国际私法讲义

精选的文件国际私法讲义(2012年)冲突规范(结构、县公式、类型)和准据法(特性，在特殊情况下确定准据法)理解一、国内冲突法适用矛盾规范的基本制度：识别、反体制、外国法律查明、维护公共秩序、法律规避应用国际民商法(重点把握我国规定)记住(a)冲突规范和准据法1、冲突规范：外国民商事关系的法律适用规范(1)冲突规范的结构：相关冲突规格的结构图示连接点例：诉讼离婚根据法院法系谱公式(系谱的应用格式)族属范围普通法：将国籍(民法)、居住地(英美法)或频繁的居住地(我国)作为连接点(2)冲突规范的类型：A.单边矛盾规范：直接规定国内法或外国法的适用例如：合同法第126(2)条：“中华人民共和国内履行的中外合资经营合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同、中华人民共和国法适用。”b，双边冲突规范：为了确定准据法，将系列的连接节点和事件相结合例：法律适用法第15条：“权利人的常居法适用的人格权的内容。”c，适用于嵌套的冲突规范：有多个群，必须同时应用例如：法律适用法第28条：“收养人和收养人的商法适用的收养条件和程序。d，选择适用的冲突规范：有多个家庭，但只选择其中一个。根据是否按顺序选择，应用条件和无条件选择冲突规范例1: 法律适用法第21条：“婚姻条件，适用当事人共同居住地区的法律；没有共同的经常居住地，将适用共同国籍国法。如果没有共同国籍，或者一方当事人经常居住，或者在国籍国家结婚，则适用婚姻缔结地法。”实例2: 法律适用法第39条：“适用有价证券、有价证券权利实现法或与该有价证券最密切相关的其他法律。”2、准据法：为了具体确定当事人权利和义务的关系，冲突规范指定的特定实体法区域间法律冲突和决定准据法：涉外民事关系法律适用法第6条：“外国相关民事关系适用外国法律，该国其他地区实行其他法律，与该外国相关民事关系关系关系最密切的地区的法律适用。”(b)冲突规范适用的基本制度：1，识别(定性):法院确定事件性质的行为法律适用法第8条：“涉外民事关系的定性，适用法院法。”2，反作用(广义)反作用(狭义)间接反作用：c乙氏甲姓乙氏甲姓直接反作用：c乙氏甲姓转发：法律适用法第9条：“适用于与外国相关的民事关系的外国法不包括该国的法律适用法。”3、确认外国法：(1)确认义务法律适用法第10条：“适用于与外国有关的民事关系的外国法律由人民法院、仲裁机构或行政机关查明。当事人决定适用外国法的人必须提供该国的法律。”(2)路径验证最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行）第193条：“应适用的外国法由当事人提供。与我国签订司法支持合同的合同对方的中央机关提供。我国领事馆提供。我国大使馆提供。中外法律专家提供。单击(3)无法查明外国法时的解决方法涉外民事关系法律适用法第10条第2款规定：“如果外国法律或该国法律没有规定，则适用中华人民共和国法律。”4、维护公共秩序：民法通则第150条：“按照本章规定，应用外国法或国际惯例不得违反中华人民共和国的社会公共利益。”法律适用法第5条：“外国法律的适用将损害中华人民共和国社会的公共利益，适用中华人民共和国法律。”注意：根据新法优于旧法的原则，在适用外国民事关系法方面，原则上不能再以维持公共秩序为由排除国际惯例的适用。5、法律规避：国际民事和商业法律关系当事人有意制造或变更关系节点，以适用对自己不利的法律，从而适用对自己有利的法律的行为最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行）第194条：“当事人避免我国义务或禁止法规范，不产生应用外国法的效果。”特别提示：法律适用法第4条规定：“中华人民共和国法律对涉外民事关系有义务条款，此义务规定直接适用。”