2009年国家司法考试试题——试卷三答案解析

2009年国家司法考试问题论文三种答案分析第三卷考试提示：这篇论文是选择题，在电脑上阅读。请在答卷上填写选定的答案，不要直接回答试卷。第一，单一选择题。每个问题只有一个正确答案，不能选择多重选择、错误选择或未选择。这个部分包含1-50个问题、每个问题1分，共50分。1.甲被乙的狗咬了，要求赔偿医疗费，乙认为甲被狗咬了，自己也无所谓，拒绝赔偿。以下哪个选项是正确的？（）A.甲与乙之间的赔偿关系属于民法调整的人身关系B.a要求b赔偿的权利属于绝对权利C.b对请求赔偿的权利适用行动限制D.b拒绝赔偿是防卫权的行使答案：c分析：这个问题评估特别侵权。人际关系是“人格关系”和“身份关系”的统称。民法调整的人身关系是自然人的人格权关系和身份权关系。本题甲和乙之间的纠纷是侵权关系中动物造成的损害的特殊侵权关系，不属于人身关系的范围。因此，项目a无效。甲要求乙承担赔偿责任的权利是行使债权，不是绝对权利。因此，项目b无效。民法通则第136(1)条规定，身体受伤，要求赔偿的公诉时效为一年。甲要求乙赔偿的权利适用特殊诉讼时效一年规定，因此c项是正确的。抗辩权是阻止请求权效力的权利。抗辩权行使的前提是首先承认对方享有请求权，然后提出阻止对方请求权的理由，以对抗对方行使权利。在这个问题上，甲被狗咬与自己没有任何关系，这是甲对请求权的否认，不是防御。因此，项目d无效。2.王东、李南、张瑞约定一起经营饭店，王东出资20万韩元，负责日常经营，李南出资10万韩元，张瑞提供了家电烹饪菜谱，但李南和张瑞都只参与盈余分配，不参与经营劳动。开业2年后，餐厅亏损严重，李南先生撤回出资，要求王东和张瑞签发“餐厅经营损失与李南无关”的短信版。以下哪个选项是正确的？（）A.王东，李南是合伙人，江西不是合伙人B.王东，江西是伙伴，李南不是伙伴C.王东、李南、江西均为伙伴D.王东和张西发行的文件无效。答案：c分析：此问题评估个人伙伴关系的伙伴决策和合作伙伴内部合同的有效性。民法通则第30条规定，个人伙伴关系由两个或更多公民按照协议提供各自的资金、实物、技术等，合伙，共同劳动。民通意见第46条规定，公民根据合同提供资金或实物，同意参加伙伴关系剩余分配，但不参与伙伴关系运营、劳动，不提供资金或实物，提供技术劳务，但参与盈余分配视为伙伴。根据上述规定，民通意见第46条扩大解释了民法通则第30条规定的共同劳动、共同经营，允许不工作，只出资非经营者的事业作为伙伴。在本制中，李南和江西不参与经营和劳动，但他们参与合伙人的盈余船，属于合伙人，因此王东、李南、江西都是合伙人，c正确，AB项目不正确。王东和张瑞发行的“饭店经营损失与李南无关”的字样属于合伙人之间的内部安排，该承诺有效，但只在其中有效，对外没有约束力。因此，项目d无效。3.甲公司分成乙丙公司，乙公司负责清偿甲公司的全部债务，丙公司同意继承甲公司的全部债券。关于本协议的有效性，以下哪项是正确的？（）A.该协议仅对乙丙公司有约束力，对甲公司的债权人当然不是有效的B.本协议无效，b.c .应对甲公司的债务承担连带结算责任C.该协议有效，甲公司的债权人不得不要求乙公司对甲公司的债务承担清算责任D.该协议决定效力，因此甲公司的债权人选择分立后，应清偿公司的债务答案：a分析：这个问题应该在法人分离后负责。民法通则第44条第2款规定，企业的法人分离、合并、其权利和义务由变更后的法人享有和承担。因此，一般情况下，分立后法人要对原债务承担连带责任。分立后法人之间达成协议的情况下，该协议的分配方案对分立后法人企业具有约束力，内部也有效。但是，除非债权人知道并同意上述安排，否则不应将其与债权人对抗。在这个问题上，公司b之间的承诺对公司b有效，但除非债权人知道并同意，否则对债权人有效是理所当然的。因此，这个问题的正确答案是a。以下哪种情况没有代理权？（）A.甲冒充乙的名字，在某杂志社拿到乙的论文稿费，这是有把握的B.某公司董事长超越权限，以我们公司的名义担保别人C.