法律基础讲义XXXX.ppt

,f661016,学习提示,法律基础内容集中在教材第五、六、七章；课时少、内容多是其特点，故（1）书中内容有重点专题讲授，不可能面面俱到；（2）学生看书、阅读、思考、发现问题与教师课堂讲授相结合。第五章第一节法律的一般含义（概念）；大陆法系与英美法系的主要区别。第二节法律制定法律执行法律适用法律遵守。,第三节宪法的概念、特征、核心精神；人民代表大会制度；公民的基本权利。第四节法律部门、法律体系、法律责任、中国特色社会主义法律体系的构成。第六章重点在于对现代法治的理解西方现代社会法治思想的核心社会主义法治理念的基本内容权利与权力的关系权利与义务的关系实体与程序的关系,第七章第一节公共生活中的法律：治安管理处罚法、道路交通安全法、维护互联网安全的法律法规等；第二节职业生活中的法律：重点：劳动合同法、劳动争议调解仲裁法；第三节婚姻家庭生活中的法律：婚姻法、继承法在学习以上法律时，注意要与实际生活相联系，要用案例理解这些法律对于公共生活、职业生活及婚姻家庭生活领域的重要意义，从而形成学习法律，培养法律意识的自觉性。,马克思在共产党宣言里提出两个解放：一个是生产力的解放；一个是人的解放。这是最根本的问题，解决人解放的问题，也就是给人以充分的自由和权利。江平：从宪法开始到一般的法律都应该维护最重要的东西，就是尊重人的权利。中国当今要让世界各国人们佩服你的不仅仅是经济的快速发展，更重要的是文明的发展。,现代法治的核心：对公权力进行限制、制约，保障权利。习近平2013年1月22日在中共第十八届中央纪律检查委员会第二次全体会议上发表讲话：要加强对权力运行的制约和监督，把权力关进制度的笼子里，形成不敢腐的惩戒机制、不能腐的防范机制、不易腐的保障机制。各级领导干部都要牢记，任何人都没有法律之外的绝对权力，任何人行使权力都必须为人民服务、对人民负责并自觉接受人民监督。邓小平:制度好可以使坏人无法任意横行，制度不好可以使好人无法充分做好事，甚至走向反面。党和国家领导制度的改革（一九八年八月十八日）,亚里斯多德主张法治，原因就在于：即使统治者是最好的贤人，也不能避免私人的情欲、贪欲！孟德斯鸠说：“一切有权力的人都会滥用权力，这是万古不易的经验。要防止滥用权力，就必须以权力约束权力。”把权力关进笼子，才能使掌权者只能为社会造福而无法为害社会。美国前总统布什在他的一次演讲中说到：“人类千万年的历史，最为珍贵的不是令人炫目的科技，不是浩瀚的大师们的经典著作，而是实现了对统治者的驯服，实现了把他们关在笼子里的梦想。我现在就是站在笼子里向你们讲话”。,本世纪最为经典的治国名言：把权力关在笼子里。孟德斯鸠等的至理名言，也就是要给统治者设一个“笼子”，防止他们利用手中的权力胡作非为，罹难百姓。然而从古至今，不甘被困在“笼子”里，滥用权力的事例不胜枚举。远的如奴隶社会里各种酷刑，封建社会帝王那“溥天之下，莫非王土；率土之滨，莫非王臣”的“豪气”，近的如当今社会普遍关注的官员腐败，贫富悬殊，住房、教育、医疗、征地拆迁问题，环境污染，道德严重滑坡无不与权力不受制约有着千丝万缕的联系。,大陆法系、英美法系世界上影响最大的两大法系（法系是西方学者根据法的外部特征及法律实践的特点等因素对法进行的划分；两大法系历史上差异显著，但二十世纪以来，这种差别开始缩小。）,现代法治的核心：限制公权，保障私权。国家之创设，就是为市民社会服务的，无市民社会，国家便无实质意义。公法以权力为轴心，严守“权力法定”的定律，其以维护公共利益为主要目的，调整的是国家与公民之间、政府与社会之间的各种关系，主要体现为政治关系、行政关系及诉讼关系等；私法则以权利为核心，以保护个人或私人利益为主要目的，调整的是私人之间的民商事关系即平等主体之间的财产关系和人身关系。,在法治社会里，“权力法定”的含义是：一切公权力的取得和行使都必须从法律中获得其来源，国家机关不得行使法律没有授予和禁止行使的权力。由于权力最易诱发人性中最丑陋、最贪婪的东西，权力客观上具有腐蚀性、异化性、扩张性及对私人权利的侵害性等倾向，一切拥有权力的人都可能会滥用权力。因此，对权力加以分解、限制、制约并对权力使用活动进行严格监督是法治的应有之义，这主要是通过公法来进行的。在一国法律体系中，公法同权力的设置、分配、行使、制约及监督等运作有最直接的联系。私法确认和保护的是私法主体享有的私权利即民商事权利。财产权、人身权以及由这两类私权派生的众多具体权利构成最低限度的基本人权。私法倡导“权利本位”，私法是权利法。权利主体（自然人和法人）制度、权利规则制度（物权、债权、人身权、继承权、知识产权）、权利行使制度（法律行为制度和代理）、权利保障或救济制度（民事责任制度）等构成私法的基本内容。,综合分析案例：甲酒后驾车，撞倒乙致其重伤并逃逸。路人丁送乙前往丙诊所就治，丙以乙未缴纳保证金为由拒绝诊治。试问：乙得向甲请求何种权利？甲应负何种刑事责任？甲的主管机关能否吊销甲的驾照？丁得向乙主张何种权利?乙得向丙请求何种权利？丙的主管机关应当对其作出何种处罚？上述法律的适用何者属于公法？何者属于私法？,第一章法学基础理论,一、法的定义和特征（一）法是由一定的物质生活条件所决定的，由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的具有普遍约束力和严格程序的行为规范体系。（二）1、法的规范性。表现在：法律规范规定了人们的一般行为模式，从而为人们的相互行为提供了一个模型和标准。这种行为模式包括三种：（1）可为模式；（2）勿为模式；（3）应为模式。,2、法的国家意志性。3、法的国家强制性。4、法的普遍约束性。5、法的严格程序性。（三）法的本质：在直接意义上法是人们意志的产物。社会成员的意志有不同的表现形式，如道德、纪律、习惯、宗教、政策等等。人们的意志只有上升为国家意志，才能具有法律的品格。