建设工程施工合同的垫资和垫资利息若干问题

建设工程施工合同垫付和垫付利息的几个问题一、垫付资金承包工程的意义和主要形式所谓用替代资金承包工程，是指在工程项目建设中，由承包人利用自己的资金用建设人的替代资金进行工程项目建设，直到工程施工达到约定条件或全部工程施工完成，由建设人按约定支付工程费用的工程承包方式。 随着国内外建筑市场竞争的加剧，建筑企业有钱承包、融资施工已经成为建筑市场的普遍现象。大部分开发商为了降低项目开发前期成本，缓解建设资金的压力，明确要求以承包人的身份为施工者提供资金。 否则，施工企业就得不到工程项目。 虽然垫付工程的施工企业知道垫付后有风险，但因为不会失去地方，所以很多情况是不得已的。垫付工程主要用以下形式表现： (1)全额垫付工程。 工程项目建设完毕竣工检查合格后，当事人约定按约定支付工程价款(2)工程进度价款不足，部分垫付资金(3)承包人向发包人支付保证金，作为工程项目启动资金(4)按形象支付。二、垫付工程是我国经历的不同法律适用发展阶段垫付工程在我国现行法律框架下，经历了大致三个不同的法律适用发展阶段，各阶段呈现出不同的法律特征。(1)垫付工程的建设工程施工合同是绝对无效阶段由于存在大量资金和资金的行为，建设资金不足和没有资金的建设项目很快扰乱了国家对整个建筑行业的宏观调控，同时以有资金和资金为条件的建设行为引起了建筑市场的恶劣竞争，扰乱了建筑市场的正常秩序。 同时，资金、预付工程的直接结果，工程质量下降，损害了承包商的合法权益。另外，由于承包商用预付款承包了工程，这种情况下，建设资金常常不足。 有些承包商为了催促工程款，必须收购建设部门的主要领导。 引起了很多腐败。为了禁止越来越多的垫付资金的施工情况，建设部、财政部、国家计划委员会于1996年6月4日公布了关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知。 这个通知第4条有明确的规定。 “任何建设部门都不得作为招标的条件要求建设部门承包资金，不得强制建设部门将此类内容写入工程承包合同”第五条规定：“施工公司不得有资金承包工程，不得以拖欠建材和设备厂家钱款的方式转卖资金不足根据上述规定，人民法院经常对垫付建设的建设工程合同纠纷事件，以这种通知的精神作出无效的判决。(二)垫付资金的有效性和垫付资金的无效各法院的执法标准不同的混乱阶段新合同法从1999年1O月1日开始实施后，根据合同法对无效合同有明确的规定。 根据合同法第五十二条的规定，有以下情形之一的，合同无效。 (一)一方以欺诈、威胁的手段签订合同，损害国家利益；(二)恶意勾结，损害国家、集体或者第三方利益；(三)以合法形式隐藏非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制规定。根据上述规定，无效合同“违反法律、行政法规的强制规定”必须无效，但上述关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知的规定既不是法律也不是行政法规。 最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(一)明确规定：“合同法实施后，人民法院确认合同无效，不得根据全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和国务院制定的行政法规，依据地方法规、行政规则”。 因此，部分法院确认垫付资金不违反国家法律、行政法规的禁止性法律规定并有效。但是，一些法院有不同的观点。 他们认为垫付资金实际上属于企业间的变态贷款关系，但根据我国法律的规定，企业间不能依法进行资金贷款。 因此，必须确认是无效的。(3)垫付原则遵循有效处理的阶段最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 (法律注释200414号)实施后，垫付资金建设工程的施工合同得到有效处理。 根据本规定，当事人对垫付资金和垫付利率有约定，承包人要求按约定归还垫付资金及其利率的，应当支持。 但是，约定的利率计算标准高于中国人民银行公布的同期贷款利率的部分除外。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释的上述规定，在人民法院司法实践中明确规定了垫付工程事件的审理和判决，便于各地法院在审理案件时根据统一的标准进行审判，充分遵守法院的司法权威。上述最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释同时还规定了预付款的利息支付。 根据本规定，当事人对垫付资金没有约定的，按照工程借款处理。 当事人对垫付利率没有约定，承包人要求支付利息的，不支持。四、处理垫付条款时，律师应施工企业的注意事项考虑到司法解释的上述规定，当事人为签署合同而检查法律风险时，作为律师应该提醒建设施工企业注意以下事项(1)资金、预付款条款按有效原则处理，预付款条款受法律保护。 承包商因为自己的资金困难，不能要求发包人支付合同没有约定的进度款。 否则资金力量不足，不能随着资金建设进度施工的，承担违约责任。 因此，在垫付资金的施工合同上签字，必须考虑到自己的资金安排，避免在那个时候乘坐困难，承担违反合同的责任。(2)承包合同可以约定垫付资金的利率，但不得超过中央银行公布的同期贷款利率。 但是，由于约定的利率计算标准比中国人民银行公布的同期贷款利率的部分高，人民法院不支持。(三)合同未约定垫付利息的，按工程借款处理，不支付利息。(4)为了保护承包人的合法权益，特别是根据合同法条承包人拥有的优先赔偿权，建议不要用承包企业支付的货币为承包人建立资金。 根据合同法条规定，承包人将货币、劳动力等物质化为合同约定的建筑工程的，发包人不能支付工程款的，承包人可以根据本规定优先享受赔偿权，要求拍卖从其中