下载本文档
版权说明:本文档由用户提供并上传,收益归属内容提供方,若内容存在侵权,请进行举报或认领
文档简介
1、民事上诉书上诉人(原审被告) :广东省山东商会住所:广州市白云区齐富路 18 号山东大厦九楼 法定代表人:江南职务:会长委托代理人:董毅职务:广东省山东商会秘书长住所:广州市白云区齐富路 18 号山东大厦九楼 被上诉人(原审原告) :广州丰色美蒂亚文化传播有限公司 住所:广州市天河区龙口西路 550号自编 2103 房 法定代表人:汤永碧职务:董事长上诉人因一案,不服广州市天河区人民法院于 2013年 6月24日 送达的( 2012)穗天法民二初字第 2206 号民事判决,现提出上诉, 上诉请求和理由如下:一、上诉请求1. 依法撤销( 2012)穗天法民二初字第 2206 号民事判决,发回 重
2、审;民事诉讼法第 153 条:“原判决认定事实错误,或者原判决 认定事实不清,证据不足,裁定裁定撤销原判决,发回原审人民法院 重审,或者查清事实后改判。 ”2. 诉讼费用及其它一切费用由被上诉人承担。二、上诉理由(一)原审判决事实不清、证据不足。1、原审判决偿付被上诉人款 75255.50 元及其违约金有错误。原审法院基于原审原、被告 2011年6月14日签定的服务合同, 证明上诉人付款的前提是错误的。 首先,这份服务合同已注明被上诉 人应该“组织专业人员为甲方提供优质的服务, 以期取得最佳效果”, 这是双方法律关系成立的核心内容。 但事实上, 被上诉人并没有为甲 方提供优质的服务,更谈不上有
3、争取最佳效果的努力。也就是说,合 同约定第三期付款的生效条件并没有成就,以此作为原审( 2012)穗 天法民二初字第 2206 号民事判决的依据纯属无稽之谈。其次,原审在没有查明案情真相的情况下做出付款的判决, 严重 不符合法律规定。 服务合同是在上诉人单位个别负责人与被上诉 人恶意串通的背景下签定的。 例如,合同中故意遗漏了关于合作项目 的验收条款,而在合同中直接约定 :在庆典结束后七个工作日内上诉 人一次性支付给被上诉人尾款人民币 74288 元。这对于上诉人是显失 公平的,因为之所以没有在庆典之前一次性支付全款的目的就是为了 保证庆典的质量和效果。 支付合同尾款 74288 元的义务必须
4、是在被上 诉人完全履行了自己的合同义务情况下才履行。 而项目验收是检验被 上诉人是否完全履行合同义务的必要程序, 也是上诉人履行支付尾款 义务的依据。 而合同却没有关于验收的约定, 而上诉人于庆典结束后 直接支付尾款,显示公平。原审判决应以查明案情真相为前提,否则 无任何说服力可言。2、原审判决在确认被上诉人的履约时认定事实不清。原审判决中 “在合同签订后, 原告依约为被告组织、策划并执行 了本次庆典大会” 的认定属于严重不负责任。 原审法院在没有对原审 被告的庆典大会活动策划执行情况进行一一质证的情况下, 做出了以 偏概全的认定,明明有重大事项没有完成,又怎可断言就是“依约” 了呢?!同时,
5、原审判决漠视双方服务合同中约定的“优质的服务” 的内容,对上诉人提出“原告的工作存在纰漏,没有完全履行合同义 务方面”的依据均不予以采信。这个判决的前提就是错误的:这份服 务合同尾款支付的生效条件并没有成就, 根本不能作为生效判决的依 据。如果按照一审法院这样认定事实的逻辑, 即便抛开合同约定的核 心内容“优质的服务”不论,被上诉人即使再多一些偷工减料式的行 为,比如礼仪小姐再少1名、山东快板节目也误场、音响上再换 更差的设备等,那么仍然算是被上诉人“依约”吗?显然这样查明事 实经不得推敲。 因此,原审判决中对于上诉人付款义务的确认属于严 重的认定事实不清证据不足, 应当发回原审人民法院重审进