因此，1、法是国家意志的体现；2、这种国家意志是指统治阶级的整体意志；3、其最终是由统治阶级的物质生活条件决定的（地理环境、人口素质、技术状况及物质生活资料的生产方式）。二、法律部门、法律体系凡是调整同一领域社会关系并运用相同调整方法的法律规范就构成一个法律部门。法律体系是一个国家全部现行法律规范按照一定的标准和原则划分为不同的法律部门，并由这些法律部门所构成的具有内在联系的统一整体。简单说，法律部门的整体就是法律体系。,我国的现有法律体系：以宪法为核心，包括民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等7个法律部门，主要由宪法、法律、行政法规、地方性法规等4个层次的法律规范构成。三、法律责任：是指人们对自己的违法行为所应承但的带有强制性的不利法律后果。包括四种责任：违宪责任、刑事责任、民事责任（违约责任与侵权责任）、行政责任（行政责任与行政处罚）,四、法的运行：法的运行过程主要包括法的制定（立法）、法的遵守（守法）、法的执行（执法）、法律适用（司法）等4个环节。（一）立法：中国立法权限的划分如下：1、全国人大及常委会行使国家立法权，有权制定法律。2、国务院有权制定行政法规；3、省、直辖市人大及常委会可以制定地方性法规，自治区人大有权制定自制条例。4、特别行政区有权保留原来的法律或制定本行政区的新的法律。就全国人民代表大会的立法程序而言，大体包括4个环节：法律案的提出；法律案的审议；法律案的表决；法律的公布。注：世界上法律数量最多的是美国。08年国家新闻办中国法制建设白皮书：至今，国家法律335件（全国人大及常委会通过）；行政法规700800个（国务院）；地方法规3000个左右（地方人大）；几万个部门规章（国务院直属部委及地方政府）。狭义上的法律就是指国家立法机关制定的法律。学生要重点学习这些。（二）守法：不能仅理解为履行义务，更重要的是包括着正确行使权利。（三）执法和司法：1、执法是指国家行政机关及其公务员，依照法定职权和程序，贯彻和实施法律的活动。简称行政执法。2、司法是指国家司法机关依照法定职权和程序，具体适用法律处理各种案件的活动。（各级人民法院和人民检察院是我国的司法机关）,五、法与政策：（一）法与政策的区别：1、两者制定的机关和程序不同；2、两者的表现形式不同；3、两者的调整范围不同；4、两者的稳定性程度不同；5、两者的透明度不同。（二）法与政策的相互关系：从近现代国家治国方式发展变化的总趋势看，法律日益成为最主要的社会调整手段。法律主治、法律至上也成为法治国家奉行的基本原则。在我国，法与政策的关系，也一直是社会主义法制建设过程中面临的一个突出问题。建国以来曾经长期一段时期，由于各种因素的影响，“政策至上”的观念盛行。而今，我国随着经济、政治的巨大变迁，在治国方略上也实现了重大转变，即由过去主要依靠政策过渡到“既依靠政策、又依靠法制”，再过渡至“依法治国，建设社会主义法治国家”。治国方式的转变，意味着我国将逐步走向依靠法律作为主要社会调整手段的法治之路。,六、法与道德：（一）法与道德的区别：1、两者起源的时间不同；2、两者的表现形式不同；3、两者的具体内容规定不同；4、两者实现的方式和手段不同；5、两者调整的范围不尽相同。（二）法与道德的相互关系：1、法是传播道德的有效手段；2、道德是法的评价标准和推动力量；七、法制与法治的区别：“法制”主要指法律制度，静态的；“法治”是指依法治国，国家处在法律制度管制之下的状态。,八、依法治国，建设社会主义法治国家：法治与人治的问题：国家治理模式：主体：谁来治理？依据：靠什么治理？客体：治理谁？法治与人治是相对的，法治与人治也是中国历史上争论的重要问题之一。从治国方式的意义上说，法治与人治的界限在于：第一，就治国的主体而言，法治在形式上是众人之治，而人治在形式上是一人或少数人之治；第二，法治是依据普遍规则实现的治理，而人治则将个人的任性置于首位。现代意义的“法治”是从西方提出来的。“西方法治”成型于资产阶级革命胜利后，“国王在万人之上，但应在上帝和法律之下”西方法律的经典概括社会契约论、论法的精神。亚里斯多德不同意他的老师柏拉图的人治主张，主张法治，原因就在于：即使统治者是最好的贤人，也不能避免私人的情欲、贪欲！法治作为一种治国方略的基本含义是：第一，在治理国家的不同措施和手段中，法律至上；第二，凡重要的社会关系都应有法律调整。法治不能产生最好的，但至少可以避免最坏的，所以，强调依法治国的同时，还要强调以德治国。一部论语就是德治的圣经。法治的核心：对公权力进行限制、制约，保障权利。,和谐社会一定是法治社会，以法治做为基础。从法治角度来看，和谐社会中，权利与权力的和谐最重要也最尖锐。公权力往往超越了界限，在强大的权力面前，个体的权利太渺小、太脆弱。实行法治国家的基础：1、在政权组织形式上，法治国家应当实行民主政体。民主政治是法治国家最根本的政治基础。2、在国家权力结构上，法治国家应当实行分工和制约的原则，建立有效的制约和监督机制，防止因权力的过分集中而导致的权利滥用。3、在各种社会调控方式中，法律处于最优越地位，其他调控手段必须服从于法律。4、法治国家的经济基础应当是市场经济机制。商品生产和交换形成的独立人格和契约观念是法治产生和存在的最具决定性的因素（与市场经济伴随的是平等和自由）。市场经济就是法治经济。5、高素质的公民。法治国家都是以理性文化作为人们的观念基础的。人治的社会总是与愚昧无知、迷信、盲从和愚忠愚孝等社会意识相联系，而民主和科学精神，人权思想、公民意识、权利义务观念等理性文化要素则是法治国家不可缺少的观念支持。只有社会的大多数,成员都具备这种文化素质，法治的理想才能真正实现。我们的法治建设目前存在的主要问题：1、法律体系制度对人的尊严的保护仍然不够；（我们这个社会缺乏一种把人看做最重要东西的人权文化、价值观。）