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文档简介
一建法规2017主讲:刘丹,1,2,只能由法律作出限制自由、征收、税等P3地方法规省级人大制定由省级人大主席团公布省级常委制定由省级常委公布设区的市人大及常委制定报省、自治区人大常委批准(4月内进行合法性审查批准,不得同法律、行政法规、本省级人大及常委制定的地方法规冲突)设区的市、自治州常委会公布自治条例、单行条例自治区的人大制定自治区的人大制定报全国人大常委批准后生效自治区常委公布自制州、自治县人大制定报省级人大常委批准后生效自治州、县常委公布地方规章省级、设区的市、自治州政府制定,3,法规、自治条例、单行条例、规章公布后30日内备案,4,5,效力:1、效力原则:宪法至上上位法优于下位法特别法优于普通法新法优于旧法2、宪法法律行政法规部门规章地方法规地方规章3、裁决:同一机关新普通和旧特别法不一制定机关裁决法律新普通和旧特别有争议全国人大常委裁决行政法规新普通和旧特别有争议一国务院裁决地方法规与部门规章不一国务院认为适用地方法规国务院决定国务院认为适用部门规章全国人大常委裁决部门规章之间、与地方规章之间不一国务院裁决根据授权制定的法规与法律不一致全国人大常委裁决,6,取得法人资格的时间:企业核准登记日机关成立之日事业单位、社团不需要登记的成立之日需要登记的登记之日,7,1Z301033代理和被代理人的权利、义务、法律责任1、责任承担:有权代理A承担无权代理没有代理权、超越代理权、代理权终止后的行为=A追认有效,不追认无效表见代理无权代理,但有效构成客观存在足以使C相信B有权代理的理由和事实(盖章的空白合同书或有显示本人向行为人授予代理权的通知函告等证明类文件)主观AB过失+C善意默示代理有权代理A知道B无权代理,但不否认=同意=A承担后果转代理事先同意或事后及时告诉=有权代理但紧急情况例外(为保护A利益而转代理),8,2、连带责任:授权不明AB连带责任BC串谋连带责任C故意C知道B无权代理,但仍与B实施民事活动,给他人造成损失的BC连带责任违法代理B知道代理事项违法但仍代理,或A知道B行为违法不反对的AB连带责任理解:谁有错,谁承担;只要2人有过错,连带;只要2人进行共同活动,连带3、连带含义:找谁都行,9,1Z301062建设工程知识产权常见种类3、著作权:单位作品著作权单位单位主持代表单位意志单位承担责任(招投标文件)职务作品著作权作者完成单位工作任务+未主要利用单位物资单位优先使用,2年内,未经单位许可,作者不得擅自许可他人使用作品著作权单位、作者主要利用单位物质+由单位承担责任作者只有署名权(设计图纸、地图、计算机软件)-奖励委托作品有约定从约定无约定的,著作权受托人,10,11,12,抵押权设立:登记设立不动产抵押合同生效时设立动产未经登记,不得对抗善意第三人-生产设备、原材料、产品、半成品交通运输工具在建船舶、航空器所有权设立:登记不动产交付动产未经登记,不得对抗善意第三人-机动车、船舶、航空器,13,用地规划许可证乡村用地乡镇企业等建设核发乡村建设用地规划许可证城镇用地划拨先向市县规划部门办用地规划许可证再土地管理部门划拨用地出让先签出让合同再向市县规划部门办用地规划许可证工程规划许可证向省级规划局或省级政府确定的镇政府,14,1Z302013延期开工核验和重新办理批准的规定既不开工,又不申请延期或延期申请超时-废止,重办,15,企业名称、地址、法定代表人、注册资本等注册信息发生变化的走2步:(1)工商局办营业执照变更(2)住建部颁发的1月内向工商注册地的省级建设部门申请-报建设部办理变更其他变更省级建设部门或设区的市建委另行规定-15日内将变更结果报住建部备案,16,违反安全规定一般停业3月-1年重大质量事故的吊销执业证书,5年内不予注册情节特别恶劣的终身不予注册造成质量事故一般质量事故的停业1年重大质量事故的吊销执业证书,5年内不予注册情节特别恶劣的终身