无效婚姻子女问题法律指引

1、无效婚姻子女问题法律指引2008 山东省高级人民法院民一庭婚姻家庭案件审判实务专题论坛纪要三、对无效婚姻的财产及子女的处理现行婚姻法对无效婚姻产生的法律后果规定得比较笼统。尽管该法第12条提及要“照顾无过错方”，但如何照顾，法律未作具体规定。笔者认为，可借鉴国外重在保护无过错方利益的“推定配偶原则”，赋予无过错方享有法定配偶的某些权利。如享有这种婚姻善意持续期间，对方所得财产的公平分配权，从死者遗产中获得合理补偿的权利，等等。而且，婚姻被宣告无效后，无过错方有权向过错方请求损害赔偿。此外，从婚姻家庭法的人文关怀出发，婚姻被宣告无效后，生活有困难的无过错方有权请求对方提供必要的经济帮助。对于无效

2、婚姻中的子女，婚姻法只是规定适用该法有关父母子女的规定，用语比较模糊。笔者认为，对无效婚姻当事人的子女，从逻辑上讲，应是非婚生子女，但子女是无辜的，法律对他们的基本权利应提供保障。因此，应将无效婚姻当事人所生子女视同婚生子女，父母子女间的权利和义务不受父母婚姻无效的影响；在婚姻被宣告无效时，有关子女的抚养归属、抚养费的承担、探望权等问题，应与婚生子女同等对待，根据婚姻法有关离婚后子女抚养的规定处理。2008 山东省高级人民法院民一庭婚姻家庭案件审判实务专题论坛纪要二、基于无效婚姻所涉及的财产和子女权益问题，应适用不同程序审理最高人民法院婚姻法解释(一)第9条规定：“人民法院审理宣告婚姻无效案件

3、，对婚姻效力的审理不适用调解，应当依法作出判决；有关婚姻效力的判决一经作出，即发生法律效力。涉及财产分割和子女抚养的，可以调解。调解达成协议的，另行制作调解书。对财产分割和子女抚养问题的判决不服的，当事人可以上诉。”人民法院虽有权对婚姻无效进行确认和宣告，但对适用何种程序未作明确规定。我们认为应比照民事诉讼特别程序进行审理。但如果当事人在请求确认婚姻无效的同时，一并要求对财产、子女进行处理，实践中该如何操作，法律未作明确规定。建议可将其作为一个案件进行受理，两个诉合并审理，具体按以下方式处理：对婚姻效力问题，比照特别程序审理，查明确属无效婚姻的情形的先行判决，一经判决即生效力，不准撤诉、上诉、

4、申诉，实行一审终审。对财产和子女问题适用简易程序或普通程序继续审理，允许当事人进行撤诉、调解、上诉，并制作相应的裁判文书，实行二审终审。这虽然会出现在一个案件中适用两种程序、两份法律文书的现象，但并不违反法律规定，反而有利于统一法院对无效婚姻案件的审理。人民法院在审理当事人以离婚为由起诉到人民法院的婚姻纠纷案件中，一旦发现涉及无效婚姻情形，应当立即中止对原离婚案件的审理，对当事人婚姻效力情况进行审查，经审理查明确属无效婚姻的，应当同时告知双方当事人，并告知起诉方将起诉离婚的诉讼请求改变为申请宣告婚姻无效的诉讼请求，同时按照以下方式处理：(1)当事人变更诉讼请求申请宣告婚姻无效的，依法作出判决。

5、(2)当事人坚持原离婚诉讼请求的，应依职权改变案由，即原“离婚纠纷”更改为“婚姻无效纠纷”，直接判决驳回诉讼请求并宣告婚姻关系无效。案件一审终审，当事人不得上诉。当事人就子女抚养、财产分割问题再次起诉的，法院则以“同居关系析产、子女抚养纠纷”的案由受理，并按普通民事案件审理。2001 广东省高级人民法院关于审理婚姻案件若干问题的指导意见2人民法院在审理请求宣告婚姻无效的案件时，申请人为无效婚姻当事人的，可以根据其诉讼请求对同居期间的财产、子女等问题作出判决；申请人为利害关系人的，对无效婚姻当事人同居期间的财产、子女等问题，不予处理，告知其由无效婚姻当事人另行起诉解决。 2012 江苏省高级人民

