第三章+++++公司法.ppt

第三章公司法,公司法概述有限责任公司的法律规定股份有限公司的法律规定公司债券,第一节公司法概述,一、公司的概念和公司法的概念公司（CompanyorCorporation）是指依法定程序设立的以营利为目的的企业法人。这一定义的基本涵义如下：1、依法设立2、以营利为目的3、具有法人资格,公司的分类：公司制度在长期发展过程中形成了多种形态的公司，依据不同标准，可以对公司作不同的分类：1、无限责任公司、有限责任公司、股份有限公司、两合公司、股份两合公司2、封闭公司与公开公司3、母公司与子公司依据一个公司对另一个公司的控制关系和依附关系所作的分类。4、总公司与分公司依据公司内部的管辖关系所作的分类。5、本国公司、外国公司和跨国公司依据国籍进行的分类。-4、总公司与分公司5、本国公司、外国公司和跨国公司,母公司与子公司这是按公司外部组织关系所作的分类。在不同公司之间存在控制与依附关系时，处于控制地位的是母公司，处于依附地位的是子公司。但它们都具有法人资格，在法律上是彼此独立的企业。母公司以及直接或者间接依附于母公司的公司（子公司、孙公司），以及存在连锁控制关系的公司属于关联企业的范畴。总公司（本公司）与总公司分公司是公司依法设立的以本公司名义进行经营活动，其法律后果由本公司承受的分支机构。本公司和分公司是从公司内部组织关系上进行的分类，分公司不具有法人资格，没有独立的公司名称、章程和独立的财产，但可以领取营业执照，进行经营活动，其民事责任有公司承担。,一、关于公司的有限责任有限责任是指股东以投资为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任。积极意义：1、减少和转移风险；2、鼓励投资；3、促使所有权和经营权的分离；4、增进了市场交易。曾任美国哥伦比亚大学校长的巴特尔（Butler)先生所言，有限责任形态的公司是现代最伟大的发明，其产生的意义甚至超过了蒸汽机及电的发明。,核心问题,案例：2002年4月30日，山东省东营某汽车修理厂以资金周转困难为由，向王某借款20万元作为生产的流动资金。双方约定利率为7，借款期限为一年，到期连本带息归还。但到了约定的时间，该公司未向王某付款。汽车修理有限公司是由胜利油田石油管理局钻井某公司、香港某公司出资组成的中港合资经营企业。因该公司还款无望，王某便将汽车修理有限责任公司、该汽车修理有限责任公司的投资股东诉至垦利县人民法院，请求判令被告偿还借款。,公司法第3条规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。但是，股东有限责任也不是绝对的，也存在例外情形。在公司运作过程中，出现了公司资本显著不足、利用公司回避义务等滥用股东有限责任和公司独立人格制度的现象，使股东有限责任制度和公司独立人格制度的价值目标受到挑战。美国率先创设了“揭开公司面纱”（又称公司人格否认）理论，以期能对滥用行为进行规制。在该理论下，公司独立人格被否认，从而股东独立责任的逻辑基础就不存在了，这样就可以要求股东在特定情形下承担公司的责任，以保护公司债权人、其他股东以及公司的利益。我国公司法第20条对此进行了规定。,二、关于法人财产权和股东权理论公司法第3条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。法人财产权是指公司拥有由股东投资形成的法人财产，并依法对财产行使占有、使用、受益和处分的权利，包括物权、债权，知识产权等。股东投资于公司的财产需要通过对资本的注册与股东的其他财产明确分开，不允许股东在公司成立后又抽逃投资，或占用、支配公司的资金、财产。,公司法第4条规定：公司股东依法享有资产受益、参与重大决策和选择管理者等权利。股东权是指因出资而对公司享有的权利，一般包括财产权和管理参与权。其中财产权是核心，是股东出资的目的所在，管理者参与权则是手段，是保障股东实现其财产权的必要途径。以股东权行使的目的是涉及到全体股东共同利益还是为股东个人利益为标准，股东权可分为共益权和自益权。共益权是股东依法参加公司事务的决策和经营管理的权利，它是股东基于公司利益同时兼为自己的利益而行使的权利，包括股东大会参加权、提案权、质询权，在股东大会上的表决权、累积投票权、股东大会召集请求权等等。自益权是股东以个人利益为目的而行使的权利，即依法从公司取得利益、财产或处分自己股权的权利，主要包括股利分配请求权、剩余财产分配权、新股认购优先权、股份质押权和股份转让权等。,三、关于公司资本制度,公司资本又称股本或股份资本，是公司成立时章程规定的，由股东出资形成的财产总额。法律特征：1、资本是公司自有的独立财产2、资本来源于股东出资3、资本表现为一定的数额4、资本由章程确定并载明的5、资本是一个相对确定的数额,公司资本的具体形式1、注册资本：公司成立时注册登记的资本总额。2、授权资本：公司根据章程授权可发行的全部资本。3、认缴资本：即“发行资本”，是指公司实际上已经向股东发行、股东已经认购的股本总额。4、实缴资本：股东已经向公司缴纳的资本。5、待缴资本：公司已发行，股东已认购担未缴纳的资本。6、保留资本：公司正常经营的情况下，在发行和待缴资本中不得向股东催缴的部分。,公司资本三原则1、资本确定原则：公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额做出明确规定，并须又股东全部认足，否则公司不能成立。我国采取的是一次发行，分期缴纳的法定资本制。