涉外仲裁讲座

主讲人：郑杭斌律师江苏天豪律师事务所主任，法学博士主办单位：江苏省律师协会省直分会主讲日期：二一四年六月十三日,涉外仲裁业务中的几个问题,主讲人介绍,郑杭斌律师江苏天豪律师事务所主任、法学博士，首届江苏知名律师，长期担任担任江苏省外商投资经济纠纷投诉调解中心副秘书长、中国国际经济贸易法学研究会理事、国务院侨务办公室“为全国侨资企业法律服务顾问团”特邀律师、江苏财政厅法律顾问、江苏省侨办维侨服务团副团长、江苏省开发区协会法律顾问、江苏省工商联（商会）法律顾问、以及上海国际经济贸易仲裁委员会仲裁员。从事法律工作二十年来，以律师、仲裁员、调解员身份参与处理了百余件国际投资、国际贸易纠纷。先后撰写发表了外商投资纠纷成因分析与对策、构建我国国有企业境外直接投资法律监管的若干思考等数十篇的专业论文和相关案例分析。联系方式：地址：南京市软件大道119号6号楼3层（邮编：210012）手机-mail:zhenghangbin2878电话：86-25-84467386传真：86-25-84203068,涉外仲裁业务中的几个问题,仲裁解决争议内容,如何确定仲裁,为什么选择仲裁,三、过程,二、管辖,一、原因,一、为什么选择仲裁,争议解决,纠纷的解决方式,1.1争议解决方式之一,1.2仲裁的优势与局限,仲裁的优势：终局、中立、执行、当事人自主-选择仲裁员/程序、快速、便宜、保密局限：仲裁员权力有限、多方当事人,二、如何确定仲裁,仲裁管辖,1,仲裁机关,2,3,4,1.1仲裁管辖,仲裁委员会受理争议的前提是当事人之间就争议事项达成仲裁协议贸仲规则（2013年版）第3条：上海国际经济贸易仲裁委员会受理下列争议案件：（一）国际的或涉外的争议案件；（二）涉及香港特别行政区、澳门特别行政区或台湾地区的争议案件；（三）国内争议案件。贸仲规则（2013年版）第4条：（一）凡当事人协议将争议提交本会仲裁的，适用本规则进行仲裁；（二）当事人约定将争议提交本会仲裁但适用其他仲裁规则，或约定对本规则有关内容进行变更的，从其约定，但其约定无法实施或与仲裁地强制性法律规定相抵触者除外。当事人约定适用的其他仲裁规则规定由仲裁机构履行的职责，由本会履行；（三）凡当事人约定按照本规则进行仲裁但未约定仲裁机构的，均视为同意将争议提交本会仲裁。,1.1仲裁管辖,贸仲规则（2013年版）第5条：（一）本会根据当事人在争议发生之前或者在争议发生之后达成的将争议提交本会仲裁的仲裁协议和一方当事人的书面申请，受理案件；（五）合同中的仲裁条款应视为与合同其他条款分离地、独立地存在的条款，附属于合同的仲裁协议也应视为与合同其他条款分离地、独立地存在的一个部分；合同的变更、解除、终止、失效或无效以及存在与否，均不影响仲裁条款或仲裁协议的效力。贸仲规则（2013年版）第7条：（一）双方当事人书面约定仲裁地的，从其约定。（二）如果当事人对仲裁地未作约定，本会所在地为仲裁地。（三）仲裁裁决应视为在仲裁地作出。,1.2仲裁管辖中需要注意的几个情形,仲裁协议瑕疵的补救尊重意思自治,仲裁协议无效的情形仲裁法第17条,业务关系为三方当事人,仲裁条款的效力以及慎重选择仲裁机构,主体不一致,以传真往来形式签订的合同,仲裁管辖,2.仲裁机构,常见国际仲裁机构：国际商会仲裁院(ICC)；美国仲裁协会(AAA)；中国国际经济贸易仲裁委员会(CIETAC)；伦敦国际仲裁院(LCIA)；解决国际投资争端中心(ICSID)；斯德哥尔摩商会仲裁院(SCC)；新加坡国际仲裁中心(SIAC)；香港国际仲裁中心(HKIAC)。,三、仲裁解决争议的主要内容,仲裁程序,1,仲裁实体问题：国际贸易纠纷仲裁,2,仲裁实体问题：国际投资纠纷仲裁,3,仲裁与调解,4,仲裁裁决的承认与执行,5,仲裁方式解决争议的主要内容,4,2仲裁实体问题,1仲裁程序,5,积极应对对方当事人在国外提起的仲裁,把握仲裁程序中的调解,涉外仲裁裁决的承认与执行,1.