6、行重新认定和质证3、原审判决中判定上诉人“承担举证不能的民事责任”不合理, 认定事实不清。原审法院在没有查明案情的情况下断言上诉人在庆典结束后 “并 未提出异议”,完全违背了事实真相。上诉人不仅在庆典活动进行的 过程中多次要求被上诉人纠正违约行为, 而且在庆典结束后即明确向 被上诉人表明对其违约行为的愤慨, 明确不向对方支付尾款, 并保留 追究其违约责任的权利。 而且原审法院断言上诉人 “并未提出异议”、 “未提供证据”,其实被上诉人在发起诉讼时就明确地承认上诉人 “以 种种藉口予以推搪支付余下款项” ,当时考虑到已经发生的合作关系, 上诉人基于儒家文化“以和为贵”的处事品质,并未通过发律师函
7、等 强硬措施来谴责被上诉人的违约行为。 被上诉人提出的所谓 “种种藉 口”,也就是上诉人在一审答辩时主张被上诉人的工作存在纰漏,没 有完全履行合同义务, 上诉人有权拒绝支付尾款的理由。 原审法院对 此视而不见,不去查证,就判令上诉人承担举证不能不利后果,显然 于法相悖。连被上诉人都承认上诉人曾经多次提出过“种种”异议, 因此原审法院判决的做法让人百思不得其解, 难道不应当重新认定质 证吗?4、原审判决遗漏了服务合同中“媒体宣传”未予履行的事实。 服务合同载明被上诉人有义务邀请广东电视台、 广州日报、 南方 都市现场报道大会, 但上诉人并没有看到庆典大会后正式的报纸信息 和电视台播放大会的相关新
8、闻等。 服务合同附件中清清楚楚地载 明广州日报和南方都市报的“版面大小另计” ,这无疑是约定被上诉 人邀请媒体人员参加庆典,收取这一块的费用共计 6000 元,不是请 人来充一充人数凑热闹, 也不是在圣丰索菲特酒店大吃大喝一通联络 感情,而是要媒体报道宣传庆典活动,扩大在粤鲁商的知名度、美誉 度和影响力。然而遗憾的是,被上诉人并未履行此合同义务,已经构 成违约。因此,应当撤销原审判决,重新认定媒体宣传服务问题。5、原审判决遗漏了服务合同中“节目演出”未予履行的事实。“山东秧歌” 是庆典大会的重量级节目, 是山东人非常喜欢的节 目,也是当日观看演出的许多来宾众所期盼的视听享受。 然而非常遗 憾的
9、是,该节目误场严重,出现冷场,严重影响了大会气氛。节目误 场的客观事实难道不是被上诉人的履行不符合合同约定吗?原审法 院忽略了这一事实,无视上诉人花费 7200 元安排这一节目取悦来宾 们的良苦用心及因此所蒙受到的损失。因此,应当撤销原审判决,重 新认定节目演出服务问题。6、原审判决遗漏了被上诉人侵占材料物品的违约行为。 执照服务合同 ,100 平方米的迎宾地毯以及其他可重复利用 物料(原价值 62510元,折扣后应值 3 万余元)应归上诉人所有。而被 上诉人将这部分归为己有, 未归还给上诉人。 原审法院判决对此只字 不提。而合同中有一条关于终止合同的约定,要求被上诉人“须将已 制作的物料送付
10、” 上诉人营业所在地。 这清楚地约定了庆典装饰材料 的所有权,难道上诉人在这些能看得见摸得着的项目上花费数万元, 到头来都象吹泡泡一样变得一无所有吗?因此,应当撤销原审判决, 重新认定材料物品归属问题。7、原审判决遗漏了被上诉人提供劣质服务的违约行为。 上诉人在庆典活动一开始就发现音响声音不清, 不仅工作人员发 现了,很多参会人员也反映坐在大厅后面的人员听不清庆典大会发言 人、主持人、节目表演等。服务合同约定: “其他按本合同及附件及 行业惯例乙方应尽的义务” ,被上诉人理应遵守“行业惯例”按照场 地大小、参会人员 (因此约定有彩排,所以这些很容易事前可知 )安排 符合庆典大会要求的音箱,以保
11、证庆典大会的顺利进行。遗憾的是, 被上诉人未按照合同履行义务, 属违约行为, 不仅当时造成了参会者 的不满, 更造成了深远的不良影响。 音响是任何庆典大会极重要的一 环,稍有常识的人都知道这一点,何况是行业内的专业人士。既然服 务合同约定了被上诉人受上诉人的委托,要提供“优质的服务” ,并 且还要追求“取得最佳效果” ,那么原审法院就应该查证会场后排都 听不清讲话和节目演出的事实,才能作出判决。没有做到这一点,就 谈不上是公正的客观的判决。因此,应当撤销原审判决,重新认定劣 质服务问题。8、原审判决完全无视上诉人由于被上诉人庆典礼仪安排上严重 违约和欺诈所蒙受到的巨大损失。被上诉人在履行服务合