(在司法实践中不再需要确定法律回避)(c)国际民商法的适用1、权利能力和行动能力自然人法人基本原则商居法注册土地法例外自然人进行民事活动，根据商法没有民事能力，根据行为指法有民事能力，适用行为指法。但是，婚姻家庭，继承除外。如果注射业场与注册处不一致，可以适用注射业场(上住处)法特别提示：自然人的速记法(失踪宣言、死亡宣言、人格权等)原则上适用于自然人的商法2、限制、代理、信托法适用：法律适用时效符合基本法关系的准据法代理人意义自治优先事项代理人行为法；但是被代理人和代理人的民事关系，代理关系发生地法适用信托意义自治首先是信托财产所在地法或信托关系发生地法3、物权法适用基本原则房地产：所在地法动产：意思自治优先权发生法律事实时所在地法例外船舶原则：国旗法；例外：优先适用于法院法。在光线租赁之前或期间设定船舶抵押权时，将适用原始登记国法民用飞机原则：注册国法例外：法院法的优先适用运输中的动产意义自治优先权运输对象法有价证券权利实现法或最近的联系法权利誓言质权制定地法4、索赔法适用(1)合同的债权法适用合同中的应用负债法图标：法律适用的顺序例外1、国际条约优先(一)除条约另有规定外；(2)中国保留除外2、语义自治原则(1)与外国投资相关的合同：2007 合同适用司法解释第8条(2)消费者合同：a，消费者选择，只能选择商品、服务提供方式。b、没有选择的馀地，经营者是否在消费者的正规居住区从事相关经营活动：a有经营，适用消费者正规居住区法；b没有销售，适用的商品、服务提供方法。(3)劳动合同：a，不允许语义自治。b .原则上适用工人劳动法；c，例外：雇主州业务法(工人工作地点难以确定)，人工输出合同可能适用人工输出地法3、最密切的联系原则根据“特性履行原则”确定最近的接触。17份合同的最密切关系：2007 合同适用司法解释第5条4、补充国际惯例2007 合同适用司法解释第8条：“以下在中华人民共和国领域实施的合同适用于中华人民共和国法律。中外合资企业合同；中外合作项目合同；中外合作勘探开发自然资源合同；中外合资经营企业、中外合资经营企业、外商独资企业股份转让合同；外国自然人、法人或其他组织在中华人民共和国领域建立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同经营合同。外国自然人、法人或其他组织购买中华人民共和国领域外国投资企业股东股份的合同；外国自然人、法人或其他组织在中华人民共和国领域内的非外国投资有限责任公司或股份公司增加的合同；外国自然人、法人或其他组织在中华人民共和国领域内购买外国投资企业资产的合同；中华人民共和国法律、行政法规规定，应适用于中华人民共和国法律的其他合同。”他说2007年合同适用司法解释第5条：“当事人没有选择，适用最能反映合同性质的履行义务的当事人一方的常住法律或与该合同最密切相关的其他法律：(一)销售合同、合同签订时适用卖方居住法；买方的居住法适用于在买方居住的地方协商签订的合同，或者在买方居住的地方规定必须履行交货义务的合同。(2)加工合同、部件装配和其他各种加工合同、加工承包商居住法。(3)适用于设备安装方法的成套设备供应合同。(四)适用于房地产位置法的房地产买卖、租赁或抵押合同。(5)动产租赁合同，适用出租人居住法。(六)动产质押合同适用质权人的居住法。(七)适用借款人居住法的贷款合同。(八)适用保险人居住法的保险合同。(九)承租人居住的土地法适用的金融租赁合同。(10)建设项目合同，适用建设项目位置法。(十一)仓库、保管合同、仓库、保管人居住法。(十二)适用保证人居住法的保证合同。(十三)委托合同，适用受托人居住法。(十四)债券发行地法、债券销售地法、债券转让地法分别适用的债券的发行、销售和转让合同。(15)适用拍卖合同、拍卖举办法。(16)行架合同、行架住房法的适用。(十七)适用中介人居住法的中介合同。”他说(2)侵权债务法适用侵权债务法适用图标：基本原则按顺序应用：(1)意义自治优先。