6、法院婚姻家庭案件审理指南4、对于因婚姻无效而产生的民事权益争议分别适用不同的诉讼程序予以处理。在审理申请宣告婚姻无效案件中，涉及财产分割和子女抚养的，应当对婚姻效力的认定和其他纠纷的处理分别制作裁判文书。涉及财产分割和子女抚养的，可以调解，其判决也可以上诉。2012 江苏省高级人民法院婚姻家庭案件审理指南而一旦婚姻无效，则意味着：（一）当事人之间不发生夫妻的权利和义务。（二）对婚姻被宣告无效、被撤销后的财产如何处理，婚姻法第十二条明确规定：“同居期间所得的财产，由当事人协议处理；协议不成时，由人民法院根据照顾无过错方的原则判决。对重婚导致的婚姻无效的财产处理，不得侵害合法婚姻当事人的财产权益。

7、”婚姻法解释一第十五条规定：“被宣告无效或被撤销的婚姻，当事人同居期间所得的财产，按共同共有处理。但有证据证明为当事人一方所有的除外。”（三）婚姻被宣告无效、被撤销后，有关子女的抚养权的归属、抚养费的负担、探望权等问题，应根据婚姻法有关父母子女的规定处理。参考法律规范2001 广东省高级人民法院关于审理婚姻案件若干问题的指导意见粤高法发200144号 全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国婚姻法的决定已于2001年4月2 8日公布施行。为正确适应修改后的中华人民共和国婚姻法（下称婚姻法），审理好婚姻案件，结合审判实践，提出如下指导意见： 一、关于程序问题 1无效婚姻当事人或利害关系人

8、向人民法院申请宣告婚姻无效的，人民法院应当受理。 前款所称的“婚姻”是指登记婚姻；前款所称的“利害关系人”是指无效婚姻当事人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女，以及未成年的无效婚姻当事人的其他监护人。 2人民法院在审理请求宣告婚姻无效的案件时，申请人为无效婚姻当事人的，可以根据其诉讼请求对同居期间的财产、子女等问题作出判决；申请人为利害关系人的，对无效婚姻当事人同居期间的财产、子女等问题，不予处理，告知其由无效婚姻当事人另行起诉解决。 3因重婚导致婚姻无效，人民法院处理无效婚姻当事人同居期间的财产时，应当征求其合法配偶的意见，该配偶可以作为有独立请求权的第三人申请

9、参加诉讼。 4当事人向人民法院提起离婚诉讼，经审查具有婚姻法第十条规定的无效婚姻情形的，人民法院可以直接宣告婚姻无效，并依照婚姻法第十二条的规定，对同居期间的财产、子女等问题作出处理。 5当事人以受欺诈、诱骗、包办等为由，向人民法院起诉请求撤销婚姻的，人民法院不予受理。但当事人以上述理由请求离婚的，人民法院应予受理。 利害关系人以当事人受胁迫为由请求撤销婚姻的，人民法院不予受理。 6在婚姻关系存续期间，当事人以配偶实施家庭暴力或虐待家庭成员为由，向人民法院提起民事诉讼，请求停止侵害的，人民法院不予受理，告知当事人依照婚姻法第四十三条规定找有关部门处理。 7当事人离婚时，未直接抚养子女的男方或女

10、方未经人民法院的判决书或调解书确定对子女的探望权利，离婚后，该男方或女方向人民法院起诉，请求行使探望权利的，人民法院应予受理。 8不直接抚养子女的男方或女方已经人民法院的判决书或调解书确定其对子女的探望权利，其中一方因有婚姻法第三十八条第三项规定的事由，需要中止其探望子女权利的，另一方可按照中华人民共和国民事诉讼法执行程序的有关规定，申请人民法院裁定中止对方探望子女的权利。 9当事人以婚姻法第四十六条规定，对与自己配偶重婚、同居的第三者提起民事诉讼或者以自己配偶和第三者为共同被告提起民事诉讼，要求第三者承担损害赔偿责任的，人民法院不予受理。 二、关于结婚问题 10没有配偶的男女，未办结婚登记即

