公司的能力PPT培训资料

1、1,第五章 公司的能力,本章分为三节： 第一节 公司的权利能力 第二节 公司的行为能力 第三节 公司的侵权行为能力,2,本章内容结构,3,第一节 公司的权利能力,本节包括三个问题： 一、公司权利能力概念 二、公司权利能力的开始和终止 三、公司权利能力的限制,4,一、什么是公司的权利能力,5,从“人格”到“权利能力,6,结论,公司的权利能力，既是公司享有权利和承担义务的资格，也是公司享有权利和承担义务的范围,7,阅读资料,李永军：论权利能力的本质，载比较法研究2005年第2期。 张小龙：法人本质理论及其在我国公司法中的应用（2004年中国政法大学硕士论文,8,二、公司权利能力的开始与终止,9,公

2、司法第197条：公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会或者有关主管机关确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止,法律规定,公司法第95条：公司营业执照签发日期，为股份有限公司的成立日期,公司法第27条：公司营业执照签发日期，为有限责任公司的成立日期,民法通则第36条：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭,1,2,3,4,第7条 依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期,第189条 公司清算结束后，清算组应当制作清算报

3、告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止,10,结论,公司权利能力从公司营业执照签发之日开始，至公司注销登记并公告之日终止。 问题：瑕疵公司是否具有权利能力,11,A,B,提供咨询服务,法院判决支付,工商行政部门,吊销营业执照,请求中止执行并纠正“错判”,12,案例,A公司为B公司提供商业咨询服务，经法院判决，B公司应向A公司给付数千万元的咨询费用。然而在该案执行过程中，A公司因设立时虚假验资且无任何实缴资本之缘故，被工商行政部门撤销公司登记并吊销营业执照,13,故B公司以此为由，不仅请求中止该案的执行，而且认为，既然对A公司处以撤销公司登记并

4、吊销营业执照之处分，表明A公司自始无法人人格，则其与A公司原所签订的咨询服务合同当属无效，原判是依据一个无效合同判令其应支付A公司巨额咨询费，当属错判，故请求依照审判监督程序予以纠正。 这个案子，应如何来看？ （判决结果：B公司有关中止该判执行的申请已为法院所接纳，B公司要求纠正所谓错判的申诉亦引起有关法院之高度重视。,14,最高院1997年2月25日发布的关于对注册资金投入未达到法规规定最低限额的企业法人签订的经济合同效力如何确认问题的批复规定：企业法人注册资金投入未达到法规规定的最低限额，在对外承担民事责任时，应根据本院 1994年3月30日法复19944号批复第一条第三项的规定处理，即其

5、民事责任由开办该企业的企业法人承担，但为了稳定经济秩序，保护权利人的合法权益，对这类企业法人被依法吊销企业法人营业执照之前签订的经济合同，不宜因其注册资金投入未到法规规定的最低限额而确认为无效,法律冲突,公司登记管理若干问题的规定第34条：依据公司登记管理若干问题的规定第58条、第59条的规定被撤销登记、吊销营业执照的，该公司自始即无法人资格,公司法第206条：违反本法规定，办理公司登记时虚报注册资本、提交虚假证明文件或者采取其它欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，情节严重的，撤销公司登记,新法第199条,15,讨论,1. 如何来认定瑕疵公司的权利能力？ 2. 公司被吊销法人营业执照的法律效力

6、如何？ 3. 否认瑕疵公司的法人人格是否具有溯及以往的效力,16,我国处理瑕疵公司的法律举措,首先，原则上不承认瑕疵公司的法人人格。 其次，有限地赋予瑕疵公司自行更正瑕疵的权利。 第三，矛盾地承认对瑕疵公司人格之否认不具有溯及以往之效力,17,国外的做法,英美法系：对于已经获准注册的公司，原则上皆不允许就其存续的合法性提出质疑或与挑战。但特定情形下仍可否认瑕疵公司的法人人格。 大陆法系： 1.对公司设立合法与否采用实质判断准则。 2.普遍赋予瑕疵公司自行更正瑕疵的权利。 3.否认瑕疵公司人格不具有溯及以往之效力,18,因此，综合以上两大法系有关瑕疵公司的制度，不论是形式判断准则，还是实质判断准

