法律尽职调查工作操作实务.ppt

法律尽职调查工作实务赵志峰合伙人二零一五年五月,法律尽职调查系指：律师事务所作为法律专业人士接受当事人委托，为特定项目或案件之目的，利用一定的手段和方法，对相关客体有关的法律事务进行调查，并运用法律专业知识和职能对调查的结果进行分析，并最终向当事人出具尽职调查报告的法律活动。,导论,论证交易主体是否适格；交易所需的内部决策机制；交易对手是否安全可靠，是否有不良记录等,主体可行性,客体可行性,客观可行性,主观可行性,论证交易客体的权属；交易的范围；交易客体的权利限制；交易客体的权利义务关系；交易客体的运营状况等,论证拟定的交易方案是否可行；风险是否可控；交易成本的构成；可能需要交易时间等,论证拟议交易需要取得何种审批、许可；取得这些审批、许可的可行性等,验证方案,导论,法律尽职调查工作,全部信息,尽调报告,主要问题,解决方案,导论,决定并购方式(股权并购、资产并购、其他模式等)决定是否进行交易决定交易的步骤,先决条件设置陈述与保证风险防控机制(退出机制、处罚机制、监管机制等),交割的步骤交割的范围交割的标准(清点交付、申请审批/登记、审批/登记完成),导论,6.,2.,1.,4.,3.,勤勉,保密,诚信,审慎,重要,勤勉原则,根据行业标准勤勉尽责合理查验,审慎性原则,法律事务特别注意义务一般事务一般注意义务,重要性原则,客户要求/交易背景合理广度深度,诚信原则,诚实守信、客观准确,独立原则,独立调查、独立判断,保密原则,严守各项秘密,尽职调查基本原则,5.,独立,基本原则,导论,非诉,诉讼,并购,潜在争议,融资,上市,专项,诉讼,仲裁,和解,导论,导论,5%,10%,60%,25%,工作量统计,客户沟通设计交易架构交易架构论证,现场尽职调查起草尽调报告各项协调工作,资产交割政府申报客户沟通,非诉法律服务,起草交易文件谈判及修改定稿及签署,导论,12,基础信息收集方案合理验证对手审慎选择无调查无并购,几乎是每个交易最先进行及完成的步骤。只有尽职调查满意才有可能开启后续的交易进程,风险发现的源泉风险管理的核心风险免责的关键,尽职调查,风控,前提,基石,导论,法律尽职调查工作流程,流程,方法,范围,法律尽职调查工作流程,尽职调查文件清单,签署保密协议/意向书,初步设定交易架构界定披露文件范围商定信息使用机制约定具体保密措施,交易背景信息文件收集和提供方及具体方式列明需要准备的文件具体名称确保涵盖所有所需资料,法律尽职调查工作流程,现场调查,独立调查,文件收集审阅摘录,现场实地调查,管理层访谈,工商调查,不动产调查,银行征询系统调查,其他：诉讼、知识产权、车船等,其他：核对、与其他中介沟通,法律尽职调查工作流程,主要法律问题清单,法律尽职调查报告,风险控制-事实陈述-风险披露-风险控制客户沟通-披露法律风险-确定风控机制-调整交易方案,汇总工作成果-汇总调查事实-确定风控方案决策依据-应对客户质询-提供决策建议,法律尽职调查工作流程,风险控制基础资料,交易文件组成部分,客户风控手段,权利义务界定,律所内控要求,律师尽责依据,整理归档尽职调查资料是一项程序性的工作，但在整个尽职调查的体系中亦占有非常重要的作用。,法律尽职调查工作流程,法律尽职调查工作方法,流程,方法,范围,主要工作方法,文件审阅,管理层访谈,政府访谈,独立调查,中介意见,现场查看,法律尽职调查工作方法,内部调查,现场查看,文件审阅,管理层访谈,现场照片物理状态核实经营场所查看,原件核对文件审阅文件摘抄,访谈清单核验身份管理层签署,法律尽职调查工作方法,政府访谈,中介意见,独立调查,工商调查产权调查：不动产、车船、知识产权信用调查：央行征信、法院执行案件,外汇/国资税务/环保特种产权：矿权特殊行业许可,会计师/审计师/税务师背景调查机构环保调查机构,法律尽职调查工作方法,法律尽职调查工作范围,流程,方法,范围,合同篇,人力篇,主体篇,财务篇,运营篇,财产篇,工作范围,争议篇,合规篇,法律尽职调查工作范围,主体篇,主体篇,核验营业执照(正副本)核验工商外档关注年检和经营期限,核验工商内档之验资报告，结合公司财务和财产情况(例如：关联交易、产权文件)，核查：出资方式是否合法、出资程序是否合法、出资是否按时验资完成、是否存在抽逃出资的情形。,公司现状,01,设立及历史沿革,02,注册资本,核验工商内档，验证内部决议；外部批准(外资、国资)；工商登记；须批准齐全且环环相扣。：,03,主体篇：问题1合法设立有效存续,实际控制人,特别审批,股权清洁,分/子公司,特别控制,核查工商外档，公司股东名册，直至最终控制人，即：国资、外资、自然人、上市公司。,该等控制架构是否导致拟议交易须特别审批。