食宿及其他必要费用，由乙方承担。”也就是说，每次延误行程，旅行社赔偿团款5%的违约金，旅行社两次延误行程，旅行社则应赔偿客人每人团款10%的违约金。旅行社辩称，旅行社延误行程，不管发生几次，只能适用一次违约金，即只能赔偿客人每人团款5%的违约金。,.,出境书药费,刘某报名参加某旅行社组织的云南8日游，并在旅行社提供的旅游协议书上签字，按合同规定缴纳了旅游费4900元。旅途至第三日，在中缅边境办理出境手续时，旅行社让刘某交付“边境通行证费”和“出境书药费”（缅方入境须知和免疫药品费）共计112元。刘某则认为，按合同规定，只应支付“出境书药费”12元，而“边境通行证费”100元包括在旅游费中，应由旅行社支付。旅行社解释，合同中标明的“云南出境书药费”是两部分组成，即“出境费”和“书药费”。刘某对此解释虽然尚有异议，但为了能完成全部游览项目，还是暂时作了妥协，支付了这笔费用。,.,违约责任案例,违约责任当事人违反合同义务所承担的民事法律后果。归责原则严格责任原则（过错责任原则）违约责任承担方式,继续履行采取补救措施赔偿损失支付违约金给付或双倍返还定金,.,违约责任与侵权责任的竞合,责任竞合，是指一个违反义务的行为产生两个以上的法律责任。而行为人承担不同的法律责任，将导致不同的责任后果。违约责任是违反合同的民事责任的简称，是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任，即一方承担违约责任，需双方有合同存在为前提条件。侵权责任是指民事主体因实施侵权行为而应承担的民事法律后果。,.,责任竞合解析,例如，乘客陈某乘坐客运汽车，途中客运汽车与另一货车相撞，造成陈某受伤，经法医鉴定，陈某的伤残等级为八级。交警部门认定，货车司机应对这次交通事故负全部责任。这次交通事故就产生违约和侵权两种民事责任。从陈某购买车票坐上客车时起，陈某与客运公司就形成客运合同关系，“承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点”（合同法第290条），“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外”（合同法第302条）。客运公司未能依约将陈某安全送达目的地，应承担客运合同违约责任。这种归责适用的是无过错责任原则。货运公司的货车司机是这次交通事故的肇事者，造成陈某受伤致残，侵犯了陈某的人身权，应负民事侵权责任。,.,在民事责任竞合的情况下，陈某受伤致残的损失由谁来赔偿呢？合同法第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”据此，陈某有权要求客运公司承担违约责任，或者要求货运公司承担侵权责任，两者可任选一种。陈某可依照有利于保护自己利益的原则进行选择，选择时要充分考虑赔偿数额的大小和对方赔偿能力的大小，以及提起诉讼的费用是否经济和执行起来是否方便等，然后择优定夺。,.,构成要件,违约责任的构成要件是：1、有违约行为；2、无免责事由。侵权责任的构成要件是：1、行为的违法性；2、损害事实的存在。3、因果关系；4、行为人主观有过错。,.,二者区别,（1）归责原则的区别。根据我国侵权法理论实践，对侵权责任采取了过错责任、严格责任和公平责任原则，即采取了多种归责原则，根据不同的情况采取相应的归责原则。而在违约责任的认定，根据我国现行合同法的有关规定，通说是认为采用严格责任，即只要行为人有违约行为，且没有法定或约定的抗辩事由，就应当承担违约责任。,.,（2）举证责任不同。依一般举证法则，侵权行为的被害人应证明行为人的过失，即侵权责任一般由被害人承担举证责任。这一举证责任关系甚为重大。被害人往往因不能举证而无法获得赔偿。但在违约行为中，债权人无须证明债务人之故意过失，而只须证明债权的存在及损害便足够。债权人证明此两点请求赔偿时，债务人除根本否认未履行而证明其已履行外，应证明不可归责于自己之事由，方得免责。,.,（3）责任构成要件不同。在侵权责任中，损害事实是侵权赔偿责任成立的前提条件，无损害事实便无侵权责任。在违约责任中，行为人只要实施了违约行为且不具有有效的抗辩事由，就应承担违约责任。,.,（4）免责条件不同。在违约责任中，法定的免责条件仅限于不可抗力，但当事人可事先预定免责条款和不可抗力的具体范围。在侵权责任中，当事人虽然难以事先约定免责条款和不可抗力的具体范围，但法定的免责条件不限于不可抗力，还包括意外事件、第三人的行为、正当防卫、紧急避险等。,.,（5）责任形式不同。违约责任包括了赔偿损失、违约金、定金、继续履行等责任形式，损害赔偿也可以由当事人事先约定。而侵权责任的主要形式是损害赔偿，此种赔偿不得由当事人事先约定。,.,（6）损害赔偿的范围不同。违约责任的损害赔偿主要是财产损失的赔偿，不包括对精神伤害的赔偿。而对于侵权责任来说，损害赔偿不仅包括财产损失的赔偿，而且包括精神损害的赔偿，所以其赔偿范围更广。,.,（7）对第三人的责任不同。在违约责任中如果因第三人的过错导致合同债务不能履行，债务人首先应对债权人负责，然后再向第三人追偿，即承担债的相对责任。而在侵权责任中，贯彻了自己对自己行为负责的原则，行为人仅对因自己的过错致他人损害的后果负责，即承担债的绝对责任。,.,（8）管辖法院的不同。在违约责任的纠纷中，一般由被告所在地或合同履行地法院管辖。在侵权责任的纠纷中，一般由被告所在地或侵权行为地法院管辖。侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。,.,竞合,发生违约责任和侵权责任的竞合，首先责任人和权利人之间存在合同关系，是在合同履行中，因一方当事人的违约行为侵害了对方人身权或财产权。在合同履行过程中，引起人身权利或财产权利受到侵害的违约行为，若同时也符合侵权行为特征，权利人既可依据合同及合同法追究对方当事人的违约责任，也可以依据合同和其他法律法规而直接追究对方当事人的侵权责任。在权利出现竞合的情况下，法律规定一般只允许权利人选择一种请求权来实施权利救济。而且这一选择权仅属权利人所有，被告或人民法院均无选择权。,.,相对人违约第三人侵权,在侵权完全由第三人造成时，也可能出现合同一方当事人违约和另一方当事人受到人身、财产损害的情形。虽然也会有违约和侵权两种责任形式，但两种责任可共生共存，不存在责任竞合。第三人造成侵权，可能会出现三种情形：第一，仅致使合同一方当事人违约。第二，仅造成一方当事人人身或财产损害。第三，致使合同一方当事人违约，并造成另一方当事人人身或财产损害。,.,案例,江苏省常熟市尚湖公园游览区隶属于常熟市山湖风景开发总公司，公园内禁止机动车辆出入游览区。陆永明是个体木工，自2001年3月起为公园内照山楼工程进行装修，公园规定陆永明等装修工由公园西门口进出，不许经游览区，但陆永明经常骑摩托车从公园南门口进入，经游览区至照山楼，公园管理人员对此从未予以制止。月日下午，张悦平与父亲张继光及亲戚等人在尚湖公园游览区处购买门票张，因张悦平是幼儿，门票免费。张悦平等人从尚湖公园南门口入公园内游玩时，张悦平被途经游览区到照山楼的陆永明驾驶的摩托车撞伤。张悦平至医院治疗，前后共用去医疗费近4000元。月，张悦平向常熟市人民法院起诉常熟市山湖风景开发总公司和陆永明，要求两被告承担损害赔偿责任。,.,争议解决方式,和解：当事人自行协商。旅游者旅行社调解：第三人（旅游行政管理部门、消费者协会等）仲裁：仲裁机构（当事人订立仲裁协议，裁决、调解，具有终局效力）诉讼：人民法院（判决、调解）,.,采取补救措施,采取补救措施，是指违约方采取的除继续履行、支付赔偿金、支付违约金、支付定金方式以外的其他补救措施，其目的在于消除、减轻因违约给对方当事人造成的损失。合同法所要求违约方采取的补救措施:受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任.,.,继续履行,继续履行是指当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定时，另一方当事人可以要求其在合同履行期限届满后继续按照合同所约定的主要条件继续完成合同义务的行为。（1）金钱债务的继续履行。合同一方当事人未按合同约定支付价款或者报酬以及支付价款或者报酬不符合合同约定的，另一方当事人可以要求其继续支付价款或报酬，或者按照合同要求支付约定价款或报酬。（2）非金钱债务的继续履行。在非金钱债务的履行上，如提供货物、提供服务等，合同一方当事人未履行上述义务或履行上述义务不符合合同约定，另一方当事人可以要求继续履行。,.,非金钱债务的履行例外规定,第一，法律上或者事实上不能履行。第二，债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高的。第三，债权人在合理期限内未请求履行的。,.,定金预付款,田某同某旅行社签订东南亚6日游合同。合同规定：9月30日旅游，离京直飞泰国；旅游费用每人共计4750元，先交纳定金3800元，用于办理护照、签证和订购机票等费用支出，余款取机票时付清。合同订立之后，田某交付3800元，旅行社开具了“定金”发票。同年9月8日。田某所在单位突然委派其到外地出差一个月，不可能按原计划参团出游，他提出解除签订的旅游合同，并要求退还已交付的费用3800元。旅行社称其交付的费用已用于办理护照，签证和机票的支付。田某要求旅行社提供有关凭证，如果确实已花费，同意合理扣除，但应退还余款。旅行社则认为，田某交付的3800元是定金，双方的合同已作标明，按照合同法第一百十五条：“给付定金的一方不履行约定债务的，无权返还定金”的规定，田某的要求是不合理不合法的。,.,案例分析,从本案看，由于合同订立者缺乏法律知识，将定金与预付款混为一谈，因此，不能单从合同中的字面上来定性。实际上，旅行社收取的这笔款项，是旅游费价款的分期支付，属于给付债务的一部分；从旅行社对不履行合同时的处理来看，这笔费用也不符合定金的特征，如果出现旅行社原因取消出团，旅行社绝不可能承担定金双倍返还的罚则；另外，依照担保法第91条之规定，定金的数额不得超过合同标额的20%，而这笔费用已是全部旅游费的80%，大超过法定的比例，因此，就算是定金也是无效的。综上所述，对这笔款项应该按预付款来处理，依照有关法律，旅游者承担违约的相应责任，旅行社在扣除已发生的费用（如护照、签证费）后，应退还田某剩余款。,.,赔偿损失,黄某等20名旅游者报名参加某国际旅行社组织的北京宜昌三峡成都旅游团，双方签订了旅游合同。在旅游过程中，因组团社与地接社之间发生团款纠纷，耽误了旅游行程，造成重庆红岩村景点的游览项目被迫取消，旅游结束后，黄某等旅游者向旅游质量监督管理部门投诉，诉称组团社与地接社的纠纷，殃及无辜的旅游者，旅行社应当承担违约责任，要求赔偿全部旅游费，被投诉旅行社辩称，此次旅游景点的遗漏，完全是地