2、有法不依、执法不严现象依然严重；3、法治目标与法治实践是相脱节的，缺乏明确的阶段；如，宪法仍然缺乏应有的权威性，缺乏有效的解决违宪的制度；4、法治发展中的地方保护主义严重。一些地方性法规违背宪法原则的数量还是不少的。乡土中国告诉我们，法治必须要有实行法治的基础。中国发达地区的经济发展水平与落后地区差异巨大。红头文件、领导人讲话、各种不同政策代替、超越法律的现象还很严重。“依法治国”已经写进了宪法，这是一个国家发展的纲领，但离真正实现还有一个漫长的过程，还需要几代人不懈的努力，还需要我们在政治体制改革、法律制度和其他各个方面做出更多的努力。,社会主义法治理念（五方面内容）：依法治国；执法为民；公平正义；服务大局；党的领导。西方现代法治国家的基本标准：人民主权；人权保障；权力制约；法律至上；法律平等；司法独立；正当程序；罪刑法定；无罪推定等。,第二章宪法对宪法首先要明确一个认识：宪法是治国安邦的总章程，人们对此都较为熟悉，但这一结论却主要是从国家管理的角度而言，因而与宪法的核心价值取向并不完全一致。事实上，宪法最主要、最核心的价值在于：它是人民权利的保障书。强调人民当家作主，人民主权。一、宪法的概念：法治中要有一个最根本的行为规则，即宪法。04年胡锦涛：依法治国首先要依宪治国，依法行政首先要依宪行政意味着最高的价值观，最高的行为规范就是宪法。二、宪法的历史发展：82年宪法现在已历经4次修改，31条修正条文。,三、宪法的基本原则：1、人民主权原则：人民主权是指国家中的绝大多数人拥有国家的最高权力。其含义（1）主权属于人民，政府的权力来自人民的授权；（2）既然政府的权力来自人民，人民就有权要求政府为人民服务。2、保障公民权利原则（即基本人权原则）：人权是指作为一个人所应该享有的权利，是一个人为满足其生存和发展需要而应当享有的权利。既然社会主义国家本质上是人民当家做主的政权，而公民的权利和自由则是人民当家作主最直接的表现，立宪的目的就是为了保障人权，因此社会主义国家的宪法理所当然应当成为公民权利的保障书。3、权力制约原则：该原则是指国家权力的各部分之间相互监督、彼此牵制，以保障公民权利的原则。该原则集中体现在我国宪法所规定的中华人民共和国国家机构实行民主集中制上。,4、法治原则：法治的核心内容是：依法治理国家，法律面前人人平等，反对任何组织和个人享有法律之外的特权。法治的对立面是人治。划分法治和人治最根本的标志在于：当法律权威与个人权威发生矛盾冲突的时候，是法律权威高于个人权威，还是个人权威凌驾于法律权威之上？四、我国的国体：国家性质即国体。以工人阶级为领导的，以工农联盟为基础的，人民民主专政的社会主义国家是我国的国体。五、我国的政体：一国的政权组织形式即政体。人民代表大会制是我国的政体。其含义包括：1、国家的一切权力属于人民；2、人民在普选的基础上选派代表，组成全国人民代表大会和地方各级人民代表大会作为行使当家做主权力的机关；3、其他国家机关由人民代表大会选举产生，受人民代表大会监督，对人民代表大会负责；4、人民代表大会向人民负责。人民代表大会制的关键是选举制度。（人民代表大会制度下的“一府两院制”也是一种权力制衡模式，关键是未落实到位。人民代表大会制更能体现人民主权思想）,六、我国的国家结构形式：国家结构形式是指统治阶级采用何种原则和方法划分国家整体和部分之间、中央和地方之间的关系。单一制和联邦制是世界各国主要采用的两种国家结构形式。我国采用了单一制的国家结构形式。在单一制的国家结构形式下，我国有三种中央和地方之间的关系模式：1、普通行政地方。包括：（1）省制；（2）市制（分为直辖市、省辖市和县级市三种）；（3）县制；（4）乡镇制。2、民族区域自治地方。包括自治区、自治州、自治县三级。3、特别行政区。七、我国的经济制度：我国经济制度的基础仍然是生产资料的社会主义公有制。,八、我国公民的基本权利：公民基本权利是人权在宪法中的体现，从内容上看，二者是一致的。“公民的合法的私有财产不受侵犯”、“国家尊重和保障人权”04年入宪。1、平等权；2、政治权利和自由：主要包括两方面内容：（1）选举权和被选举权；（2）言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。（新闻、出版、著作自由应包括在言论自由的范畴内）3、宗教信仰自由权；4、人身自由权：主要包括：（1）公民的人身自由不受侵犯；（2）公民的人格尊严不受侵犯；（3）公民的住宅安全权；（4）公民的通信自由和通信秘密受法律保护。5、监督权（主要包括批评建议权、申诉、控告、检举权）和获得国家赔偿权；,6、社会经济权利：主要包括：（1）公民财产权；（2）劳动的权利和义务（劳动权主要包括劳动就业权和取得报酬权）；（3）休息权；（4）物质帮助权（主要由生育保障权、伤残保障权、退休保障权等组成）。7、文化教育权利。8、特定主体权利。九、我国公民的基本义务：十、我国的国家机构：国家机构是一整套国家机关的总称。依据宪法，我国国家机构分为中央国家机关和地方国家机关。中央国家机关又分为：1、最高国家权力机关，即全国人大及其常委会；2、中华人民共和国主席；3、最高国家行政机关，即国务院（中央人民政府），又是最高国家权力机关的执行机关；,4、中央军事委员会；5、最高人民法院；6、最高人民检察院。第三章刑法第一节刑法概述一、刑法的概念：刑法是规定什么行为是犯罪及对犯罪行为如何进行惩罚的法律规范的总称。二、刑法的基本原则：1、罪刑法定原则；2、罪刑相适应原则；,3、刑法面前人人平等原则。三、我国刑法的效力范围：刑法的效力范围，即刑法的适用范围，包括地域效力、对人的效力和时间效力三方面内容。（一）地域效力：凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，一律适用我国刑法。