(二)适用共同重复居住区法(当事人有共同重复居住区)；(3)侵权法例外(1)侵犯船舶和民用飞机基国法：同一国籍的船舶碰撞；法院法：a，公海上不同国籍的船舶相撞。b、海上责任限制；c、公海上的民用飞机水第三方侵犯(2)产品责任被侵权人可以选择法律，但只能选择侵权州业务法或损害发生地法侵权者没有选择。侵权者是否在侵权者的正规居住地进行相关经营活动：有a经营。适用侵权者的正规居住法。无营业，适用侵权行为者州营业法或损害发生地法(3)网络侵权人格权：被侵权者定期居住的地方法(4)知识产权：语义自治(只能选择法院地法)优先权利请求保护地法(3)不正当利益、无因管理法适用：意义自治原则共同居住场所法发生地法法律适用法第47条：“不正当利益、无原因管理，根据有关当事人之间的协议选择适用的法律。当事人别无选择，适用当事人共同重复居住法；没有共同轻伤住处的人适用不正当利益、无人管理发生地法。”5、适用业务关系法律(1)适用票据关系法票据行为原则上适用行为法。例外：支票签发时记载的事项，根据当事人协议，还可以适用支付处法律票据追索权行使期间出标法持有人的责任付款交单票据丢失时的权利保留程序付款交单(2)海上关系法适用海商法第274条规定：“适用一般平均计算，合理的法律。”6、适用家庭关系法(1)婚姻关系法适用：结婚程序要素：符合婚姻缔结地法、一方定期居住地法或国籍国法是有效的实质性因素： (按顺序适用)共同经常账户法共同国籍法缔结婚姻离婚协议离婚： (按顺序适用)意义自治(只能选择一方商住法或国籍国法)共同商住法共同国籍国法离婚手续机构所在地法诉讼离婚：法院法(2)夫妻关系和父母与子女关系法适用夫妻关系人身关系： (按顺序适用)共同商法共同国籍国法财产关系： (按顺序适用)语义自治(仅选择一方商住法、国籍国法或主要财产所在地法)共同经常住所法3354共同国籍国法父母子女关系(按顺序适用)共同商住法一方商住法或国籍法中有助于保护弱者利益的法律(3)适用外国抚养、收养、监护法扶养有助于一方当事人在宗住处法、国籍国法或主要财产所在地法中保护扶养人权益的法律领养条件和程序：收养人和收养人定期居住地法效果：收养时收养人的定期居住地法解除：收养时收养人的商法或法院法监护一方当事人在终身法或国籍国法中有助于保护监护人权益的法律7、继承关系法适用法定继承房地产：房地产位置法；动产：继承人死亡时的定期居住法遗嘱遗嘱方式：在遗嘱或死亡时，可以符合商法、国籍国法或遗嘱行为地法遗嘱效果：遗嘱或死亡时的商法或国籍国法遗产管理遗产所在地法绝对继承继承人死亡时遗产所在地法二、解决国际民商事纠纷1、国际商业仲裁(1)外国仲裁协议的法律适用涉外民事关系法律适用法第18条规定：“当事人可以约定选择仲裁协议适用的法律。当事人没有选择的馀地，适用仲裁机关所在地法律或仲裁所在地法律。”(2)中国批准和执行外国仲裁裁决(纽约公约):特别提示：中国在加入时根据保留，只承认在其他缔约国领土内进行的上司仲裁裁决执行机关：执行人居住或拥有财产的中级人民法院判决不承认，并向高原审查报告程序：当事人申请在2个月内获得判决批准的6个月内完成执行高等法院判决仍然不承认，报告最高法律审查。特别提示：对外国仲裁裁决，我们法院无权撤回，只有符合法定理由，才能拒绝承认和执行。2，管辖权：以民事诉讼法相关管辖权为基础，主要增加集中管辖内容(1)中央管辖权：最高法院于2001年12月25日发出的关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定a、第一件外国民事和商业案件受国务院设立的经济技术开发区人民法院批准的人民法院管辖；有首都、自治区首都、直辖市的中级人民法院；经济特区，第一列中级人民法院计划；最高人民法院指定的其他中级人民法院；高级人民法院。b、与外国接壤的边境地区发生的边境贸易争端事件、外国房地产事件和外国知识产权事件，不适用相应的集中管辖规定。(2)管辖豁免：20