11、以夫妻名义同居生活，在婚姻法实施后起诉到人民法院请求离婚的，分别以下列不同情况处理： (1)同居行为发生在1986年3月15日婚姻登记办法施行之前的按照最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见第一条规定处理； (2)同居行为发生在1986年3月15日婚姻登记办法施行之后、1994年2月1日婚姻登记管理条例施行之前的，按照最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见第二条规定处理； (3)同居行为发生在1994年2月1日婚姻登记管理条例施行之后的，按照最高人民法院关于适用新的婚姻登记管理条例的通知处理，即“没有配偶的男女，未经结婚登

12、记即以夫妻名义同居生活的，其婚姻关系无效，不受法律保护”。 11当事人根据婚姻法第八条规定补办了结婚登记的，婚姻关系的效力可以溯及到双方具备结婚的法定条件之时，但人民法院不能在判决书主文中责令双方当事人补办结婚登记。 12人民法院在审理继承、抚养、监护等案件中，发现没有配偶的男女，未办结婚登记即以夫妻名义同居生活的，对其婚姻关系的认定，应按本意见第10条的规定处理。 13人民法院依照婚姻法第七条规定，在审查当事人是否患有医学上认为不应当结婚的疾病时，应当依照中华人民共和国母婴保健法的规定，委托医疗保健机构提出医学意见。 14人民法院在审理申请宣告婚姻无效的案件时，对婚姻法第十条规定的婚姻无效的

13、情形，如在起诉前已经消除的，应驳问当事人的诉讼请求。 15人民法院根据婚姻法第十一条规定，审理撤销婚姻的案件时，对符合下列条件的，可以认定为“受胁迫”： (1)行为人主观上有胁迫的故意； (2)行为人客观上实施了威胁、暴力、强迫等行为，且该行为是以对受胁迫人本人或其近亲属的生命、健康、自由、名誉、财产等方面造成损害为要挟； (3)行为人的胁迫行为导致受胁迫一方违背真实意愿而结婚。 16婚姻法第十一条规定：“撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。”这里的“一年”是除斥期间，不存在中止、中断、延长的事由。 三、关于离婚问题 17婚姻法所称的“有配偶者与他人同居”，是指有配偶者与婚外异性共

14、同生活，关系相对稳定，且共同生活的时间达到三个月以上。 18婚姻法第三十二条第三款第(五)项所称的“其他导致夫妻感情破裂的情形”，可参照最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见的规定，从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、有无和好的可能等方面作出判断。 19婚姻法第三十三条所称的“军人一方有重大过错”主要包括下列情形： (1)重婚或与他人同居的； (2)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的； (3)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的； (4)其他严重伤害夫妻感情的情形。 20当事人离婚时对行使探望权不能达成一致意见的，人民法院应根据有利于子女身心健康和学习生活的原则，对行使

15、探望权的方式、次数、地点、交接等作出判决。 当事人请求对十周岁以上的末成年子女行使探望权的，人民法院应征求未成年子女的意见，并结合其他实际情况作出判决。 21直接抚养子女的男方或女方拒不履行有关探望权的生效判决或调解书，另一方申请强制执行的，人民法院应对不履行义务的一方进行教育，责令其履行义务。经责令后仍不履行义务的，可采取罚款、拘留等强制措施，另一方也可以起诉请求变更抚养关系。 对于子女不接受探望的，人民法院应做好申请人的思想工作，待子女消除顾虑后再执行。禁止对子女的人身进行强制执行。 22婚姻法第三十八条第三款规定的“不利于子女身心健康的”，主要是指不直接抚养子女的一方有下列情形： (1)

16、患有严重精神病或尚未治愈的烈性传染性疾病的； (2)对子女实施家庭暴力或虐待子女的； (3)其他不利于子女身心健康的情形。 23婚姻法第四十二条所称的“生活困难”，是指在离婚时夫妻一方个人的收入和全部的财产不足以维持最近时期的基本生活。主要包括： (1)一方有残疾或患有重大疾病，完全或大部分丧失劳动能力，又没有其他生活来源； (2)一方因客观原因失业且收入低于本市城镇居民最低生活保障线； (3)其他生活特别困难的情形。 “适当帮助”的具体办法，由双方当事人协议；协议不成时，由人民法院根据生活困难一方的实际需要和另一方的经济能力等具体情况判定，帮助的内容既可以是房屋的所有权或使用权等实物形式，也