1、“领域”：（1）领陆、领水（内水、领海）、领空（2）中国住外使、领馆及中国的船舶或飞机。2、“除法律有特别规定的以外”主要指香港、澳门特别行政区内发生的犯罪由当地的司法机构适用当地的刑法。3、犯罪行为或结果有一项发生在中国领域内的，就认为是在中国领域内犯罪。,（二）对人的效力：1、（1）中国公民在中国领域内犯罪；（2）中国公民在中国领域外犯罪，一般适用中国刑法。但按照中国刑法规定最高刑为3年以下有期徒刑的犯罪，可以不适用。中国国家工作人员和军人在中国领域外犯中国刑法规定之罪的，适用中国刑法。2、（1）外国人在中国领域内犯罪，除享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任通过外交途径解决外，适用中国刑法。（2）外国人在中国领域外对中国国家或中国公民犯罪，按照中国刑法规定最低刑为3年以上有期徒刑的犯罪，可以适用中国刑法，但按照犯罪地的法律不受处罚的除外。3、对国际犯罪分子的效力。对于中国参加或缔结的国际条约所规定的犯罪，中国在所承担条约的范围内，行使刑事管辖权。即使该犯罪人未在中国领域内犯罪，但当其进入我国领域，我国司法机关仍有权管辖，要么适用我国刑法进行处罚，要么引渡。,（三）时间效力：是指我国刑法的生效、失效时间及溯及力的问题。溯及力的问题是指我国刑法对于其生效以前未经审判或判决尚为确定的行为是否有效的问题，对此，我国刑法采取的是从旧兼从轻的原则。第二节犯罪与犯罪构成一、犯罪的概念：犯罪是指危害社会的，违反刑法的，应受刑罚惩罚的行为。社会危害性是犯罪的本质特征。二、犯罪构成的概念和一般要件：,犯罪构成就是刑法所规定的成立某一犯罪所必须具备的各种要件的总和。犯罪构成一般包括四个方面的一般要件：即犯罪主体、犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主观方面。三、犯罪主体要件：犯罪主体包括自然人犯罪主体和单位犯罪主体两类，其中主要指自然人犯罪主体。（一）自然人犯罪主体：自然人犯罪主体是指达到法定刑事责任年龄，具有刑事责任能力，实施了犯罪行为的自然人。1、刑事责任年龄：（1）绝对不负刑事责任年龄阶段：不满14周岁；（2）相对负刑事责任年龄阶段：对已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或死亡、强奸、抢劫贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。,（3）完全负刑事责任年龄阶段：已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。（4）减轻负刑事责任年龄阶段：已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或减轻处罚。2、刑事责任能力：是指行为人辨认和控制自己行为的能力。（1）精神病人犯罪的问题；（2）醉酒的人犯罪的问题（应当负刑事责任）；（3）聋哑人或盲人犯罪的问题（可以从轻、减轻或免除处罚）。3、自然人犯罪主体的种类：一般主体和特殊主体。特殊主体是指除了具有一般犯罪主体所要求的成立要件外，还必须具有某些犯罪所要求的特定身份作为其主体构成要件的自然人犯罪主体。（二）单位犯罪主体：单位犯罪主体是指为谋取本单位的非法利益，由单位负责人或经单位集体讨论决定，实施了刑法明文规定的单位犯罪的公司、企业、事业单位、机关和社会团体。比如，单位行贿罪等。,对单位犯罪一般实行双罚原则，即对单位判处罚金，并对其直接责任人判处刑罚。单位犯罪，以刑法分则有明文规定的为限，凡法律未指明该罪的主体包括单位的，则只视为自然人犯罪。四、犯罪客体要件：犯罪客体就是指被犯罪行为所侵害的，为我国刑法所保护的社会关系（国家主权、安全、领土完整；社会政治制度；公私财产权利；公民人身权利、民主权利；社会秩序等）。犯罪客体与犯罪对象的区别：1、犯罪对象是犯罪行为所直接侵犯的具体的人、物、信息，而犯罪客体是法律所保护被犯罪行为所侵害的社会利益，二者是现象与本质的关系。2、犯罪客体是犯罪构成的必备要件之一，而犯罪对象则不是。3、任何犯罪都必然侵害一定的社会利益，但是犯罪对象不一定必然受到犯罪行为的侵害。五、犯罪客观方面要件：,犯罪的客观方面要件一般包括危害行为、行为对象、危害结果以及犯罪的时间、地点和方法等要素。其中危害行为是一切犯罪构成客观方面的必备要素，其余的都是选择性要素。（一）危害行为：可划分为作为和不作为两种基本形式。1、作为，即指积极的行为。由于刑法绝大多数是禁止性规范，如不许杀人等，所以作为是最常见的犯罪行为形式。2、不作为，即指消极的行为。不作为直接违反了刑法中某些命令性的规范，如遗弃罪的行为，表现为没有按法律的要求尽抚养义务。不作为行为构成犯罪须具备以下特定条件：（1）行为人负有某种特定的义务。这种义务的来源包括：A、法定的义务；B、行为人职务上、业务上特定的义务；C、行为人的法律地位或法律行为所产生的义务；D、行为人由于自己的先行行为必须履行后继行为的义务；（2）行为人客观上能够履行义务；（3）行为人不履行特定义务，造成了严重的危害结果。,（二）危害结果：直接结果和间接结果；物质性的结果和非物质性的结果。不作为形式的犯罪、过失性犯罪必须具备较严重的危害结果。（三）犯罪的时间、地点、方法等：一般而言，犯罪的时间、地点、方法、手段等不是犯罪构成的必备要素，对于行为的定性没有影响，但对量刑有时有影响。（四）危害行为和危害结果之间的因果关系：（该部分内容只作一般了解）。六、犯罪的主观方面要件：即犯罪主体对其所实施的危害社会的行为所抱的心理态度。（一）故意犯罪：即明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或放任这种结果发生的，就是故意犯罪。