不予注册转包中任职项目负责人吊销执业证书,5年不注册,不再担任施工项目负责人挂靠中任职项目负责人吊销执业证书,5年不注册,不再担任施工项目负责人造成重大安全质量事故终生不注册,17,5、评委会几个处理:否决投标=没有投标人单位盖章和法定代表人签字联合体没附共同投标协议投标人不符合国家规定或招标文件规定的资格条件投标人提交2个不同的投标文件或报价,但招标文件要求提交备选投标的除外投标报价低于成本或高于招标文件设定的最高投标限价没有对实质性内容相应投标人有弄虚作假、串谋、贿赂等违法行为拒收=逾期、未按地点送达标书未按要求密封标书的重新招标-=投标人少于3人通过资格预审的投标人少于3人依法必须招标的项目,评委会否决了全部投标的,18,1Z103020建设工程承包制度4、发承包方式:整体工程:全部(勘察设计、施工、设备采购)发包给1个总包部分发包给1个总包指定分包商推荐分包商,总包可以拒绝或接受专业工程:总承包单位自己实施,不分包总包分包给专业承包施工劳务:总承包单位分包给劳务分包单位总包分包给专业承包分包给劳务分包单位专业分包-建设同意劳务分包-不需要,19,建设工程合同:有名合同(承揽合同)、双务合同、诺成合同、要式、有偿、主合同,20,1、条款约定不明的履行顺序:A、协议补充B、有关条款或交易习惯C、价款订立时履行地的市场价期限债务人随时提出债权人随时提出,但应给对方合理必要的准备时间地点货币为接收方地;不动产为不动产地、其他为履行义务地2、黑白合同以中标备案的合同为结算依据,21,3、招标人中标人应根据中标价签订合同4、确定合同价款方式:工程量清单计价的工程可单价方式小、技术难度低、工期短工程可总价方式抢险救灾、技术复杂工程可成本+酬金方式,22,5、竣工结算:P129结算时间约定-国家规定-28天结算价有约依约,逾期认可结算文件签字确认=决算依据未经同意,任何一方不得委托重新审核结算文件6、有约定按照约定约定逾期未答复视为认可结算价的,23,7、争议解决:(1)工程量的计算以签证为依据无签证的以其他证据认定实际发生的工程量(2)工程款的利息计算标准按约定无约定的,按同期银行贷款利率,24,利息计算时间:有约定的应付工程款之日无约定的工程已交付的交付日工程未交付的提交竣工结算文件日工程未交付+价款未结清起诉日,25,(3)垫资本金有约依约,无约按拖欠工程款处理垫资利息有约依约,无约按无息处理(4)拍卖款的偿还顺序:全款或大部分款的消费者工程款优先权抵押权债权材料款、工人工资违约损失竣工之日起6个月内行使优先权,26,3个待定限制民事行为能力人签订的合同无权代理无处分权人2个例外限制能力人纯获益;与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同=有效,不用追认表见代理=有效,不用追认2个权利催告追认权相对人可催告追认,有权人在1个月内做出表示,1个月未表示的,视为不追认善意撤销权追认有效,不追认无效,27,1Z304017合同的履行变更、转让、撤销和终止3、债权转让通知其他任何变动(债务转让、变更)同意转让后,全转(主体身份、抗辩权、从权利、撤销权等)4、当事人对变更内容约定不明=推定为未变更5、不得转让的情形:法律规定、约定、根据合同性质不得转让的,28,1Z304021劳动合同订立的规定(1)类型:固定期劳动合同以完成一定工作任务为期限的合同(含义)无固定期劳动合同:协商签订满1年未签书面合同的,视为无固定期劳动者单方提出:在本单位连续工作10年(非劳动者原因,被原单位安排到新单位,工龄连续计算,但原单位给予了经济补偿金的,不连续计算)初次实行劳动合同制或国企改制的连续工作10年+距退休不足10年连续订立2次固定期合同+续订的,29,(2)书面合同:全日制用工:书面合同8小时/天,44小时/周用工之日起1个月内签1个月1年未签订2倍工资1年以上未签订无固定期合同+11个月内的2倍工资违法不签无固定期合同2倍工资非全日制用工:口头合同4小时/天,24小时/周,30,(3)试用期:期限:3个月以上不满1年的试用期不超过1个月1年以上不满3年的2个月3年以上、无固定期的6个月3个月以下、以完成一定工作任务为期限的合同工资不低于约定或同岗位最低工资的80%1人1次试用期,31,(4)无效劳动合同:欺诈、胁迫的手段或乘人之危,使对方在违背其真实意思的情况下订立的;用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的违反法律、行政法规强制性规定的,32,(5)特殊规定:劳动报酬争议协商按集体合同同工同酬集体合同工会+用人单位签订工会起诉不得向职工收取财物、担保、扣押证件劳动合同基本条款当事人、工作期限地点内容、工作时间休假、报酬、保险、劳动保护条件防护、(劳务派遣)派遣期限、工作岗位其他条款可约定,比如:试用期、培训、保密、福利等劳动关系自用工之日起建立用人单位拖欠报酬劳动者可向法院申请支付令,33,1Z304022劳动合同的履行、变更、解除和终止,34,1、劳动合同解除:(1)协商解除:劳动者先提出;单位先提出(2)劳动者单方法定解除:a.辞职提前30天通知解除试用期内提前3天通知b.单位违法,随时解除,通知劳动者:没按约定提供劳动保护、劳动条件没及时足额支付劳动报酬未缴社保规章制度违法损害劳动者权益无效合同(欺诈等)劳动者随时解除,无需通知单位以暴力、威胁或非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动、单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全,35,(3)单位单方法定解除:a.随时解除试用期内不符合录用条件严重违反单位规章制度严重失职,给单位造成重大损失兼职给本单位造成严重影响、或经提出拒不改正劳动者欺诈签订的无效合同被追究刑事责任的b.提前通知解除提前30天通知或多给1个月工资立即解除患病或非因公负伤,不能从事原工作,也不能从事另安排的工作不能胜任工作,经调岗或培训,仍不能胜任工作的订立时所依据的客观情况发生重大变化c.裁员优先留用人员较长期固定期、无固定期、家庭无其他就业人员,有需要抚养的老人或未成年人6个月重新招人的,同等条件下,优先招用被裁员人员裁员情形经济问题破产重整、经营困难、转产革新需要裁员、客观经济情况重大变化,36,(4)不得解除:职业病、工伤患病或非因公负伤,治疗期女工三期:孕期、产期、哺乳期连续工作15年+距退休不足5年,37,2、劳动合同终止:退休期满开始享受养老保险待遇死亡破产、吊销执照等倒闭,38,3、经济补偿金:合法解除N不补偿的情形P151违法解除劳动者可选择继续履行或2N赔偿金(2倍经济补偿金)N解除前12个月的本人的平均工资含义:高收入双限月收入高于社平工资3倍最高限12个月限社平工资的3倍,39,4、变更:变更应协商一致变更应书面形式,双方各执一份变更应在合同订立后,未履行或未完全履行前变更内容不违法法律法规的强制性规定用人单位法定代表人、名称等变更不影响劳动合同履行合并分立原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利义务的单位继续履行,40,1Z304023合法用工方式与违法用工模式的规定1、包工头2、劳务派遣:劳动合同派遣公司与劳动者签2年按月付酬,无工作期间,按当地最低工资标准付酬派遣协议派遣公司与用工单位签派遣公司(许可设立200万注册资本补充形式临时性、辅助性、替代性岗位),41,临时岗位存续不超过6个月辅助岗位为主营业务岗位提供非主营业务的岗位替代岗位劳动者脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可由其他劳动者替代工作的岗位,42,退回劳动者:(1)劳动者有40(3)、41规定情形的(2)用工单位破产、吊销营业执照、撤销等不能继续经营的(3)派遣