7、则下的公司设立无效或撤销公司登记而又不具备溯及效力的制度，皆表明瑕疵公司存续期间的权利能力，获得了两大法系的普遍认可，而这也是我国借鉴两大法系处理瑕疵公司制度的要点所在,19,建议,1.建立以形式判断准则为原则的瑕疵公司处理机制。 2.允许以否认瑕疵公司人格之诉为例外补充。 3.坚决废除撤销公司登记具有溯及自始效力的不合理的规定。 4.建立瑕疵责任制造者的民事赔偿责任制度。 5.否认瑕疵公司人格不应当然排斥股东有限责任的法律适用,20,吊销营业执照的法律效力,21,案例,被告乙公司与某银行签订一借款合同，原告甲厂为乙公司提供了保证，后因乙公司到期未偿还借款，某银行即从保证人甲厂帐户扣划走借款本

8、息共334,000余元。1996年4月，甲厂与乙公司就该笔扣款达成借款合同和还款计划，乙公司只履行了部分还款义务，仍欠275,000余元。1999年3月，甲厂以乙公司为被告提起诉讼。1999年6月11日一审开庭时，乙公司虽出庭应诉，但举证其于1999年6月8日收到吊销营业执照的处罚决定书，并表示其不申请复议。此后，甲厂请求追加乙公司股东为被告，请求法院对乙公司组织清算,22,一审法院认为：乙公司已被吊销营业执照，本案已无明确被告，故于1999年6月29日裁定驳回甲厂起诉。甲厂不服，提出上诉。 二审法院认为：甲厂作为债权人诉至法院，请求法院组织清算，缺乏法律依据，鉴于审判实践中涉及到有限责任公司

9、为债务人而被工商行政管理局吊销营业执照后，没有明确债务承担者，且无部门组织清算，股东又不管，一审驳回起诉的，二审虽可维持，但债权人的利益无法保护，为妥善解决此类问题，故报请最高人民法院给予答复。 【问题】 对于这个问题应如何来看待,23,解决途径,首先，应明确吊销营业执照的法律效力。 其次，可以探索建立被吊销营业执照企业的拟制清算制度。 第三，赋予法院对被吊销营业执照的企业强制清算的权力,24,第181条 公司因下列原因解散：(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；(二)股东会或者股东大会决议解散；(三)因公司合并或者分立需要解散；(四)依法被吊销营业执照、责令关闭

10、或者被撤销；(五)人民法院依照本法第183条的规定予以解散,25,三、公司权利能力的限制,公司权利能力的限制主要包括性质上的限制、法律上的限制和目的上的限制三方面的问题,26,1.性质上的限制,在人身权方面，因其固有属性的限制而受到一定的限制。 公司不具有自然人所具有的自然性质，如生命、身体、性别、种族、亲属关系等，因此公司也不能承受自然人基于其自然性质而形成的权利和义务。如生命权、健康权、肖像权、婚姻权等人身权，但是，公司仍享有某些特定的人身权，如名誉权和荣誉权,27,2.法律上的限制,公司法第12条规定：“公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资的公司承担责任

11、。”“公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的 50，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。” 公司法第60条规定：“董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人。”“董事、经理不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。”“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。,28,解读法条12条和60条,29,公司法对于公司权利能力的限制，主要是资产处置能力的限制。 这里所谓的“资产”，是指公司拥有或实际支配的财产；所谓“处置”，主要指投资、出借、为他人担保、赠

12、与等行为,30,限制公司权利能力的目的,保护股东的利益。 保护债权人的利益。 保护公司的利益。 对于公司财产处分权的限制，其意义在于防范公司风险，保护股东和债权人的利益,31,转投资的限制,投资？ 投资的意义和弊端？ 投资应不应限制,32,我对12条的解答是：公司不得成为其他企业的无限责任成员（股东、合伙人），向其他公司投资的累计投资额不得超过公司净资产的50%，国务院规定的投资公司和控股公司例外。 现实问题如何处理,33,担保的限制,公司法第60条第3款规定：“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。,34,A.非“董事、经理”可否以公司资产为本公司的股东或者其他个人

13、债务提供担保？例如董事会，股东会？谁有权决定担保？ B.董事、经理是否可以向非股东或非个人提供担保？比如说与公司无关联的法人。 C.担保同样使公司财产处于不稳定状态，在这点上与公司投资是没有本质上的差异的。投资比例有个净资产50%的限制，那么为什么对担保数额没有规定？这会不会使得第12条的目的落空？ D.这条规定的立法意图,35,案例】（教材P194-195案例1,1996年12月，中国福建国际经济技术合作公司（以下简称中福公司）与中国工商银行福州市闽都支行（以下简称闽都支行）签订两份人民币短期借款合同，约定借款金额4 210万元。贷款到期后，中福公司未能偿还。 1998年 7月 28日，闽都