17、可以是金钱。 24夫妻没有书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有（即实行共同财产制)，离婚时，一方以抚育子女、照料老人等付出较多义务为由，根据婚姻法第四十条的规定要求另一方补偿的，不予支持。 25婚姻法第四十六条规定的“损害赔偿”，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。 精神损害赔偿的认定和处理参照最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(法释20017号)的相关规定。 四、关于财产处理问题 26夫妻一方的婚前财产，双方对其归属问题没有约定，在婚姻法实施后起诉到人民法院的，该财产不因婚姻关系的持续而转化为夫妻共同财产。 27婚姻法第十七条规定的“其他应当归共同所有的财产”，可

18、根据最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见的规定进行认定，但与婚姻法第十七、十八条规定有抵触的除外。 28夫妻双方对婚姻关系存续期间所得的财产，虽然没有书面约定其归属，但在诉讼中双方认可有口头约定且无争议的，该约定对双方具有约束力。 29夫妻双方约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，第三人在事前知道该约定而与夫或妻一方发生债权债务关系的，该约定对第三人有效；第三人在事前不知道的，夫妻之间的约定不得对抗第三人。夫或妻以第三人知道夫妻双方约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有为由，要求以妻或夫一方所有的财产清偿债务的，应当对第三人知道该约定的事实承担举证责任。 3

19、0在婚姻关系存续期间，一方未经对方同意，擅自资助与其没有抚养义务的亲友所负的债务；一方未经对方同意，独自筹资从事经营活动，其收入确未用于共同生活所负的债务等，应视为个人债务。 个人债务由个人承担清偿责任。 31夫妻离婚时，属于夫妻共同财产的生产资料或者私营企业，可分给有经营条件和能力的一方。分得该生产资料或私营企业的一方对另一方应给予相当于该财产或企业一半价值的补偿。 32一方以夫妻共同财产与他人合伙经营或者投资成立有限责任公司等企业的，在合伙企业或有限责任公司未经依法清算前，另一方不得请求直接分割企业的财产。 前款所述企业权益的分割应当由双方协商，协商不成的，依照占有企业财产的一方补偿另一方

20、相当于所占财产份额一半价值的原则进行处理： (1)投资成立合伙企业的，可将夫妻财产份额全部处理给经营一方所有，并由经营一方对另一方折价补偿。也可在其他合伙人一致同意的前提下，由经营一方向另一方直接转让一半的财产份额。 (2)投资成立有限责任公司的，可将夫妻全都股份处理给经营一方所有，并由经营一方对另一方折价补偿。也可以在全体股东过半数同意及受让一方具备公司章程规定的股东条件的前提下，由经营一方向另一方直接转让一半股份。 (3)以夫妻一方的名义投资购买上市公司股票的，人民法院可调解或判决双方各占一半份额。 (4)投资购买未上市的股份有限公司发行的内部股权的，应将全部股权处理给原持股人所有，由原持

21、股人折价补偿给另一方。 33人民法院在审理涉港澳的离婚案件时，对一方在港澳的动产和不动产，只要能证明属于夫妻共同财产的，应与内地的夫妻共同财产合并 处理。 在对港澳的财产和内地的财产合并处理时，可将港澳的财产分给港澳一方，由其向内地一方作适当的金钱补偿；或者扣减港澳一方在内地财产的应得份额，将内地的财产全部或部分分给内地一方。 如判决子女由内地的一方抚养，可将港澳一方应分得的在内地的财产份额折抵抚育费用，直接处理给内地一方所有。 34起诉离婚前，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，人民法院在分割夫妻共同财产时，可参照婚姻法第四十七条规定，对该行为人少分或不分