协议期满终止工伤、退回后无工作报酬、不得解除情形下的退回处理连带责任用工单位给派遣员工造成损害的、劳务派遣单位和用工单位连带责任聘用和使用分离、同工同酬依法参加工会派遣公司不得再将劳动者派遣到其他用人单位,43,1Z304024劳动保护的规定1、工作时间8小时/天,不超过44小时/周缩短工作日、不定时、综合计算、计件2、延时工资加点150%假日200%节日300%延时时间每日不超过1小时特殊情况,不超过3小时总体,每月不超过36小时3、带薪年休假连续工作1年以上的享受,44,4、工资:(1)不得低于最低工资标准按月支付计时、计件不低于最低工资标准(2)剔除各项后不得低于最低工资标准延时工资、有毒害中夜班特殊环境津贴、福利待遇(3)货币支付,不得实物有价证券替代(4)节假日、依法参加社会活动期、非劳动者原因停工期支付工资5、女工、未成年工的特殊保护P1446、社保养老、医疗、失业、生育、工伤,45,6、劳务管理:劳动仲裁机构对欠薪案件优先受理、优先开庭、及时裁决、快速结案对集体欠薪或金额大案件挂牌督办,46,1Z304025劳动争议的解决1、解决方式协商、调解、仲裁、诉讼2、本单位劳动争议调解委员会成员:职工代表+单位代表+工会代表主任:由工会代表担任仲裁委员会:成员劳动局代表+同级工会代表+单位代表主任劳动局代表3、仲裁诉讼时效1年知道或应当知道之日起计算(适用中止中断规定)因拖欠劳动报酬争议:劳动关系存续期间提出不适用1年诉讼时效劳动关系终止后提出适用,自终止后计算4、诉讼15天收到仲裁裁决书起计算,47,1Z304032买卖合同1、买卖合同有偿、双务、诺成2、交付方式现实交付、简易交付、占有改定指示交付、拟制交付(权利凭证交付)概念P170,48,3、风险转移由买受人承担:一般交付转移特殊违约时违约之日转移在途货物买卖签订合同时转移未约定地点的货交第一承运人时转移交付了货物,但未交单证和资料标的物交付转移例外风险不转移,由出卖人承担质量不合格,买受人拒绝接受或解除合同,49,4、交付日=所有权转移日=风险转移日=孳息转移日但不动产所有权自登记转移5、分期付款未付的1/5时出卖人有权解除或要求支付6、试用买卖试用期满,买受人未作表示=视为购买,50,1Z304033借款合同,51,借款人应按照约定定期提供有关财务报表等资料借款人未按约定用途使用借款的贷款人有权停止发放借款、提前收回或解除合同借款人可提前还贷有约依约,无约按实际借款期限计算利息借款人应按约定期限支付利息无约,借款期不满1年,在返还借款时一并支付利息;借款期1年以上,每届满1年时支付,剩余应在返还借款时一并支付,52,2Z204035融资租赁合同1、含义书面要式特点权利义务2、A承租人-B出租人、买受人C出卖人买卖合同BCC向瑕疵担保义务A租赁合同AB维修义务A,53,3、承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利4、租赁物毁损、灭失风险承租人承担出租人要求承租人继续支付租金的,法院支持租赁物造成第三人损害出租人不承担5、所有权出租人不属于承租人破产财产,54,1、文物保护单位范围划定:全国重点、省级文物核定公布1年内省级政府划定保护范围设区的市、自治州、县文物核定公布1年内核定公布的政府划定保护范围都应:标识说明、建立记录档案、设专门机构或专人管理,55,2、文物保护单位的建设控制地带:应根据文物保护单位的类别、规模、内容、周围环境的历史和现实情况合理确定全国建设控制地带省级政府批准+省级文物主管部门和城乡规划部门划定和公告地方建设控制地带省级政府批准+核定公布文物保护单位的文物主管部门和城乡规划部门划定和公告,56,3、承担文物保护单位的修缮、迁移重建的单位:(文物主管部门)文物保护工程资质证书(建设部门发的)资质等级证书,57,4、历史文化名城保护范围内禁止破坏历史风貌占用保护规划确定保留的园林绿地、河湖水系、道路修建生产、储存爆炸、易燃、放射、毒害