刘某从同学的主母那里冒充丁某参加求职面试D.关闭特定代理店的邻居收购李某订购的健康食品，并代为支付答案：d分析：此评估无权代理。以代理人以外的代理人权为根据，以本人的名义实施的目的是将效果归于我的代理人。在a项目中，甲是冒充乙名字的民事行为，但不是为了将行为效果归于乙，而是认为已经存在，不符合没有代理人的条件，因此不选择a项目。项目b中，某公司的董事长不是公司的代理人，而是代理人。代理人和法人代表地位也不同。法人代表在代表法人的时候，将自己的人格吸收到法人中。法人代表的行为就是法人的行为。代理人代理的时候仍然独立于自己的意愿行事，只是该行为的法律效力归本人所有。在该项目中，会长的行为不是代表性的行为，而是代表性的行为，因此对代理行为没有权利的事项也没有关系。因此，未选择项目b。民法通则第63条第3款规定，根据法律规定或双方协议，不得代理本人必须执行的民事司法行为。根据工作经验，c项求职面试行为属于本人必须亲自执行的民事司法行为，不能由代理人代理，因此刘某冒充郑某申请面试的行为是违反法律禁止规定的行为，是无效行为，不属于对代理权与否的评价范围。因此，不会选取c项目。在d项目中，从“推销员虚假”信息可以看出，出入先生没有得到李某的认可。官某认为，邻居李某订购并代替李某接受和支付该健康商品的行为不是没有权限的代理人。因此，d项是正确的。5.当事人的请求中断时效的情况下，下列哪一种情况不会发生时效中断的效力？（）A.对方当事人签署并密封当事人主张权利的文件B.当事人一方主张以发送信件或数据消息的方式进行权利，其信件或数据消息必须传达给另一方当事人C.当事人一方是金融机构，根据法律规定或当事人约定，从对方帐户中扣除拖欠的本金D.当事人一方下落不明，对方当事人在影响当事人一方现(市)级的媒体上发表主张的权利内容的公告答案：d分析：对停止限制行动这个问题的判断。民法通则第140条规定，由于诉讼或当事人一方同意提出请求或履行义务，时效中断。从中断点开始重新计算公诉时效期间。停止行动限制包括：(1)权利人的请求是指诉讼外向义务人要求履行自己的义务。如果当权者要求消除不行使权利的状态，公诉时效也将被中断。(2)义务者的同意是指义务者向权利者表示同意履行义务。义务者的同意，即对权利者权利的承认，具有与请求相同的时效中断效果。同意的方式对该法没有限制，没有口头、书面、明示或暗示的，也没有询问义务者的同意是否有妨碍时效的目的。同意表达原则上要求义务者本人、义务者的代理人在批准范围内同意并出现同意效果，但保证人同意履行义务是主债务人不同意的效果。同意的对方原则上是权利人或权利人的代理人，对第三方的同意也有不同意的效果。(三)提起诉讼或者仲裁是权利人提起民事诉讼或者申请仲裁，请求法院或者仲裁法庭保护自己的权利的行为。在主要原因的情况下，当事人请求的方式应视为实现请求效果的多种方法，如口头或书面。例如：(1)当事人直接向对方当事人发送主张权利的机构，对方没有签署、盖章、签字、盖章，也没有盖章，但可以通过其他方式证明该工具到达对方。(二)当事人一方应以发送信件或资料的方式主张权利，信件或资料电报到达或者到达对方。(三)当事人一方作为金融机构，依法或者当事人同意从对方账户中扣除拖欠的本金者；(4)当事人一方下落不明，另一方在影响国家级或下落不明的当事人一方圣徒的媒体上发表了主张权益内容的公告，但法律和司法解释有特别规定，适用该规定。根据上述事例，此问题a、b和c分别属于事例(1)、(2)、(3)，项目d必须是“省”而不是县(市)。因此，ABC属于时效中断原因，d不属于。6.甲同意将藏书300本给乙，乙不能转让给第三方。否则甲有权收回藏书。之后甲向乙传达了300本藏书。以下哪项是正确的？（）A.甲和乙的赠与合同无效，乙不能取得藏书所有权B.甲和乙的赠与合同无效，乙取得了藏书所有权C.甲和乙的赠与合同是附带条件的合同，乙不能取得藏书所有权D.甲和乙的赠与合同有效，乙取得了藏书所有权答案：d分析：这个问题评估有义务的期货合约。甲之间的赠与合同属于义务赠与合同，而不是条件赠与合同。