2、资本维持原则：公司在存续过程中，应经常保持与其注册资本相当的财产。3、资本不变原则：公司资本一经确定，即不得随意改变，如需增减，必须按照法定程序进行。,资本维持原则，又称资本充实原则，是指公司在其存续过程中，应经常保持与资本额相当的财产。资本维持原则的立法目的正是为了防止资本的实质减少，保护债权人的利益，同时也防止股东对盈利分配的不当要求，确保公司本身业务活动的正常开展。体现在以下几个方面：（1）股东退股禁止。公司成立后，股东不得抽回出资。（2）不得折价发行股份。公司股份可以按面额平价发行或溢价发行，但不允许折价发行。（3）限制非货币出资。由于非贷币出资在价值评估和权利转移方面的物殊性，容易造成资本的虚假，因此，公司法通常限制工业产权等无形财产的出资，禁止劳务、信用等经营要素的出资。（4）发起人和股东对出资承担连带认缴责任。其中包括股份未被全部认购时的认购担保责任，股款未被全部缴纳时的缴纳担保责任和实物出资过高估价时的差额填补责任。（5）按规定提取和使用公积金。公司公积金的作用除扩大再生产外，主要用于充实公司资本和弥补公司经营的亏损。（6）没有盈利，不得分配。（7）禁止收购本公司的股份。公司收购自己的股份，等于股东退股，收回的股份等于未能发行，从而导致资本虚假。（8）不得接受以本公司股份提供的担保。,二、公司法的概念公司法是关于公司设立、组织机构及其职责，以及公司变更、终止、清算的法律规范的总称。公司法有广义和狭义之分。广义的公司法包括一切与公司制度有关的法律、行政法规、最高司法机关的司法解释等。狭义的公司法仅指第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议于1993年12月29日通过，并于2005年10月27日修正的中华人民共和国公司法。,第二节有限责任公司,一、有限责任公司的概念和特征有限责任公司又称有限公司，是指依照公司法的有关规定设立的，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。法律特征：1、股东均负有限责任；2、资本不分为等额股份；3、股东有最高人数的限制；4、设立程序比股份有限公司的设立程序简单。,二、有限责任公司的设立条件1、股东符合法定人数；（50个以下股东出资设立）2、股东出资达到法定资本最低限额；（人民币3万元）3、股东共同制定公司章程；（是最为重要的自治规则，是纲领性文件，被誉为公司宪法）4、有公司名称，建立符合公司要求的组织机构；(设立公司的组织条件）5、有公司住所。（以其主要办事机构所在地为住所）,公司的设立与公司成立,公司设立是指公司发起人依照法定条件和程序，为组建公司而必须进行的各种（一系列）设立行为的总称。公司成立是指公司通过设立行为的完成而取得法人资格的事实状态。公司设立与公司成立不同，公司设立是为创立公司而进行的一系列设立行为的总和，是公司取得法人资格的完整过程，这一过程包括制定章程、确定股东、股东出资、设置机关、设立登记等法律行为。而公司成立则是公司法人的诞生，是指公司通过设立行为的完成而取得法人资格的事实状态，这一状态产生于发起人的设立行为为法律所确认主管机关核准登记，其本质上属于登记行为的法律后果。,三、有限责任公司的资本有限责任公司的注册资本有限责任公司注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。,有限责任公司股东的出资公司法第27条规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30。,有限责任公司股东的权利公司法第4条规定：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者的权利。具体表现在：1、知情权：这是指法律赋予股东通过查阅公司的财务会计报告、账簿等有关公司经营决策、管理的相关资料以及询问与上述有关的问题，实现了解公司的运营状况和公司高级管理人员的活动的权利。2、收益权和优先认缴出资权：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。3、表决权：这是股权所包含的一项主要内容，是股东行使共益权时表达自己意志的一项重要的权利，关乎股东的切身利益。,四、有限责任公司的股权转让有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。,五、有限责任公司的组织机构,公司的组织机构是成立公司必须具备的条件之一，是实现公司的民事权利能力和民事行为能力的有机统一的组织系统。法人作为拟制的“人”，成为民法上的主体，必须拥有独立的财产，能够独立承担责任，还要有完成其意志和行为的特定的机构，一般应具有意思形成机构、执行机构以及代表机构，还有有对各个机构进行监督的监督机构等。每一个机构执掌不同的权力，从而在合作与制衡中实现公司的运行。,我国有限责任公司的组织机构股东-股东会最高权力机关董事会（执行董事）监事会（监事）经营决策机关,经理,日常经营管理活动的常设机关,监督机构,1、股东会股东会是有限责任公司的最高权力机构和意思机关，体现全体股东的共同意志，因此，股东会行使的职权一般是关系公司“生死存亡”的重大事项，即公司的经营方针和计划，发行债券、公司的人事、财务、增减资本、变更公司形式、公司合并、分立、解散、清算、修改公司章程等等对公司有重大影响的事项。股东会会议分为定期会议和临时会议。