的工厂或仓库在历史建筑上刻划、涂污不得新建、扩建(必要的基础设施和公共设施除外)拆除历史建筑以外的建筑物经文物主管部门和城乡规划部门批准任何单位、个人不得损坏、迁移、拆除历史建筑,58,5、爆破、钻探、挖掘的:般文物保护单位上一级文物主管部门同意+核定公布该文物保护单位的政府批准全国重点文物保护单位国务院文物主管部门同意+省级政府批准,59,1Z303013施工发现文物报告和保护的规定1、任何人发现文物保护现场立即报告文物主管部门24小时赶赴现场7日内提出处理意见2、不得私自挖掘文物、侵占文物挖掘到的文物属于国家所有发现古墓葬因工期紧张或自然破坏危险,需抢救性挖掘应由省级文保部门组织挖掘,并补办审批手续,60,1Z306021施工单位的安全生产责任1Z306022施工项目负责人的安全生产责任1、应当设置安全管理机构或配备专职安全管理人员矿山、金属冶炼、建筑施工、道路运输单位、危险品生产经营储存单位2、新工艺新技术新材料、致害因素多、施工作业难度大在下列基础上,增加配备标准,61,2、比较,62,3、几个职责比较:单位主要负责人建立健全安全生产责任制度组织、制定安全规章制度和操作规程组织、制定安全生产教育和培训计划组织制定并实施安全事故应急救援预案保证安全生产投入的有效实施监督检查安全工作,消除安全隐患及时、如实报告安全生产事故项目负责人对项目的安全施工负责落实安全制度、规程等确保费用有效使用制定安全施工措施及时、如实报告安全事故安全管理机构和安全员P226经常性检查专职安全管理人员P226现场监督检查,63,4、带班比较,64,5、专职人员的配备:总包企业特级6人;一级4人;二级及以下3人专业承包企业一级3人;二级及以下2人劳务分包企业2人分公司2人总包要求建筑、装修工程按面积配备:-1万-5万-1人23+按专业配备土木、线路管道、安装工程按合同价配备:-5000万-1亿-1人23+按专业配备分包要求专业承包1人劳务分包-50人-200人-1人23+施工人总数5,65,1Z306031编制安全技术措施、专项施工方案和安全技术交底的规定1、施工单位应编制的文件:编制安全技术措施编制施工现场临时用电方案编制安全专项施工方案,66,2、临时用电设备:,67,2、安全专项施工方案编制程序(1)编制应当危险性较大的分部分项工程基坑支护与降水工程、土方开挖工程、模板工程、起重吊装工程、拆除爆破工程专家论证审查不需要危险性较大的分部分项工程需要超过一定规模的危险性较大的分部分项工程深基坑、地下暗挖、高大模板(2)编制主体应由总包单位编制可由专业承包编起重机械安装拆卸工程、深基坑工程、附着式升降脚手架等专业工程实行分,68,(3)签字审核:审核施工单位技术部门组织本单位施工技术、安全质量等部门的专业技术人员签字不需要专家论证的施工单位技术负责人(总包)总监理工程师需要专家论证的施工单位技术负责人总监理工程师建设单位的项目负责人还应附安全验算结果,由专职安全管理人员现场监督(4)施工中修改专项方案重新审核,该专家论证的还要论证,69,(5)实施:施工单位指定专人现场监督、按规定监测发现不按规定施工的立即整改;危及人身安全的,组织撤离危险区域技术负责人定期巡查需要验收的施工、监理组织验收合格的,施工单位技术负责人和总监签字后进入下一步工序(6)技术交底技术负责人向作业班组、作业人员交底(7)专项施工方案内容:p242,70,安全费的管理使用:(1)提取依据工程造价提取的安全费用列入工程造价,在竞标时,不得删减,列入标外管理(2)提取标准矿山工程2.5%房屋建筑、水利水电、电力、铁路、城市轨道交通2.0%市政公用、冶炼、机电安装、化工石油、港口与航道、公路、通信1.5%投标方安全防护、文明施工措施的报价不低于当地工程造价管理机构测定费率计算所需费用总额的90%(3)建设单位预付比例:工期1年预付不低于50%工期1年(含1年)预付不低于30%(4)安全文明施工费包括环境保护费、文明施工费、安全施工费、临时设施费