22、。 35夫妻离婚后，其中一方当事人根据婚姻法第四十七条规定向人民法院提起民事诉讼，请求再次分割夫妻共同财产的，应当在知道或者应当知道权利被侵害之日起二年内主张权利，否则，人民法院对其主张不予支持。 五、关于婚姻法的溯及力问题 36婚姻法修改后正在审理的一、二审婚姻家庭纠纷案件，一律适用修改后的婚姻法。 当事人以婚姻法为依据，申请对适用修改前的婚姻法作出的并已经发生法律效力的民事判决或调解进行再审的，人民法院不予受理。2008 山东省高级人民法院民一庭婚姻家庭案件审判实务专题论坛纪要为深入研究探讨婚姻家庭案件审判实务中的若干疑难问题，2008年3月28日，省法院民一庭与山东审判编辑部在泰安共同举

23、办了“全省婚姻家庭案件审判实务专题论坛”，来自省法院、部分中级法院和基层法院的法官30余人参加了这次论坛，与会代表围绕夫妻共同债务的认定与处理、夫妻共同财产的分割、夫妻共同财产的特殊形态、婚姻契约的效力、无效婚姻和可撤销婚姻案件的审理等专题进行了探讨交流。第一单元：夫妻共同债务的认定与处理赵军蒙(济南中院民五庭法官)：夫妻共同债务的认定与处理夫妻共同债务是指夫妻双方因婚姻共同生活及在婚姻关系存续期间履行法定扶养义务所负的债务。正确划定夫妻共同债务与夫妻个人债务之间的界限，在于维护夫妻的共同利益、夫或妻的个人利益以及第三人的合法权益。一、离婚案件中夫妻共同债务的认定与处理(一)夫妻共同债务的判断

24、标准一是夫妻有无共同举债的合意，如夫妻双方共同在借据上签字或事后认可对该笔债务知情。二是夫妻是否共享举债所带来的利益。三是夫妻双方内部约定共同承担某笔(些)婚前或婚后一方所负债务。(二)离婚案件中夫妻共同债务的举证责任在离婚案件中，一方当事人为多分财产或逃避债务，在诉前或诉讼期间制造虚假借据，主张其在婚姻关系存续期间以个人名义所负债务为夫妻共同债务；而另一方当事人往往辩称对所负债务不知情。这时如果机械地套用最高院婚姻法解释(二)第24条的规定，让不知该笔债务存在的另一方承担证明“借款的配偶与出借人明确约定为个人债务或者夫妻原本实行分别财产制而债权人事先知道该约定”的举证责任，可能导致夫妻一方与

25、案外人恶意串通虚构债务以损害夫妻另一方财产利益的后果。我们认为，对于夫妻共同债务的认定问题，除根据婚姻法及司法解释(一)、(二)外，还需结合最高人民法院1993年11月3日发布的关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见第17条第1款之规定，考虑所负债务是否用于夫妻共同生活或为履行法定抚养义务。为查明相关事实，应合理分配举证责任如下：1.主张个人名义所举之债为夫妻共同债务的配偶一方，应提供与债权人的借据，并且证明其举债所带来的利益由夫妻共享。2.在加重主张债务方的举证责任后，辩称不知情该笔债务存在的另一方当事人应根据婚姻法第19条第3款的规定提供反驳证据，即证明债权人知道夫妻双方实

26、行约定财产制并明知其债权由夫妻一方债务来实现。在此类案件，对可疑夫妻共同债务的处理应当严格证据审查，可以通知债权人亲自出庭作证；如对方当事人对债务不予认可并且已有证据难以查明事实的，可告知债权人另案起诉主张权利。二、对“离婚逃债”行为的规制“离婚逃债”现象是夫妻为规避婚姻关系存续期间产生的夫妻共同债务，假借离婚之名，将全部或大部分夫妻财产协议归另一方所有，由没有偿债能力的一方负担全部债务。债权人因既无法申报债权也无权请求认定该行为无效而只能采取诉讼方式请求债权。因此，在离婚纠纷之外的有些债权债务纠纷中也涉及对夫妻共同债务的认定与处理问题。规制“离婚逃债”行为的方式如下：1.如果债务人的离婚诉讼