,1、直接故意：即明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。“希望”即积极追求。“会发生”包括必然会发生及可能会发生两种情形。2、间接故意：即明知自己的行为可能会发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。“放任”即对危害结果的发生抱着听之任之、无所谓的态度。（二）过失犯罪：指行为人应当预见自己的行为可能会发生危害社会的结果，因疏忽大意而没有预见或者虽然已经预见到而轻信能够避免的犯罪。1、疏忽大意的过失；2、过于自信的过失；3、过于自信的过失与间接故意的区别。,（三）意外事件：指行为虽然在客观上造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或过失，而是由于不能抗拒或不能预见的原因所引起的，不认为是犯罪。（四）犯罪目的与犯罪动机：（五）刑法上的认识错误：1、在法律上的认识错误；2、在事实上的认识错误：（1）对象错误；（2）手段错误；（3）客体错误；（4）行为性质错误；（5）行为偏差。,第三节正当防卫与紧急避险该两种行为均属排除犯罪性的行为，均不负刑事责任。一、正当防卫：即指为了公共利益、本人或他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对实施侵害的人采取的必要的防卫行为。正当防卫成立的必备条件：1、必须有不法侵害行为的发生；2、不法侵害行为必须正在进行；3、防卫的目的必须是为了保护合法权利免受不法侵害；4、防卫行为必须是针对不法侵害者本人；5、防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害。防卫过当的，应负刑事责任，但是应当酌情减轻或免除处罚。,而且刑法明确规定，对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害者伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。二、紧急避险：指为了避免公共利益、本人或他人的人身和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法利益的行为。即“丢小保大”。紧急避险成立的必备条件：1、必须有危险发生；2、必须是实际存在的正在发生的危险；3、避险行为必须是在迫不得已的情况下实施；4、避险行为必须是为了使合法利益免受正在发生的危险；,5、避险行为不能超过必要限度造成不应有的损害。避险过当应负刑事责任，但是应当酌情减轻或免除处罚。关于避险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。第四节故意犯罪的几种形态一、犯罪既遂：刑法分则规定了几百种犯罪，它们的既遂形态呈现出不同的情况，概括起来有以下三种类型：1、结果犯：犯罪行为必须已造成法定的危害后果，才是该类犯罪的既遂。如故意杀人、故意伤害、盗窃、抢劫罪等。2、危险犯：只要犯罪行为足以造成某种严重后果发生的危险，就是该罪的既遂。如危害公共安全罪中的投毒、爆炸罪等。,3、行为犯：只要实行完毕了某种犯罪行为，就是该罪的既遂。如诬告陷害、非法拘禁、煽动分裂国家罪等。二、犯罪预备：指为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。预备犯是犯罪的未完成形态之一。对于预备犯应当追究刑事责任，具体可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚。犯意表示与犯罪预备是不同的。三、犯罪未遂：指已经着手实行犯罪，但由于犯罪分子主观意志以外的原因而未得逞。犯罪未遂须具备以下条件：1、犯罪分子已经着手实行犯罪。（这是犯罪未遂与犯罪预备相区别的根本标志）2、犯罪未得逞。（这也是与犯罪既遂的区别）3、犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因造成的。（这也是与犯罪中止的区别）,对于未遂犯可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。四、犯罪中止：指在犯罪过程中，自动停止犯罪或自动有效地防止了犯罪结果的发生。犯罪中止须具备以下条件：1、犯罪中止必须发生在犯罪过程中；2、必须自动停止犯罪或自动有效地防止了犯罪结果的发生；3、必须彻底放弃继续实施犯罪的意图。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。第五节共同犯罪一、共同犯罪的概念和成立条件：,共同犯罪即指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪的成立须具备以下条件：1、犯罪主体为二人以上，达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。2、在客观方面，必须具有共同犯罪的行为。3、在主观方面，必须具有共同犯罪的故意。二、共同犯罪人的种类及其刑事责任：1、主犯，即指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。对组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。2、从犯，指在共同犯罪中起次要或辅助作用的犯罪分子。对于从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。3、胁从犯，指被胁迫参加犯罪的犯罪分子。对于胁从犯，应当按照他的犯罪情节减轻或免除处罚。,4、教唆犯。教唆行为在主观上必须是故意的。教唆不满18周岁的人犯罪，应当从重处罚。