一般而言国资须国资审批、国资评估、国资进场、国资备案；外资须商委审批，外汇登记等。,股权上是否有权益负担：工商局访谈结合重大融资合同。一般须审查：质押、司法查封等。,是否有特别控制架构：管理层访谈、特殊交易文件。一般审查：VIE协议；私募协议、信托安排、代持协议等。,对外投资和分支机构情况。管理层访谈和工商外档。特别关注：是否有异地经营问题。,主体篇：问题2控制权架构,公司治理架构规定,公司治理架构现状,审查,要点,公司董监高人员名单管理层访谈工商内档,须核对一致，且不存在任职资格问题,章程、合作合资合同不违反强制性规定；外资企业的经过商委批准。,股东会/股东及其权限,董事会/执行董事及其权限,法定代表人；监事会/监事；高管,主体篇：问题3公司治理情况,关联交易,证照许可,业务模式,证照许可例如：营业执照组织机构代码证、资质证书、许可证、备案文件等,业务模式例如：生产型、服务型、直营、特许经营、会员卡、网络交易、加工贸易等,关联交易例如：股东借贷款、往来款、关联供应链、关联外包服务等,运营篇,运营篇,关注：内容与公司现状一致、有效期、年检情况等、是否存在超越经营范围或缺少许可证的情形。,组织机构代码证,房地产企业资质证书,税务登记证(国税地税),开户许可证/贷款卡,运营篇：问题1主体主要证照,根据管理层访谈和尽调的情况，简要介绍运营现状。,目标项目的情况,开发阶段的情况,目标地块的情况,运营篇：问题2运营现状概述,立项核准,环评批复/排污许可,建设用地规划许可证,建设工程规划许可证,建筑工程施工许可证,预测报告,预售/预租许可证,竣工验收备案证明,实测报告,核验证照本身的效力、项目分阶段取得情况、证证相符情况、证照与出让合同和权属证书相符等。,运营篇：问题3运营主要批准证照,股东借款,股东贷款,利益输送,结合财务数据和重大合同。摘录主要内容和信息，最后以会计师意见为准。,运营篇：问题4关联交易,核心工作,财务篇,合同篇,财产篇,资产负债简介长期负债/大额短期负债税务：税务登记证/税种资信情况/履约能力,主要业务合同范本金融合同重大合同,不动产：房屋、土地、在建工程动产：重大设备、车辆、船舶、航空器知识产权：商标、专利、著作权、商业秘密对交易标的的拥有情况,财务篇财产篇合同篇,财务篇：财务情况和税务情况,土地：竞买文件、成交确认、出让合同、出让金契税缴付凭证、交地文件、土地证在建工程、建筑物：售控表、预售网上登记、大产证不动产权属调查记录。是否有权益负担，抵押、查封、地役权。是否有租赁备案。,商标：中国商标网/国家工商总局商标局互联网查询。专利：国家知识产权局专利窗口查询。著作权：有登记的著作权、软件著作权、集成电路著作权等进行核验申请情况、许可、权益负担(质押、司法查封)知识产权许可他人使用或被他人许可协议，可在重大合同章节介绍。,不动产,01,动产,02,知识产权,一般动产：购买合同、发票、保险、保修。管理层访谈核验权属负担：海关监管、质押、抵押、租赁、融资租赁等。工商局查动产抵押登记。车船航空器：权属登记调查、保险。权益负担、事故记录等。,03,财产篇：重大资产情况,重大融资合同,重大工程合同,重大租售合同,借款、保证、抵押、质押合同。主要内容摘要、阻碍交易条款摘要、与财务篇的数据可以印证、与财产篇的权益负担可以印证。,预售/现售合同样本，以及与此有关的售楼书。主要内容摘要、是否违反法律规定(售后返租、保本销售、含回购安排等)、虚假宣传等。租赁合同样本。主要内容摘要、租赁备案登记情况。业主规约/(前期)物业管理合同。主要内容摘要、文件备案情况。,勘察、设计、施工、监理等工程的主要合同，以及该等合同的招投标备案、施工合同备案证明。主要内容摘要、与管理层访谈了解项目进展情况一致。,合同篇：重大资产情况,例行工作,人力篇,争议篇,合规篇,雇员清单文件范本社保登记/缴付,环保：环评、排污安全生产：消防、危险品劳动卫生：职业病防治,诉讼仲裁执行潜在争议行政处罚/调查,人力篇合规篇争议篇,员工清单,人力资源文件样本,核心员工,激励计划,社会保险,员工持股计划/股权激励机制等文件,职务说明书、薪资支付、保密、竞业避止、服务期,社保登记证、社保缴付情况清单,员工手册、劳动合同、保密/竞业避止合同、培训服务期合同,姓名、职位、薪资、在职期限、合同期限、保密/竞业避止,人力资源,人力篇：人力资源情况,环保,消防,安全,环评环保验收备案排污许可环保处罚,消防审图意见消防竣工备案二次装修消防问题消防处罚,安全生产、劳动卫生(职业病防治)预评价及其竣工证明,合规篇：合规情况,潜在争议,未决争议,行政处罚,根据管理层访谈和争议及处罚的文件,潜在争议。内容摘要，从严格的角度提示风险。,诉讼、仲裁和强制执行案件。内容摘要，建议征询案件律师意见。,行政处罚。内