该赠与合同自签字之日起生效，目的物在交付时转移。因此，甲与乙之间的赠与合同有效，乙取得了目的地藏书所有权。因此，ABC条目无效，d条目正确。另外，附加义务赠与合同的接受者应按照约定履行义务，如果接受者不履行义务，赠与者有权要求接受者履行义务或取消赠与。7.根据物权法规定，下列哪项不能作出权利质押？（）A.专利权B.应收帐款索赔C.可转让股权D.住房所有权答案：d分析：这个问题评价权利。物权法条223条规定了债务人或第三方处分的下列权利。(a)汇票、支票、本票；(b)债券、存款单；(c)仓库、提单；(四)可转让基金份额、股权；(五)可转让注册商标的专属权利、专利权、版权等知识产权的产权；(六)应收账款；(七)法律、行政法规规定其他财产权的质量。根据上述条款，这个问题的正确答案是d。8.甲公司决定开发一套办公大楼，于2008年5月5日将其中一层出售给乙公司，半年后出售，乙公司于2008年5月6日申请了预告登记。2008年6月2日，甲公司因资金困难，乙事无故以该层抵押给银行登记。目前甲公司未能清偿债务，银行要求实现抵押。以下哪项是正确的判断？（）A.抵押合同有效，抵押成立B.抵押合同无效，但抵押是设定的。C.抵押合同有效，但没有设定抵押。D.抵押合同无效，未设置抵押。答案：c分析：本考试预告登记、房地产抵押合同及担保权的效力发生时间。在此款中，在甲与银行之间建立的担保是房地产担保，通常担保合同从签字之日起生效，抵押从抵押登记处理之日起建立。因此，首先可以判断甲与银行之间的抵押合同生效。因此，BD条目无效。此外，物权法第20条签订了房屋买卖或其他房地产权的合同，为保证今后的物权实现，允许按照约定向登记机关申请提前申报。预告登记后未经事先通知而登记的权利人同意处置该房地产，不会产生物权效力。申报登记后，如果申请消失或在可以进行房地产登记之日起3个月内没有申请登记，则预告登记无效。本节中提到的目的物在设定抵押前已出售给b公司，预告登记不超过本规定的3个月期限。因此，在此期间，甲公司无权处分该房地产，实际处分也不会产生物权效力。因此，银行无法获得写字楼的担保权，没有a项的错误，c项的正确性。9.甲对乙说：如果你在三年内考公务员，我想送你一套自己的房子或宝马轿车。乙同意了。两年后，b取得了某种国家机关职位。关于甲和乙的约定，以下哪句话是正确的？（）A.种类不同的负债B.属于选择的负债C.属于年代的负债D.属于劳动服务的债务答案：b分析：此问题的评估负债分类。负债可以根据其主题的属性分为特定的负债和种类的负债。以特定物为基准的债务称为特定负债，以踪迹为基准的债务称为种类负债。在电子中，负债发生时其目的被特别净化。后者在债务成立时，其目的尚未得到特别净化，还不存在，当事人只就其种类、数量、质量、规格、型号等达成了协议。在这个问题上，甲达成协议时，宗旨已经确定。也就是说，甲的一套住房或马车不是第三方的，也不是经销商的，因此，这笔债务属于特定的债务，而不是类型的债务。因此，项目a无效。根据负债是否选择，负债可以分为简单负债和选择性负债。简单的债务是指债务人只能以该对象履行，债权人只能以该对象履行的债务。债务人可以选择履行或者债权人可以要求债务人履行的债务有多种。这个问题有两个目的。一个是住宅，另一个是宝马不仅仅是负债，还属于选择的债务。因此，项目b是正确的。对于多数负债，根据相当多当事人之间权利义务关系的状态，可以分为按分支划分的负债和按年代划分的负债。该文项中只有一名债务人和一名索赔，对相当一部分当事人之间的权利义务关系是否属于连带，也没有相关问题。因此，出现了c个错误。根据债务人承担的支付义务，债务可以分为财产的债务和劳动的债务。凡是债务的对象是支付钱财，是钱财的负债。债务的对象是提供劳务和服务的债务。这个问题的负债对象是钱财的支付，不是劳动力的负债，而是钱财的负债。因此，项目d无效。10.甲公司和乙公司签订服装加工合同，乙公司同意预付一万韩元，甲公司同意1000套加工服装，3月10日交货，乙公司同意3