对于教唆犯，应当按照所教唆的犯罪确定罪名。在共同犯罪中，由于各共同犯罪人协同犯罪，形成了一个整体，所以每一个共同犯罪人都应对共同犯罪的整体行为及其危害结果负刑事责任。第六节刑罚论一、刑罚的概念及特征：刑罚是一种最为严厉的法律制裁方法；刑罚只能对犯罪分子适用；刑罚只能由人民法院代表国家适用。二、刑罚的种类：,我国刑罚分主刑和附加刑两类。（一）主刑：只能独立适用，不能附加适用。1、管制：对犯罪分子不予关押。其刑期为3个月以上2年以下，数罪并罚时最高不超过3年。刑期从判决执行之日起计算（同下），判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期2日。2、拘役：是短期剥夺犯罪分子的人身自由。其刑期为30天以上6个月以下，数罪并罚时最高不超过1年。拘役与拘留不同。3、有期徒刑：是我国刑罚中适用范围最广的一种刑罚。其刑期为6个月以上15年以下，数罪并罚时最高不超过25年。4、无期徒刑：被判处无期徒刑的犯罪分子不一定都实际服刑终身，可有条件地获得减刑或假释。5、死刑：只适用于罪行极其严重的犯罪分子。（1）“死缓”2年执行，适用于不是必须立即执行的罪行极其严重的犯罪分子；“死缓”不是独立的刑种；“死缓”有三种结果。（2）,犯罪的时候不满18周岁的人和审判时怀孕的妇女，不适用死刑，包括“死缓”在内。（二）附加刑：既能附加适用，也能独立适用。1、罚金；2、剥夺政治权利：（1）剥夺政治权利的内容；（2）剥夺政治权利的期限；（3）剥夺政治权利的期限的计算。3、没收财产；4、驱逐出境。三、量刑：（一）累犯：1、一般累犯：指因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕或赦免以后，在5年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪的犯罪分子。2、特殊累犯：指因危害国家安全罪被判处刑罚的犯罪分子，,在刑罚执行完毕或赦免以后，再犯危害国家安全罪的犯罪分子。对于累犯，应当从重处罚。（二）自首、立功：1、自首是自动投案，如实供述所犯的罪行。对于自首犯，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。自首与坦白不同，坦白是被动归案，且坦白是酌定从宽处理的情节。2、立功有一般立功表现和重大立功表现两种。犯罪分子有立功表现的，可以从轻或减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或免除处罚。犯罪后自首且又有重大立功表现的，应当减轻或免除处罚。四、数罪并罚：指一人犯数罪如何惩罚的问题。（一）数罪并罚的原则：,1、数刑中有一个是死刑或无期徒刑的，只执行死刑或无期徒刑，这是吸收原则。2、数刑中有两个以上有期徒刑、拘役、管制的，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定应执行的刑期；但是管制最高不超过3年，拘役最高不超过1年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。这叫限制加重原则。3、数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须一一执行，这叫相加原则。（二）适用数罪并罚的三种情况：1、判决宣告前一人犯数罪的，按以上原则数罪并罚。2、判决宣告后，刑罚没有执行完毕前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告前还有“漏罪”的，应用“先并后减”方式数罪并罚。3、判决宣告后，刑罚没有执行完毕前，被判刑的犯罪分子又犯新罪的，应用“先减后并”方式数罪并罚。,（三）一罪与数罪的问题：1、确定犯罪个数的标准应以犯罪构成为标准，即凡是行为人以一个犯意，实施一个行为，符合一个犯罪构成的，就是一罪；凡是行为人以数个犯意，实施数个行为，符合数个犯罪构成的，就是数罪。2、刑法中的不典型一罪或数罪的情况：（1）复合的一罪：将两个以上的犯罪构成只规定为一罪。（2）选择的一罪；（3）想象竟合犯：实施一个犯罪行为，同时触犯数个罪名。想象竟合犯是实际上的一罪，对其采取“择一重罪”处罚的原则法条竟合犯与想象竟合犯的区别。（4）牵连犯：实施某个犯罪，作为该犯罪的手段或结果的行为又触犯了其他罪名的情况。（有两个犯罪行为，触犯两个罪名）,（5）连续犯：连续多次实施同一犯罪行为，触犯相同罪名的犯罪。五、刑罚的适用与执行：（一）缓刑：即有条件的不执行原判刑罚的制度。缓刑不是一种刑种，而是刑罚具体运用的一项制度。对累犯不适用缓刑。1、缓刑的适用对象：被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子；对累犯和犯罪集团的首要分子不适用缓刑2、缓刑的考验期：（1）拘役为原判刑期以上1年以下，最少不能少于2个月；（2）有期徒刑为原判刑期以上5年以下，最少不能少于1年。（二）减刑：1、减刑的适用对象：被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子；2、减刑的限度：经过一次或几次减刑后实际执行的刑期，,判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1/2；判处无期徒刑的，不能少于13年。死刑缓期执行的犯罪分子，缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，不能少于二十五年，缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。（三）假释：是一种附条件将罪犯提前释放的制度。