12、同时,虚报礼仪小姐人数 :合同约定活动 现场礼仪小姐需要人数为 24人,且合同价款也是以 350 元/人计算。 然而实际活动当天只有不到 8 位礼仪小姐。被上诉人不仅没有按合同 约定提供足够礼仪, 而且影响庆典大会的接待等工作, 是严重违约的 行为。基于诚信经营的原则, 而且俗话称“没有金刚钻, 别揽瓷器活”, 被上诉人如果不能安排足够的专业礼仪接待, 就不应该为了赚取巨额 活动服务费而实施这一欺诈行为。这导致上诉人陷入极大的被动中, 所邀请到嘉宾被晾在一旁,无人引导入位等。万不得已中,上诉人紧 急向圣丰集团求助, 圣丰集团发动全体总动员, 勉强拼凑了集团年轻 女员工前来凑数。由于她们是临时拉
13、来的壮丁,不够专业,仍然无法 完全弥补被上诉人的欺诈行为给上诉人带来的恶劣影响。 原审法院对 这一事实不闻不问,显然与法治原则不符。更何况,最近上诉人刚刚 发现有商会副会长反映, 对庆典活动上没有享受应有的礼仪得到应有 的尊敬而怀有深刻的不满,于是决定停止向商会交纳数万元的会费。 上诉人在进一步查证的同时保留向被上诉人索赔的权利。 因此,应当 撤销原审判决,重新认定礼仪安排问题。8、原审判决完全无视被上诉人违约在先而导致上诉人不付尾款 的客观事实。被上诉人未按照服务合同的约定履行义务, 属于违约在先, 无权 要求上诉人支付尾款和滞纳金。因此,应当撤销原审判决。(二)原审程序严重违法,足以影响案件的公正审理。 在原审审理的过程中, 上诉人曾提出原审陪审员刘永纯与原审原 告具有利害关系并口头提出回避的请求。 审判庭只是简单地驳回了原 审被告的请求, 并没有口头或书面告知原审被告提起复议的权利。 根 据
温馨提示
- 1. 本站所有资源如无特殊说明,都需要本地电脑安装OFFICE2007和PDF阅读器。图纸软件为CAD,CAXA,PROE,UG,SolidWorks等.压缩文件请下载最新的WinRAR软件解压。
- 2. 本站的文档不包含任何第三方提供的附件图纸等,如果需要附件,请联系上传者。文件的所有权益归上传用户所有。
- 3. 本站RAR压缩包中若带图纸,网页内容里面会有图纸预览,若没有图纸预览就没有图纸。
- 4. 未经权益所有人同意不得将文件中的内容挪作商业或盈利用途。
- 5. 人人文库网仅提供信息存储空间,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对用户上传分享的文档内容本身不做任何修改或编辑,并不能对任何下载内容负责。
- 6. 下载文件中如有侵权或不适当内容,请与我们联系,我们立即纠正。
- 7. 本站不保证下载资源的准确性、安全性和完整性, 同时也不承担用户因使用这些下载资源对自己和他人造成任何形式的伤害或损失。
最新文档
- 儿童暑期安全教育活动策划方案
- 2026年GRE考试真题解析及答案
- 2026年银行从业资格考试个人理财真题练习试题及答案
- 2026年护师资格考试真题解析及答案
- 慢性疾病护理方案制定与实施指南
- 小学课堂教学活动设计与实施方案
- 锅炉设备维护与保养技术方案
- 生物医药企业运营管理内控制度范例
- 建筑垃圾分类处理方案
- 高考冲刺阶段复习方案全集
- 班级互动小游戏-课件共30张课件-小学生主题班会版
- 2025至2030全球及中国智慧机场建设行业发展趋势分析与未来投资战略咨询研究报告
- 2025年河南省康养行业职业技能竞赛健康管理师赛项技术工作文件
- 中学学生教育惩戒规则实施方案(2025修订版)
- ISO 9001(DIS)-2026与ISO9001-2015英文标准对照版(编辑-2025年9月)
- 2024译林版七年级英语上册知识清单
- 半导体安全培训课件
- 防范围标串标行为操作指南
- 公司收款管理办法
- 综合能力测试题(含答案)
- 食用农产品流通管理制度
评论
0/150
提交评论