14、支行与中福公司签订一份还款协议书，约定贷款由中福公司分期归还，福建九州集团股份有限公司（以下简称九州公司）和福建省中福实业股份有限公司（以下简称中福实业公司）作为承担连带责任的还款保证人。中福公司、九州公司和中福实业公司的董事长均为赵裕昌，赵裕昌在还款协议书上代表债务人中福公司以及两家保证人九州公司和中福实业公司签字。中福实业公司属于上市公司，中福公司是中福实业公司的控股股东。中福实业公司在提供担保时有中福实业公司董事会关于提供担保的决议文件。【问题】请分析中福实业公司担保行为的效力及其法律责任,36,见教材P183的解答） 最高人民法院“中福实业公司担保案”判决书认为，董事会作为公司董事集体

15、行使权力的法人机关，在法律对董事会对外担保上无授权性规定，公司章程或股东大会对董事会也无授权时，董事会也必然因法律对各个董事的禁止性规定而无权做出以公司财产对股东提供担保的决定。因此，公司法第60条第3款的禁止性规定既针对公司董事，也针对公司董事会,37,教材（P183） ： 观点：一般认为，公司为股东提供担保，经过股东会（股东大会）同意的，应为有效。主要理由是：（3条理由） 公司法第60条第3款的规定未涉及公司股东大会，因此法律未作禁止的不得扩大解释。 公司法禁止公司为股东担保的立法本意系维护资本确定原则和保护股东和债权人利益，因此，股东大会同意提供担保则不违背股东意志。 公司为股东提供担保

16、属于一种关联交易，关联交易在现代公司法中均属限制之列，但通常允许在得到股东大会同意时，关联交易具有法律效力。 上述分析有无问题,38,教材P184提供的论据： （l）担保合同的效力。最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第4条规定：“董事、经理违反中华人民共和国公司法第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。” （2）董事、经理的责任。公司法第214条规定：“董事、经理违反本法规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，责令取消担保，并依法承担赔偿责任，将违法提供担保取得的收入归公司所有。情节严重的，由公司给予处分。” 这两

17、条均否定了公司担保的效力，也都没有提出股东会同意为例外,39,一个结论,所以，从以上分析来看，在任何情况下，公司都不得为其股东和个人提供担保，董事会不可以，股东会也不可以,问题：真的不可以吗？真的吗？ 公司法第60条的真实意思是什么,40,反思：第60条的立法意图,前面的结论是：公司不得为其股东或者个人提供担保，谁同意也不行。 法律依据： 公司法第60条第3款规定：董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第4条规定：“董事、经理违反中华人民共和国公司法第60条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的

18、，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。” 判例：最高院中福公司判例,41,反思（1）：公司法第60条的立法意图是什么,在于限制经理的权利，保护全体股东的利益； 限制董事的权利，保护小股东的利益。 这条是规定董事、经理对公司的义务的。 董事、经理违反公司法第60条第3款所提供的担保，担保合同是否有效，公司应否承担责任，或者担保权人应否取得担保利益，公司法并没有作出明确的规定，其他法律亦无规定,42,反思（2）：董事、经理是否等同于公司,董事、经理对公司的义务是否等同于公司对债权人的义务？ 可见，公司法第60条第3款只是对公司内部管理作出的

19、规定，对公司的对外合同行为不应发生效力。因此，正常的逻辑应该是这样的：董事、经理以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，应当由公司来承担担保责任。公司有权利依照公司法第63条或者第214条追究公司的董事、经理的相应的法律责任，但不得以其董事、经理的行为违反公司法第60条第3款对抗担保权人,43,反思（3）：最高院的司法解释有无法律依据？有无法理基础,其第4条将董事、经理应当对公司承担的义务，与公司对债权人所应当承担的义务相混淆。其结论是对公司法第60条的误解，并无法律上的任何根据。 这种混淆的结果是，将董事、经理违反义务的后果归利于公司，而使得与公司为担保交易的债权人承受了不应当承

20、担的交易风险。而且还意外地减轻甚至免除了董事经理们违反法定义务而应对公司承担的赔偿责任,44,学界认为： 公司向本公司法人股东或者与本公司有关联的企业提供担保，实为公司生存的一种方式，法律没有禁止的必要。 公司为谁提供担保，纯属公司意思自治的领域，国家公权力机关应当没有介入的余地。 公司提供关联担保在国际上的实践也说明这一点，各国立法惯例对此多不禁止。 而在更高的法理层面上看，最高院的这个解释，违背了交易安全原则，是违背法理的,45,正确的结论,第60条只是对董事、经理的义务一项要求而已，并不涉及公司的担保能力问题。 谁有权决定担保呢？应该是公司，应由公司章程决定，当然股东会也有权决定，至于董