1、假释的适用对象：被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子；2、假释的前提：被判处有期徒刑的犯罪分子，实际执行的刑期必须达到原判刑期的1/2以上；被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行的刑期必须达到10年以上。3、对累犯以及故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。4、假释的考验期：（1）有期徒刑为没有执行完的刑期；无期徒刑为10年。,民法民法规范了平等主体之间（主要为公民及法人）的财产关系和人身关系，是解决合同纠纷和侵权民事纠纷的法律准绳。公民的衣食住行、工作娱乐、婚姻家庭、继承等一切日常活动都离不开民法；企业的组建运行、买卖、借贷、租赁、运输、仓储、融资、产品开发等一切经营活动也都离不开民法。民法与公民和法人的经济生活息息相关。民法的体系庞大、内容非常丰富。,第四章民法第一节概述一、民法的概念及调整对象：民法是调整平等主体的公民之间、法人之间及公民与法人之间财产关系和人身关系的法律规范的总称。二、民法的基本原则：1、平等原则；2、自愿、公平原则3、诚实信用原则；4、公序良俗原则；5、禁止权利滥用的原则；,第二节民事法律关系一、民事法律关系的概念：是指由民法所调整的以民事权利义务关系为内容的社会关系。二、民事法律关系的要素：1、民事法律关系的主体：简称民事主体，通常称为当事人。主要包括自然人、法人和不具备法人资格的其他社会组织。2、民事法律关系的内容：是指民事法律关系主体之间的权利和义务。3、民事法律关系的客体：是指民事法律关系主体之间的权利和义务所共同指向的对象。包括物、行为、智力成果和人身利益，分别是物权关系、债权关系、知识产权关系和人身关系的客体。,第三节公民（自然人）一、公民的民事权利能力：公民的民事权利能力是法律赋予公民享受民事权利和承担民事义务的资格。公民的民事权利能力一律平等；始于出生，终于死亡。二、公民的民事行为能力：1、完全民事行为能力人：（1）年满18周岁的人，即成年人；（2）已满16周岁不满18周岁的人，如果以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。2、限制民事行为能力人：（1）10周岁以上的未成年人；（2）不能完全辨认自己行为的精神病人。限制民事行为能力人只能进行与其年龄、智力、精神状况相适应的比较简单的民事行为，比较复杂重大的民事行为应由其法定代理人代理或征求其法定代理人的同意后进行。,3、无民事行为能力人：（1）不满10周岁的未成年人；（2）完全不能辨认自己行为的精神病人。无民事行为能力人不能独立进行民事行为，而只能由他的法定代理人代理民事活动。三、监护：监护是为了保护无民事行为能力人和限制民事行为能力人的合法权益。监护人即是被监护人的法定代理人。1、未成年人的监护人：（1）父母是未成年人的当然法定监护人。父母离异，其监护人的资格不受影响。（2）父母双亡或没有监护能力时，祖父母、外祖父母及成年的兄、姐是法定监护人。（3）以上法定监护人均没有时，由未成年人的其他亲属、朋友担任监护人。他们担任监护人不是法定义务。一在于自愿，二在于经有关单位同意。2、精神病人的监护人：精神病人的法定监护人的范围是：（1）配偶；（2）父母；（3）成年子女；（4）其他近亲属（兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女）。,关系密切的其他亲属、朋友担任监护人。同样他们担任监护人不是法定义务。一在于自愿，二在于经有关单位同意。3、监护人的职责：保护被监护人的人身利益；保护和管理被监护人的财产；代理被监护人进行民事活动与诉讼；对被监护人给他人造成的损害承担必要的民事责任。四、宣告失踪与宣告死亡：如果一个公民长期下落不明，就会引起与之相关的一系列民事法律关系处于不确定的状态，民法为解决这一问题，设定了宣告失踪与宣告死亡制度。（一）宣告失踪：1、宣告失踪的条件：（1）公民下落不明满2年；（2）有利害关系人申请；（3）由人民法院依法定程序宣告。2、宣告失踪的法律后果：（1）财产代管；（2）财产代管人代为支付债务等。,（二）宣告死亡：1、宣告死亡的条件：（1）公民下落不明满4年；意外事故情况下满2年或经由关机关证明该公民在意外事故中不可能生存，则不受2年时限的限制；（2）有利害关系人申请；（3）由人民法院依法定程序宣告。2、宣告死亡的法律后果：宣告死亡的法律后果与公民自然死亡相同。（1）继承开始；（2）婚姻关系自然解除；（3）其原先参加的民事法律关系归于消灭。五、个体工商户与农村承包经营户：关键是对外法律责任的承担方式。六、个人合伙：个人合伙的概念及成立须具备的条件；个人合伙的盈余分配及对外债务的清偿。,第四节法人一、法人的概念：法人是与公民对称的另一类民事主体。它是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。独立的主体，独立的财产，独立的权利，独立的责任。二、法人的民事权利能力和民事行为能力：三、法人成立的条件：1、依法成立；2、有必要的可供独立支配的财产或经费；3、有自己的名称、组织机构和场所；4、能对外独立承担民事责任。,四、法定代表人：依照法律或法人组织章程规定，代表法人行使职权的正职负责人即法人的法定代表人。企业法人对它的法定代表人和经过授权的其他工作人员的经营活动，对外承担民事责任。五、法人的分类：1、企业法人；2、非企业法人：（1）国家机关法人；（2）事业单位法人；（3）社会团体法人。六、企业法人的变更：,1、企业法人的分立、合并：企业法人的分立、合并各有两种情形。企业法人的分立、合并，它的权利、义务由变更后的法人享有和承担。