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但公司章程另有规定的除外。股东会的议事方式和表决程序一般由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。,2、董事会董事会是公司的另一个重要机构，是指依法由股东会或公司职工选举产生，代表公司并行使经营决策权的公司常设机关。如果股东人数较少或者规模较小的有限责任公司可以不设董事会，而设一名执行董事，其职权由公司章程规定。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。,3、经理经理是由董事会聘任的、负责组织日常经营管理活动的公司常设业务执行机关，在董事会的授权下，执行董事会决议，完成董事会交给的任务，维持公司正常运转。,4、监事会监事会是依法产生，对董事和高级管理人员的经营管理行为及公司财务进行监督的常设机构。它代表全体股东对公司经营管理进行监督，行使监督职能，是公司的监督机构。监事会、监事的主要职权：1、检查公司财务；2、对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；3、当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；等等。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。,案例：四川刘晓庆投资发展公司拖欠成都进出口公司50万元借款案。该案执行依据是四川省高级人民法院（1997）川高法经二终字第71号民事判决书。该判决书写道：刘晓庆公司系私营企业，在该公司的申请开业登记注册书上，明确载明其注册资金380万元由刘晓庆一人投入。刘晓庆并未实际投入注册资金，且四川刘晓庆公司自1995年起即未进行工商年检，已实际歇业，该公司在本案中应承担的债务的不足部分，依法应由刘晓庆在未到位的投资额内承担赔偿责任。至于刘晓庆提出的自己不是法人代表，未参与任何经营活动，不应承担任何法律责任一说，有律师提出，根据该公司申请开业登记书中载明的注册资金380万元由刘晓庆一人投入，可认定其为独资企业。而法律规定，独资企业投资者对企业债务负无限责任。最终，刘晓庆的委托人将刘晓庆在北京亚运村内被查封的4套房屋的房产证原件正式交到法官手中，用以抵债。,六、一人有限责任公司的特别规定一人有限责任公司是指一个自然人股东或者一个法人股东出资设立的有限责任公司。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司不设股东会。在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。,七、国有独资公司的特别规定国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。设董事会，成员中应当有公司职工代表。经理由董事会聘任或者解聘。国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。,第三节股份有限公司,一、股份有限公司的概念和特征股份有限公司是指全部资产分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。法律特征：1、公司全部资本分为等额股份；2、股东仅以其所认购的股份为限对公司负有限责任；3、公司以其全部资本对公司债务承担责任。,有限责任公司与股份有限公司的区别：,此外，二者在组织机构、财务制度、公司信用基础等方面存在不同。,二、股份有限公司的设立设立条件1、发起人符合法定人数；（2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所）2、发起人认购和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额；（500万元。以募集方式设立的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35，法律法规另有规定的除外）3、股份发行、筹办事项符合法律规定；4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；6、有公司住所。,发起人：股份有限公司的发起人是指订立创办公司的协议、提出设立公司的申请，向公司出资或认购股份，并对公司设立承担责任的人。发起人的义务：一是承担筹办事项的义务；二是签订发起人协议。,设立方式根据股份有限公司是否向发起人以外的其他人发行股份的区别，其设立分为两种方式：发起设立和募集设立。1、发起设立：是指发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。2、募集设立：是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会募集或者向特定对象募集而设立公司。,募集设立,向社会公开募集公募（不特定的对象）,向特定对象募集私募,设立程序,1、发起设立的设立程序1）发起人认购首次发行的股份2）发起人缴纳出资（全部缴纳或者分期缴纳）3）发起人的出资违约责任4）选举董事会和监事会5）申请设立登记,2、募集设立的设立程序1）发起人认购公司应发行股份的一部分（35以上）；2）公告招股说明书，并制作认股书；3）与依法设立的证券公司签订承销协议；4）同银行签订代收股款协议；5）验资并出具证明；6）召开公司创立大会；7）董事会向公司登记机关申请设立登记。