21、事会，要看是否有章程或者股东会的授权,46,反思（4）：到底要不要规定公司担保问题,从公司法法条理解没有限制担保比例，但是这和转投资目的是相矛盾的。担保同样使公司财产处于不稳定状态，在这点上与公司投资是没有本质上的差异的。投资比例有个净资产50%的限制，那么为什么对担保数额没有规定？这会不会使得第12条的目的落空,47,出借资金的限制,我国公司法第60条第1款规定，董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人。 根据此条规定，一般认为，董事、经理无权将公司资金借贷给他人，除非公司章程有特别的规定或经股东会同意。 注：金融法有限制,48,赠与的限制,A.一般不能对外赠与。 B.赠与对象应为

22、公益事业。对私人的赠与，容易导致转移财产的弊端，对于国家税收也是有害的。 C.赠与应经股东会特别表决通过。董事、经理未经股东会授权不得赠与。 D.赠与后公司资本不得低于注册资本。对债权人利益应给予保护,49,第15条 公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 第16条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前

23、款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过,50,3.目的上的限制,所谓“公司目的”，就是经登记的公司经营范围，通常为公司章程的必要记载事项。 问题： 公司的权利能力是否受公司章程所规定的公司目的（经营范围）的限制？ 公司超越经营范围的行为是否有效,51,英美法上的“越权原则” ,英美公司法学者一般认为这一原则是在1875年英国上议院审理“阿西伯利铁路公司诉瑞切”一案中确立的。 越权原则的产生与公司特许设立主义原则有关,52,越权原则在实践中的弊端在于： 难以适应商事交易的确定性和便捷性的要求，容易导致不公平的法律后果。 按照越

24、权原则的逻辑，公司可以享有契约的利益，而在必要时又可以以行为越权为借口拒绝履行契约的义务，这不仅极大损害了第三人利益，而且影响人们对契约的合理预期，破坏交易安全。可见，对于与公司交易的第三人来讲，越权原则会成为“交易的陷阱”。 越权原则在英美法上的终结,53,合同法第50条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。” 1999年12月19日最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（）第10条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁

25、止经营规定的除外。,54,练习】单选（2004年司考,甲公司注册资金为120万元，主营建材，乙厂为生产瓷砖的合伙企业。甲公司为稳定货源，决定投资30万元入伙乙厂。对此项投资的效力，下列表述哪一项是正确的？ A.须经甲公司股东会全体通过方为有效 B.须经甲公司董事会全体通过方为有效 C.须经乙厂全体合伙人同意方为有效 D.无效,55,答案：D,56,第二节 公司的行为能力,本节包括三个问题： 一、公司行为能力的概念和特点 二、公司机关与公司行为能力 三、公司行为能力的形成及其效力,57,一、公司行为能力的概念和特点,58,1.公司行为能力的概念,公司的行为能力是指公司通过自己的意思表示构建法律关

26、系的资格。（教材P185） 理解：公司的行为能力就是公司具有法律效力的对外意思表示。 公司的行为能力是指公司在法律规定的范围内以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格。（参考民法对法人民事行为能力的概念,59,2.公司行为能力的特点,公司作为一种组织，不同于自然人，公司的行为能力通过其机关实现，而其机关最终由自然人担任。 公司的行为能力与权利能力同时产生，同时消灭，并且，行为能力的范围与权利能力的范围完全一致。而自然人则存在有权利能力却不一定有行为能力的现象,60,二、公司机关与公司行为能力,董事会是公司事务的执行机关，是公司的意思表示机关，是实现公司行为能力的机关。 董事长为公司的法定代

27、表人，依据法律规定，自然享有对外代表公司的权力。 公司董事、经理、业务人员等根据董事会或者公司章程的授权，也可以代表公司对外作意思表示。其行为性质属于代理行为,61,三、公司行为能力的形成及其效力,62,1.公司行为能力的形成,公司行为能力的形成的含义。 所谓公司行为能力的形成就是公司具有法律效力的对外意思表示的形成，即公司的意思表示。 包括两种情况：一是公司法定代表人（董事长）的代表行为；一是公司董事、经理或业务人员等的代理行为,63,公司行为能力的形成的构成要件。 A.行为主体具有代表人的身份，或经公司章程或法定代表人授权。 B.以公司的名义。 C.在权限范围内。 公司行为能力形成的表现形式。 公司的意思表示一般以法定代表人和公司签章为表现形式，有时只有公司签章或法定代表人或其代理人的口头承诺也构成公司的意思表示,64,2.公司行为能力形成的效力,公司行为能力的形成对公司具有约束力，