2、企业法人法定代表人的变更：影响不影响企业对外债务的承担？3、企业法人组织形式的变更；经营范围的变更；注册资金的变更；企业法人名称、住所的变更及增设或撤消分支机构等。以上变更均须依法办理变更登记，并对外公告。七、企业法人的终止与清算：1、企业法人终止的原因：（1）依法被撤消；（2）自行解散；（3）依法被宣告破产；（4）其他原因。2、企业法人的清算：清算组织的成立；清算组织的工作。,第五节民事法律行为一、民事法律行为的概念与特征：民事法律行为是指公民、法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。1、民事法律行为以行为人的意思表示为必备要素；2、民事法律行为以发生一定的法律后果为目的；3、民事法律行为基于行为人的意思表示发生法律后果。二、民事法律行为的分类：1、双方法律行为与单方法律行为；2、诺成性法律行为与实践性法律行为；3、有偿法律行为与无偿法律行为；4、双务法律行为与单务法律行为；,5、要式法律行为与不要式法律行为。三、民事法律行为的有效要件：1、行为人具有相应的民事行为能力；2、行为人意思表示真实；3、行为内容不违反法律与社会公益；4、法律规定用特定形式的，行为形式要合乎法律要求。四、无效民事行为：（一）无效民事行为是指因欠缺民事法律行为的有效要件，不发生法律效力的民事行为。无效的民事行为，从行为开始时就没有法律约束力。（二）无效民事行为的种类：1、行为人不具有相应的民事行为能力；,2、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为；（注意与合同法关于无效合同规定的不同之处）3、恶意串通，损害国家、集体和第三人利益的民事行为；4、内容违反法律或社会公共利益的民事行为；5、以合法形式掩盖非法目的的民事行为。五、可变更、可撤消的民事行为：（一）可变更、可撤消的民事行为是指民事行为不完全具备民事法律行为的有效要件，但仍然暂时基于意思表示的内容发生法律效力，同时赋予一方当事人以变更、撤消权。如果当事人行使此权利，则民事行为将归于无效；如果当事人不行使此权利，则民事行为原来的效力不变。（二）可变更、可撤消的民事行为的种类：1、行为人对行为内容有重大误解的民事行为；,2、显失公平的民事行为；3、因欺诈或胁迫而订立的不损害国家利益的合同；4、乘人之危而订立的合同。六、民事行为无效或被撤消的法律后果：1、返还财产；2、赔偿损失；3、追缴财产。第六节代理一、代理的概念与特征：代理是指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为，由此所产生的法律后果由被代理人承担。其特征是：,1、代理活动是具有法律意义的活动。即代理活动能够在被代理人与第三人之间产生某种民事权利和义务关系。2、代理人须以被代理人的名义与第三人进行民事行为。3、代理人是在代理权限范围内独立为意思表示，独立进行民事行为。4、代理行为所产生的法律后果归属于被代理人。二、代理的适用范围：三、代理的种类：（一）委托代理、法定代理和指定代理：关键是委托代理。（二）本代理与再代理：再代理是指代理人为处理代理事务，为被代理人选任其他人进行代理。与此相对称，再代理所基于的代理，即由代理人进行,的代理，称为本代理。由代理人为被代理人选任的或者说转托的代理人称为再代理人。再代理人仍是被代理人的代理人。由于代理关系的发生具有很强的人身特定性，代理人原则上应当亲自完成代理事务，但在某些情形下，委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，（1）应当事先取得被代理人的同意；（2）事先没有取得被代理人的同意的，应当在事后取得被代理人的追认，否则，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任；（3）但是，在紧急情况下，代理人为保护被代理人的利益而转托他人代理的，转托有效，被代理人对于再代理人的代理行为承担法律后果。四、滥用代理权：1、“自己代理”：即代理人以被代理人的名义与自己订立合同。由于“自己代理”造成损害的，代理人应承但赔偿责任。2、“双方代理”：即代理人以被代理人的名义与自己所代理的第三人订立合同。由于“双方代理”而给被代理人造成损害的，,代理人应承但赔偿责任。3、代理人和第三人恶意串通，损害被代理人的利益，由代理人和第三人负连带责任。五、无权代理：1、行为人没有代理权而为的“代理行为”；2、行为人超越代理权而为的“代理行为”；3、行为人代理权终止后而为的“代理行为”。无权代理行为只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由无权代理人自己承担民事责任。但是，本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不做否认表示的，视为同意。第三人知道行为人无权代理还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。六、代理关系的终止。,诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院予以保护的权利。三种诉讼时效期间：1、普通诉讼时效：2年2、特别诉讼时效：1年普通及特别诉讼时效期间从权利人知道或应当知道权利被侵害时起计算。3、最长诉讼时效：20年诉讼时效期间经过，权利人的胜诉权消失，但实体权利并不意味着消灭。,第七节物权一、物权的概念、特征与种类：物权是指权利人直接支配特定的物并排除他人干涉的权利。1、物权是权利人对于物的权利；（物权法，是规定有形财产归属关系的法律；知识产权法，是规定无形财产的归属关系的法律。）物权的对象：动产（汽车、家用电器、手机、