27、正在进行，债权人已于此前或于此后起诉债务人夫妻一方或双方的，离婚案应先行中止，待债务案审结后恢复审理。2.如果债务人已离婚，并通过离婚协议将财产处分给另一方而自负全部债务，或双方串通隐瞒债务的，债权人可根据婚姻法解释(二)第25条之规定，在起诉时应列离婚的双方为共同被告。3.夫妻双方的债务分担应征询债权人的意见。在人民法院对离婚夫妻债务分担问题进行处理时，应避免夫妻共同债务通过协商或法院判决由一方承担，而实际发生代行债权人对债务人变更的法律后果因此，对夫妻共同债务的分担，有必要通知债权人到场，征询他们的意见。4.法院在确定夫妻一方清偿债务的同时应明确另一方负连带清偿责任。法院应对当事人的离婚协

28、议进行审查，当事人不能将其按份承担债务的内部约定扩及到外部效力，即约定“一方享有全部夫妻财产，另一方负担全部债务”，来免除对债权人的连带清偿义务。法院可以对已查明的夫妻共同债务在判决主文中明确偿还方式：由夫妻一方承担共同债务且另一方负连带责任，由此减轻债权人的诉累，从而更有效地保护债权人的合法债权。万峰(泰安市泰山区法院法官)：未经夫妻双方共同认可的债务在离婚诉讼中应不予处理在离婚诉讼中，对于双方当事人共同认可的共同债务，应当予以认定，并以判决或调解的方式明确双方应承担的份额。而对于未经夫妻双方共同认可的债务应一律不予处理。因为我国婚姻法及相关司法解释中关于夫妻共同债务的规定，其本意在于优先保

29、障债权人的利益实现并明确夫妻离婚后的还债义务，保护交易安全、促进财产流转。在夫妻双方对共同债务共同认可的情况下，对债务及其在夫妻间的分担以判决书或调解书的形式予以确定，应该还具有保全证据的意义。它可以有效防止双方离婚后，由于个人经济条件等因素的变化，对本无争议的事实以不诚信的态度予以否认、混淆，影响司法机关对债权债务关系及其性质的认定，进而使债权人的利益无法保障。但是，当夫妻双方在离婚诉讼中对夫妻共同债务的有无产生争执时，法院再花费大量的时间和资源，去审查债务的真实性及数额的确定性，并对债务如何在夫妻之间承担予以确定，却得不偿失。因为，如前所述，夫妻生活具有隐秘性，是否确有负债、负债原因为何、

30、负债所得财产是否用于夫妻共同生活，难以掌握到法律上足以确信的全面、有效的证据。此时对债务的真实性及分担份额进行判决，就有可能掉入当事人设下的虚构夫妻共同债务的陷阱，而对债务的不当处理也会引起再审程序的启动，这种现象的出现比例即使不高，也足以影响司法的权威。如此，则不如对未经夫妻双方共同认可的债务应一律不予处理。这样做，既有理论依据，也符合现实情况，是一种针对虚构夫妻共同债务现象的有效对策。王永起(省法院民一庭副庭长)小结：一、关于夫妻共同债务的认定问题。总的原则是，夫妻关系存续期间所欠的债务，应认定为夫妻共同债务，在这个前提下，再考虑其他因素。夫妻共同债务认定问题主要是当事人举证问题。这里面近

31、亲属作为债权人的情况比较普遍，现在也没有很好的解决办法，只能通过强化举证责任来解决。二、关于夫妻共同债务的分割问题，焦点问题是能否在离婚时进行分割。如果夫妻双方认可该债务，可以分割。一方举债，另一方不认可的，原则上可以通过庭审调查认定后分割，不予分割是例外。因为夫妻共同财产及由此产生的债权债务关系是相互联系的，与婚姻关系密切相关，夫妻双方对共同债务承担连带责任，是法律明确规定的，不管是否分割，都改变不了这一规定。考虑到诉讼效益，在离婚案件中如果没有其他例外情况，应当分割夫妻共同债务，而如何分割，不会影响债权人的利益。有些因证据复杂难以认定的债务可以暂时不予处理，但离婚后的处理仍应坚持上述基本原

32、则。夫妻一方因为侵权产生的债务，原则上应当由侵权人负责，但实际的情况比较复杂，应结合具体情况把握。第二单元：夫妻共同财产的分割厚德顺(德州中院民一庭法官)：当前离婚案件中新型夫妻共同财产的分割一、夫妻以一方名义在有限责任公司出资的分割最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)第16条对夫妻关系存续期间，夫妻以一方名义在有限责任公司出资的处理做出了规定，但该规定的前提是夫妻双方离婚时就转让份额与价款达成一致意见。如果夫妻双方未达成一致意见如何处理没有规定。我们认为应当根据不同情况，作出不同处理：1.如果公司股权价值具备鉴定条件，当事人均不申请对股权价值进行鉴定，可告知当事人就公