,国有企业改组为股份有限公司的程序国有企业改组为股份有限公司的程序，因其改建途径不同而有所不同。但无论经由哪种途径改建为股份有限公司，都必须遵循股份有限公司设立的一般程序和国有企业改建公司的特别程序。按照公司法第7条规定，国有企业改建为公司，必须依照法律、行政法规规定的条件和要求，有步骤地清产核资，界定产权，评估资产，建立规范的内部管理机构。在股份制企业试点办法中，对国有企业改组为公司规定了以下程序：1、报原企业资产所有者及政府授权部门批准。2、发起人协议。3、清理企业存量资产。4、评估资产。5、界定产权关系。6、设置股权。7、转移资产及招股。8、建立规范的组织机构。9、申请设立登记。,三、股份有限公司的组织机构股份有限公司组织机构的一般规定,股份有限公司的组织机构与有限责任公司的组织机构构成基本相同。在此，就股东大会的一些特殊规定作一些介绍。1、股东的提案权公司法103条2、累积投票制公司法106条（公司选择适用，不可直接适用）3、表决权代理制公司法107条,【背景资料】什么是累积投票制？所谓累积投票制是指股东大会选举两名以上的董事或者监事时，股东所持的每一股份拥有与当选董事或者监事总人数相等的投票权，股东既可以用所有的投票权集中投票选举一人，也可以分散投票选举数人，按得票多少依次决定董事、监事人选的表决权制度。作为股东选择公司管理者的一种表决权制度，累积投票制起源于美国伊利诺伊州宪法的规定。19世纪60年代伊利诺伊州报界披露了本州某些铁路经营者欺诈小股东的行为。改州遂于1870年在州宪法中规定任何股东在法人公司选举董事或经理人的任何场合均得亲自或者通过代理人行使累积投票权，而且此类董事或经理不得以任何其他方式选举。所以，历史上累积投票制就是作为保护小股东利益的机制出现的。,（二）上市公司组织机构的特别规定（公司法第122125条）上市公司是指在获得证券交易所审查批准后，所发行的股票在证券交易所交易的股份有限公司。1、关于上市公司购买、出售重大资产、重大担保决议程序的规定2、关于上市公司设立独立董事的规定独立董事也称外部董事，指不在上市公司担任董事之外的其他职务，并与公司及其大股东之间不存在可能妨碍其独立作出客观判断的利害关系的董事。3、董事会秘书制度的规定4、关联交易董事表决回避的规定关联交易是指关联企业之间的资产流转行为。,四、股份有限公司的股份发行和转让1、股份是公司资本的组成部分2、股份体现股东的权利和义务3、股份以股票为表现形式股份的发行1、发行原则公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。2、发行价格平价、溢价，但不能低价3、记名股票、无记名股票与其他股票4、股票的交付股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票，公司成立前不得向股东交付股票。,股份的转让1、股东持有的股份可以依法转让。2、转让股份的场所和方式在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。3、发起人及公司高级管理人员持有的本公司股份转让的限制规定。（公司法第142条）4、公司不得收购本公司的股份。但是有下列情形之一的除外：1）减少公司注册资本；2）与持有本公司股份的其他公司合并；3）将股份奖励给本公司职工；4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。,公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务（一）公司董事、监事、高级管理人员的资格公司法规定，有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：1、无民事行为能力或者限制行为能力；2、因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；3、担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；4、担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。,（二）公司董事、监事、高级管理人员的义务公司董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。公司董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。具体来说，公司董事、监事、高级管理人员不得有下列行为：1、挪用公司资金；2、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；3、违反公司章程规定，未经股东会、股东大会或其董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；4、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；5、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；6、接受他人与公司交易的佣金归为己有；7、擅自披露公司秘密；8、违反对公司忠实义务的其他行为。,公司税后利润的分配1、弥补公司以前年度亏损