仲裁程序,申请执行仲裁决议以及不予执行仲裁裁决,适时提出反请求,申请撤销仲裁裁决,调解、不公开审理、代理人数无特别限制,保全措施,仲裁程序中的期限包括：指定仲裁员、答辩、提出反请求、修改仲裁请求等,仲裁程序,2.1国际贸易纠纷种类（实体问题）,货物运输纠纷,质量、检验、价格、包装、运输、保险,合同主体,违约责任、争议解决,法律适用、生效条款,价款、支付方式,合同主要条款,其他：不可抗力、清洁文本等条款,2.2国际货物买卖合同纠纷,约定仲裁解决,2.3国际贸易纠纷仲裁,国际贸易纠纷种类繁多，在此以进出口贸易纠纷为例合同按形式可分为书面合同和口头合同两种，进出口业务中书面合同更为重要。实践中，进出口业务中的合同常常使用售货确认单、销售合同、订单、合作协议等名称。相关法条：中华人民共和国合同法第10条联合国国际货物销售合同公约第11条注：我国加入公约时声明对第11条作了保留。,2.3国际贸易纠纷仲裁,出口实务：1、注意证据2、出口货物的质量问题3、货款金额进口实务：1、合同明确约定的质量保证条款2、及时按照合同约定进行检验和商检3、按照合同约定及时书面提出异议或索赔,2.4案例分析：国际货物买卖合同纠纷,【出口纠纷案】国际贸易中的连环三角债数千万货款究竟应由谁支付【进口纠纷安】没收一分钱货却判赔上亿元,3.1外商投资纠纷种类(实体问题）,出资纠纷,合同效力纠纷,解散、清算纠纷,股权转让,经营管理,外商投资纠纷的成因,结合最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）,3.2合资合同争议问题仲裁,程序方面：1、管辖权问题合资方就与合资法律关系相关联其他法律关系发生纠纷是否适用合资合同中仲裁条款的问题2、合资方为两个以上的，如何确定仲裁当事人问题实体方面：1、合资合同是否有效2、出资纠纷争议仲裁案、确认合资方的出资比例、确认是否存在抽逃出资行为、增资行为是否有效、以设备等出资的价值确定问题3、终止清算,4.仲裁与调解,（一）MEDARB：仲裁与调解相结合的新形式贸仲规则第44条第4款：“当事人在仲裁委员会之外通过调解达成和解协议的，可以凭当事人达成的由仲裁委员会仲裁的仲裁协议和他们的和解协议，请求仲裁委员会指定一名独任仲裁员，按照和解协议的内容作出仲裁裁决书”。（二）调解的可行性仲裁员权力有限、多方当事人,4.仲裁与调解,（三）仲裁裁决的法律约束力（四）调解可使双方均各得其所，尽早妥善解决纠纷（五）调解机构中国国际商会/中国国际贸易促进委员会调解中心；中国国际商会/中国国际贸易促进委员会江苏调解中心以及贸仲江苏办事处等调解机构有机结合，为当事人更便捷、高效、就地、经济的解决纠纷提供了便利。,5.承认与执行外国仲裁裁决,（一）承认与执行1958年6月10日，国际商事仲裁会议在纽约召开。在这次由联合国经济及社会理事会召集的会议上，通过了承认和执行外国仲裁裁决公约，（以下简称纽约公约）。依据纽约公约，国际商事仲裁可以在缔约国被承认与执行，从而具有可执行性，这正是在国际商事争议的解决方式中仲裁与诉讼相比所具有的主要优势之一。,5.承认与执行外国仲裁裁决,（二）拒绝承认与执行纽约公约第5条：一、裁决唯有于受裁决援用之一造向声请承认及执行地之主管机关提具证据证明有下列情形之一时，始得依该造之请求，拒予承认及执行：（甲）第二条所称协定之当事人依对其适用之法律有某种无行为能力情形者，或该项协定依当事人作为协定准据之法律系属无效，或未指明以何法律为准时，依裁决地所在国法律系属无效者；（乙）受裁决援用之一造未接获关于指派仲裁员或仲裁程序之适当通知，或因他故，致未能申辩者；（丙）裁决所处理之争议非为交付仲裁之标的或不在其条款之列，或裁决载有关于交付仲裁范围以外事项之决定者，但交付仲裁事项之决定可与未交付仲裁之事项划分时，裁决中关于交付仲裁事项之决定部分得予承认及执行；,5.承认与执行外国仲裁裁决,（丁）仲裁机关之组成或仲裁程序与各造间之协议不符，或无协议而与仲裁地所在国法律不符者；（戊）裁决对各造尚无拘束力，或业经裁决地所在国或裁决所依据