33、司股权问题另行诉讼，离婚案件中不予处理。2.如果当事人申请对股权价值进行鉴定，也具备鉴定条件，可以启动鉴定程序，以确定股权价值，对另一方进行折价补偿。3.当事人申请对股权价值进行鉴定，但不具备鉴定条件，可以由当事人征求公司其他股东的意见，如果超过半数的股东同意转让，其他股东明确表示放弃优先购买权的，股东的配偶可以依照公司法的规定，成为公司股东；如果过半数股东既不同意转让，又不购买该出资额的，视为同意股东配偶成为公司股东。4.夫或妻一方要求直接就股权现金价值进行分割的处理。主要包括两种情况：一是夫或妻一方要求直接就股权现金价值进行分割，另一方拒绝分割股权现金价值的；二是一方同意就股权现金价值进行

34、分割但公司其他股东明确表示反对的。分割股权现金价值对公司资本势必会造成影响，如果不分割，则对非股东一方显示公平。我们认为两方面利益应当兼顾，可区分不同情况区别对待：(1)如分割现金价值，剩余的最低注册资金符合公司法的规定，且不会对公司经营有重大影响，应支持其诉讼请求。(2)如分割现金价值，剩余的最低注册资金不符合公司法的规定，或且对公司经营有重大影响，则对出资额部分暂不做处理。在此情况下，我们应当注意保护其他股东的合法权利，不能损害到第三人的利益。二、知识产权的财产期待利益的分割离婚时未明确取得的知识产权的财产收益，即知识产权的期待利益，是否可以作为夫妻共同财产予以分割在实践中存在不同认识，我

35、们的观点是知识产权的预期收益应当作为夫妻共同财产进行分割。理由：1.法律并没有排除离婚时未明确取得的知识产权的财产收益不作为夫妻共同财产予以分割。2.夫妻一方从事知识产权创作，另一方往往在家庭事务、赡养老人等方面做出了很大贡献，知识产权的预期收益不进行分割，对知识产权人配偶是不公平的。夫妻财产中知识产权的期待利益的分割方式：1.折价补偿。在离婚时能够确定具体经济价值的，可以聘请专业人员对该知识产权的期待利益进行估价，然后将其分给享有人身权的夫妻一方所有，由该方给予对方相应的补偿。2.判决中明确期待利益的请求权。知识产权的价值在一定程度上由市场环境、社会需求、工艺水平等多方面的因素决定，在离婚时

36、无法确定具体经济价值的，夫妻双方在离婚时可以暂不分割，允许一方对另一方离婚后处分知识产权取得的收益享有请求权。三、农村土地承包经营权的处理可以作为夫妻共同财产进行分割的土地承包经营权主要有两种情形：一是一方家庭在其婚前取得的土地承包经营权，婚后分家所分得的土地承包经营权；二是婚后一方继承或受赠所得土地承包经营权。农村土地承包经营权的分割涉及婚姻法、物权法、土地管理法、农村土地承包法等多部法律，在分割土地承包经营权时既要符合上述法律规定，又要注重保护离婚妇女的合法权益，还要符合有利于生产，方便经营、管理的原则。我们认为可根据夫妻双方的情况以及土地承包经营权的特点采取分割经营、折价补偿、轮流耕种、

37、保留分割请求权等不同的分割方式。四、夫妻离婚时保险金的分割(一)家庭财产两全保险的分割。该险种类似于银行储蓄，保险金期满后，无论是否发生过保险事故或是进行过保险赔偿，其本金均要返还给被保险人。在财产分割时，应当首先办理保险变更或者解除手续。如果是办理变更手续的，应当由受益的一方按照可能受益的标准给与对方一般的补偿；如果是办理解除手续的，保险公司在扣除保险责任开始之日起到合同解除之日止期间的保险费后，将剩余的储金部分返还，对于该返还部分属于夫妻共同财产进行分配。(二)人身保险金的处理。虽然人身保险具有人身属性，但不能将在夫妻关系存续期间所获得的各类人身保险金均认定一方的个人财产。我们认为，夫妻一

