（xx）赣中刑一终字第64号

1/7（XX）赣中刑一终字第64号江西省赣州市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2007）赣中刑一终字第64号原公诉机关江西省大余县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘鑫，男，1986年4月8日出生于江西省大余县，汉族，初中文化，农民，家住略。因涉嫌犯故意伤害罪，于2007年6月5日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于大余县看守所。辩护人李永辉，江西启光律师事务所律师。上诉人（原审被告人）龚龙，男，1988年4月23日出生于江西省大余县，汉族，初中文化，农民，家住略。因涉嫌犯故意伤害罪，于2007年6月5日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于大余县看守所。原审附带民事诉讼原告人陈志强，男，1982年8月14日出生于江西省大余县，汉族，个体工商户，住略。江西省大余县人民法院审理江西省大余县人民检察院指控原审被告人刘鑫、龚龙犯故意伤害罪一案，于2007年10月17日作出（2007）余刑初字第51号刑事附带民事判决。原审被告人刘鑫、龚龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，依法讯问了上诉人刘鑫、龚2/7龙，认真听取了上诉人刘鑫的辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，2007年春节期间，被害人陈志强因与被告人刘鑫有矛盾，曾用刀将刘鑫砍伤。2007年4月20日晚，被告人刘鑫在大余县新城宾馆门口遇到陈志强，遂将其拦住并带至新城宾馆大厅，询问其被打之事如何了结。与此同时，被告人刘鑫打电话邀集胡光聪（另案处理）等人、胡光聪又邀集了被告人龚龙来到新城宾馆。胡光聪过来后，被告人刘鑫又叫其去拿打架的工具。胡光聪拿到棍棒和刀具等返回现场后，被告人刘鑫、龚龙及胡光聪便各持棒球棍、砍刀和菜刀在新城宾馆门外对陈志强进行殴打，致陈志强右髌骨开放性骨折，在大余县池江卫生院住院治疗12天，用去医疗费元。6月26日，法医鉴定其损伤程度为轻伤甲级、伤残九级，法医鉴定费为800元。另认定，被害人陈志强户籍所在地为广东省平远县，在深圳市宝安区经营福永飞腾玻璃瓶经营部。其妻子户籍所在地是江西省大余县池江镇,属农业家庭户口,其女儿陈慧玲于2007年4月20日出生，尚未办理户口。在诉讼过程中，被告人龚龙亲属交纳赔偿款4000元。原审法院所认定上述的事实，原审被告人在一审开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、营业执照、陈志强的住院病历、医疗和鉴定费发票、大余县人民法院扣3/7押清单等书证，物证棒球棍，证人王忠山、曾建平、高串联的证言，被害人陈志强的陈述及其辨认笔录，法医学鉴定书，现场勘验笔录和刑事摄影照片等证据证实。原审法院认为，被告人刘鑫、龚龙法律意识淡薄，与他人发生矛盾后，持械致人轻伤甲级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名和事实成立。鉴于二被告人案发后能自愿认罪，且被害人存在一定的过错，可对其酌情从轻处罚；辩护人的这一辩护意见成立，予以采纳。被告人刘鑫、龚龙的犯罪行为给附带民事诉讼原告人陈志强造成的损失应依法予以赔偿，且应承担主要赔偿责任。附带民事诉讼原告人在案发前将被告人刘鑫打伤后，未予妥善处理，导致本案的发生，亦应承担一定责任。对附带民事诉讼原告人提出其住院期间的伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金和被扶养人生活费应按其经常居住地深圳的赔偿标准进行赔付，因其未提供相应的证据，证实其经常居住地是深圳，因此对残疾赔偿金和被扶养人生活费只能按其住所地广东省平远县（即广东省的一般地区）的标准进行计算；对住院期间的伙食补助费、营养费和护理费的赔付，依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，只能按照原审法院所在地的标准进行计算；故对其上述费用中的过高部分不予支持。误工时间的计算，依据上述解释，计算至定残的前一天，4/7因此对附带民事原告人在定残之后还要继续计算误工费的诉讼请求，于法无据，不予支持。附带民事诉讼原告人对其提出的继续治疗费的诉讼请求没有举证，不予支持。综上，根据附带民事诉讼原告人提供的相应证据和依据有关法律及司法解释，确认其经济损失为医疗费元、鉴定费800元、住院期间的伙食补助费30元（12天元天）、营养费36元（12天3元天）、误工费元（23954元年365天年65天）、护理费240元（20元天12天）、残疾赔偿金64060元（16015元年20年20）和被扶养人生活费元（12432元年18年202人），合计人民币元，由被告人刘鑫、龚龙承担75的责任，计人民币元。依照中华人民共和国刑法第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十四条，关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见第九条，中华人民共和国民法通则第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十条和最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释的规定，判决如下一、被告人刘鑫犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；二、被告人龚龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；三、被告人刘鑫、龚龙赔偿附带民事诉讼原告人陈志强的各项经济损失共计人民币元，除被告人龚龙已付款4000元外，剩余款项限判决生效后六个月内付清，由二被告人互负连带责任；四、驳回5/7附带民事诉讼原告人陈志强的其他诉讼请求；五、随案移送的作案工具棒球棍一根，予以没收。上诉人刘鑫上诉提出，一审判决量刑偏重；应当按本案受诉法院所在地而不应按附带民事原告人所提的住所地广东省平远县的赔偿标准来计算残疾赔偿金和被抚养人生活费；请求二审法院依法改判。其辩护人辩护提出，上诉人刘鑫具有多项酌定从轻情节，一审判决量刑偏重；一审判决根据被害人的户籍证明认定其住所地为广东省平远县，而按广东省平远县的赔偿标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费与有关法律规定不符；请求二审法院减轻对上诉人的量刑，并按本案受诉法院所在地的赔偿标准计算赔偿数额。上诉人龚龙上诉提出，其是受人之邀，一时冲动，才致伤被害人，且其家属已代为赔偿被害人经济损失4000元，故一审判决量刑偏重，请求二审法院对其从轻处罚。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实相同。一审判决所认定的证据经过一审庭审举证、质证，其来源合法，内容客观真实，与本案有关联，能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人刘鑫被他人伤害索赔未果后，并未采取合法的途径保护其合法权益，而是伙同上诉人龚龙持械故意他人致轻伤甲级，二上诉人的行为已构成故意6/7伤害罪，应予以法律制裁。鉴于二上诉人案发后能自愿认罪，且被害人对本案的引发存在一定过错，一审法院已酌情对其从轻进行了处罚。因此，上诉人刘鑫及其辩护人以及上诉人龚龙所提一审判决量刑偏重，请求再从轻处罚的意见于法无据，不能成立，本院不予采纳。至于上诉人刘鑫及其辩护人所提应按受诉法院所在地赔偿标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费的问题，因被害人已提供户籍证明证实其户籍所在地为广东省平远县，而广东省平远县的赔偿标准高于受诉法院所在地的标准，依法可以按照广东省平远县的赔偿标准来计算残疾赔偿金和被抚养人生活费，因此，上诉人刘鑫及其辩护人所提的