,71,(5)总分包对安全费的管理使用自提自用、政府监管分包合同中明确由总承包单位统一管理总包应将安全费用按比例直接支付分包并监督使用,分包不再重复提取总包对安全费用的使用负总责按约定及时向分包支付费用总包未支付,造成分包损失,总包负主要责任(6)安全费用的使用范围:P247,72,3、特种设备安全管理:(1)单位及主要负责人对其生产、经营、使用的特种设备安全负责(2)特种设备安装、改造、修理:告知义务安改修前将情况书面告知直辖市或者设区的市级政府特种设备安全监督管理的部门移送义务安改修的施工单位应在验收后30日内将文件资料移送特种设备使用单位存入该特种设备的安全技术档案监督检验经特种设备检验机构监督检验未检验或检验不合格,不得用或出产,73,(4)特种设备使用:许可合格应取得许可生产+经检验合格的特种设备禁止使用国家明令淘汰和已经报废的特种设备登记用前或者投入使用后30日内向特种设备安全监督管理登记,取得使用登记证书登记标志应当置于该特种设备的显著位置变更需登记建档案特种设备安全技术档案定期检验在检验合格有效期届满前1个月向特种设备检验机构提出定期检验要求使用单位应将定期检验标志置于该特种设备的显著位置未经定期检验或者检验不合格的特种设备,不得继续使用,74,(5)报废存在严重隐患、无改造修理价值、达到安全技术规范规定的其他报废标准(期限到了不能续期的)使用单位采取必要措施消除该特种设备的使用功能+向原登记部门办理登记证书注销报废以外的,达到设计使用年限需要继续使用的通过检验和安全评估,办理使用登记证书变更,75,1、工伤险社会险法定险全体劳动者强制险强制购买意外险商业险法定险危险作业者非强制险鼓励购买2、工伤险企业承担投保费意外险保险费列入工程费用企业支付总包统一办理,分包合理承担费用一切险建设支付保费3、意外险保险期限开工之日-竣工验收合格,76,4、工伤认定:工作时间和工作场所内,因工作原因受到事工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的患职业病的因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的,77,5、视为工伤:在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的职工原在军队服役,因战、因公负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发的6、不认定为工伤故意犯罪、醉酒或吸毒、自残或自杀,78,7、工伤认定申请程序单位向社保部门申请60日内决定8、工伤保险待遇停工留薪期12个月原工资福利不变按月支付9、对工伤认定有争议单位举证10、劳动能力鉴定单位、工伤职工或近亲属向设区的市劳动能力鉴定委员会申请,79,1、施工单位应当制定应急救援预案-建立应急救援组织和人员-配备必要的应急救援设备-定期演练2、应急预案的程序:编制总包统一编制总分各自建立救援组织、人员、设备,定期演练评审施工单位组织专家评审主要负责人公布备案已备案登记的,在申领安全许可证时,可不提供相应的应急预案,只提供备案登记表培训演练综合(1次/年);、专项(1次/年);现场处置方案(1次/半年)3、应急救援预案的分类综合、专项、现场处置方案综合、专项的编制内容:P2653、应急预案的修订每3年修订一次,80,安全隐患-立即报告-现场安全或单位负责人安全事故-立即报告-单位负责人单位负责人1小时及时、如实报告政府安全部门项目负责人及时、如实质量事故-24小时逐级上报,每级上报不超过2小时专职安全人员安全隐患-项目负责人和安全生产管理机构报告,81,1Z307043规划、消防、节能、环保等验收的规定1、建设单位自竣工验收合格之日起15日内,备案。2、规划验收:竣工后县以上城乡规划主管部门验收、核实不合格的不得组织工程竣工验收合格的发验收合格证竣工验收竣工验收后6个月内向城乡规划主管部门报竣工验收资料3、消防验收:大型人员密集型场所、特殊工程公安机关消防机构验收受理后20日内验收其他工程建设单位在验收后报消防机关备案+抽查,82,4、环保验收与主体工程同时验收环保部门试生产的3月内申请验收环保局30日内完成验收分期分批的,分期验收试生产超过3月未申请验收环保局责令限期办理验收手续5、节能验收建设单位是否符合民用建筑节能强制性标准查验不符合民用建筑节能强制性标准的,不出具竣工验收合格报告,83,检验批验收和隐蔽工程验收监理工程师主持+施工单位的质检员、施工员参加分项工程验收监理工程师主持+施工单位的项目技术负责人、质检员、施工员参加分部工程验收总监主持+施工单位的质量或技术负责人、设计单位的节能设计人员参加,84,1Z307020施工单位的质量责任和义务1Z307021对施工质量负责和总分包单位的质量责任掌握质量责任概说:上课讲的返修与保修的问题,85,1Z307044竣工结算、质量争议的规定4、质量不合格处理:承包人过错+拒绝返修发包人要求减少支付价款未竣工验收而擅自使用一般工程发包人主张质量权利地基、主体结构质量不合格发包人在合理使用寿命内主质量张权利发包人过错提供的设计有缺陷提供的材料设备不符合强制性标准直接指定分包人分包专业工程,86,第八部分1Z308000解决建设工程纠纷法律制度1Z308010建设工程纠纷主要种类和法律解决途径1Z308010民事纠纷的法律解决途径1、民事纠纷解决途径和解、调解、诉讼、仲裁特点纠纷主体法律地位平等、内容是对民事权利义务的争议;民事纠纷具有可处分性2、行政纠纷解决途径行政复议、行政诉讼行政行为行政许可、处罚、强制、裁决特点执行法律的行为、有一定的裁量性、具有单方意志性、带有强制性、以无偿为原则,87,88,89,90,91,92,仲裁:(1)证据财产保全由仲裁委将保全申请交法院直接向法院提出管辖法院被申请人住所地、财产所在地、证据所在地法院裁(2)向法院申请强制执行:被执行人住所地或财产所在地中级法院2年裁(3)撤销、不予执行无协议、不属于范围、程序违法、证据不足、受贿、适用法律错误P340撤销向仲裁委所在地的中级法院申请6月内后果重新达成仲裁协议或诉讼(4)劳动争议必须先劳动仲裁,仲裁不服再起诉仲裁,93,诉讼:1、管辖:(1)4个管辖的含义级别、地域、移送、指定被移送法院不得再次移送只能报请上级指定管辖管辖争议或不能行使管辖权的-报请上级法院指定(2)地域管辖:一般管辖原就被(被告住所地与经常居住地不一致,以经常居住地为准)自然人住所地=户籍地;经常居住地=连续居住满1年地法人住所地=主要办事机构地或营业地同一诉讼的多个被告住所地不一致的,可向任何一地诉讼特殊管辖合同纠纷被告住所地合同履行地有约依约,无约货币接收方;不动产不动产地;其他-履行义务方专属管辖不动产所在地(建设施工合同已登记的以不动产登记簿记载地未登记的以不动产所在地)协议管辖被告地、履行地、订立地、标的地、原告地,94,(3)管辖权异议提出时间:提交答辩状期间法院在受理后15日内裁决(4)管辖权转移管辖权移送:管辖权转移上下级法院转移:上级法院有权审理下级管辖的一审案件;有必要也可将上级管辖案件交给下级审理下级法院可将它管辖案件报请上级法院审理,95,2、当事人原告、被告、共同诉讼人、第三人有独立请求权的第三人提起诉讼无独立请求权的第三人可申请参加诉讼或法院通知参加诉讼代理人特别代理含义(包括和解、调解撤诉、上诉;放弃承认变更诉请等)一般代理=全权代理,96,3、证据(1)种类书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、当事人陈述、鉴定意见、勘验笔录、电子数据书证、物证应当提交原件视听资料私自录制的,是证据,但窃听取得、侵害他人合法权益的不是证据证人证言知情人有义务作证,97,鉴定意见:协商确定鉴定人-不能协商,法院指定申请鉴定应在举证期内提出当事人协商确定鉴定机构、鉴定人员不能协商,由法院指定重新鉴定鉴定人员无资格、程序严重违法、结论明显依据不足补充鉴定、重新质鉴定结论有缺陷的当事人自行委托鉴定的,对方有证据反驳并申请重新鉴定的,法院准许,98,勘验笔录:勘验人员应出示法院证件+邀请基层组织或当事人单位参当事人或当事人成年家属应到场,拒不到场的不影响勘验进行,99,(2)保全:在证据难以取得或可能灭失的情况下,向法院申请保全保全手段查封、扣押、拍照、录音录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录保全程序当事人申请-法院在48小时内裁定-当事人在采取保全措施后30日内不起诉,法院解,100,(3)举证时限:当事人应在举证期限内提交证据否则,=放弃权利确定方式法院应在审理前的准备阶段确定举证期限(一审15天;二审10天)举证期限可由当事人协商+法院准许逾期当事人主观故意或重大过失法院不予采纳,但该证据与本案基本事实有关的,应采纳,并对当事人予以训诫当事人客观原因、或对方未就逾期提出异议视为未逾期当事人可申请延期举证(4)未经质证不得作为认定案件事实的依据质证三性审查:真实性、合法性、关联性(5)举证规则谁主张,谁举证,101,(6)证明力原则:国家机关、社团的公文书证一般书证物证、档案、鉴定结论、勘验笔录、公证或登记文书其他书证、视听资料、证人证言亲属或密切关系人的证人证言其他证人证言,102,(7)不能认定或单独认定证据P343可以单独认定的证据P343,103,3、时效:胜诉权丧失超过诉讼时效的,当事人起诉,法院应受理当事人未提出诉讼时效抗辩的,法院不应释明或适用诉讼时效超过诉讼时效,当事人自愿履行的,不受诉讼时效限制;履行后,当事人又以超过时效反悔的,法院不支持不适用诉讼时效的情形存款本息请求、债券请求、投资关系中的交付出资请求,104,105,106,几个特殊起算点:分期履行最后一期履行期届满之日起计算撤销权1年除斥期间不是诉讼时效无因管理管理结束+管理人知道本人之日起计算不当得利知道不当得利事实和对方之日起计算,107,4、审判:(1)一审起诉条件有与本案有直接利害关系的原告有明确的被告有诉讼请求、事实和理由属于法院受案管辖范围(2)一审简易程序独任庭3月审结普通程序合议庭6月审结二审3月审结一律公开宣告判决公告60天后视为文书送达(3)二审法院的处理:P350判决维持改判、撤销或变更适用法律错误、认定事实错误裁定撤销并发回重审,或查清事实后改判事实不清裁定撤销发回重审程序违法上诉向一审法院提出,同时提交上诉书,108,(4)再审提出主体:各级法院院长对本院判决+审委会讨论最高法院对地方各级法院判决上级法院对下级法院判决当事人申请当事人在6个月内申请检察院抗诉(5)国家秘密、个人隐私不公开但,离婚、商业秘密当事人申请不公开的,可以不公开(6)送达方式:直接送达、留置送达、传真电邮等简易送达、委托和邮寄送达、转交送达、公告送达自公告发出之日起60日=视为送达送达必须有送达回证,送达回证签收日期=送达日期,109,5、执行:(1)执行依据生效判决、裁决(2)执行时间2年内申请法律文书规定履行期最后日或生效日计算(3)法院收到执行申请6月内未执行可向上一级法院申请执行(4)执行管辖一审法院或一审同级的财产地法院(5)执行措施:P354(6)执行中止、终结:P355,110,1Z308040调解、和解制度,111,1、和解自行协商解决,无第三方介入任何阶段和解可发生在任何阶段:仲裁阶段和解可要求仲裁委制作裁决书或调解书可撤回仲裁申请诉讼阶段和解可要求法院制作调解书双方达成和解协议后撤诉执行阶段和解终结执行2、和解后反悔的:诉讼、仲裁阶段制作了裁决书、调解书的强制执行撤诉的仲裁阶段重新申请仲裁诉讼阶段重新起诉执行阶段可申请恢复原生效判决书的执行,112,3、调解第三方介入,自愿达成协议调解方式人民调
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