38、方因人身伤害或因患疾病所获得的保险赔偿金，主要用于受害人的治疗、生活，是对个人伤害的恢复和弥补费用，故只能作为个人财产。夫妻一方所得的人寿保险金与伤害赔偿金不同，应当看作共同财产投资获得的收益，不能作为个人财产，而应当参照婚姻法解释(二)关于养老保险金的规定列为共同财产，不论是已经取得或者应当取得的部分都要按照共同财产进行分割。五、夫妻离婚时股票的分割我国目前发行的股票按其是否向社会公众发行分为两种：一是社会公众股；一是企业内部职工股。针对以上两种股票，其分割方式也有所不同。对于社会公众股，如果是记名的，一般应分割给在股票上记名的一方所有，如果是无记名的股票，则应先由双方协商，协商不成的可将股

39、票判给了解股票知识的一方当事人，如果双方均具有这方面的知识，则可采取竞价方式来确定股票所有权的归属。对于内部职工股，由于其是限制流通的股票，不得分割给另一方所有，它只能由企业内部职工一方所有，只能以折价补偿的方式进行分割。朱奉刚(潍坊中院民一庭审判长)：离婚经济帮助的几个问题一、经济帮助的适用条件根据婚姻法第42条的规定，离婚时的生活困难帮助是指夫妻离婚时，如一方生活困难，经双方协议或法院判决，由有条件的另一方从其个人财产中给予生活困难一方适当资助的制度。婚姻法第42条对此称为“帮助”，财产分割意见第14条也有“经济帮助”的提法，实践中一般称之为“离婚经济帮助”。该种经济帮助具有对生活困难一方

40、予以“扶养”的性质，但这种扶养不同于夫妻关系存续期间的相互扶养，也不是夫妻法定扶养义务的继续和延伸，而是从原夫妻关系中派生的扶助和义务，婚姻法对此予以明确规定，这种义务为法定义务。离婚困难帮助，应当符合以下三个基本条件：一是须以离婚为先决条件。婚姻法第42条的规定“离婚时”，应是指双方在解除婚姻关系的同时，即离婚困难帮助必须以离婚为先决条件，它是双方离婚时一方给予另一方有条件的帮助，是从原婚姻关系中派生出来的一种责任，依附于双方的婚姻关系解除。这种困难帮助既适用于人民法院的诉讼裁判离婚，也适用于民政部门协议登记离婚，但必须以离婚为条件。双方夫妻关系解除之后，生活困难的一方再请求经济帮助，不属于

41、婚姻第42条规定的范围。二是须以一方生活困难为条件。按照婚姻法解释(一)第27条的规定，生活困难才需对方给予经济帮助，该困难为绝对困难，即依靠离婚时自己的力量不能维持最基本生活，这是国家规定的给予经济帮助的基本条件。在许多离婚案件中离婚当时，一方个人所有的财产及分得的共同财产很少，确实无法维持当地基本生活水平，但是该方有固定的工作，每月有一定的收入，能够维持当地基本生活水准，不属于生活困难之列，这种情况不能看作婚姻法上的生活困难。实践中在认定生活困难时，应正确理解“离婚时”的时间段问题，即包括离婚当时，也包括离婚后一定时期之内。婚姻法上的生活困难，应当从严掌握，限定于生活绝对困难。三是对方须有

42、负担能力。困难帮助要求相对方经济状况较好，具备给予生活困难方帮助的能力，这是离婚困难帮助的重要条件。离婚时，如果夫妻双方均生活困难，离婚困难帮助自然失去了存在的意义。笔者认为，有负担能力是指该方在给予困难方一定帮助后，以其个人财产仍能达到能够达到并超过当地基本生活水准。如何衡量另一方有经济帮助能力？法律没有明文规定，但是另一方有一技之长，或在事业取得了较大成功，其一技之长或事业的成功短时间内可能转化成谋取经济利益的能力，这种情况下，也应当认定该方具有经济帮助的能力。实践中判断一方是否具有经济能力，不仅要看离婚当时拥有财产的多寡，而且要看在可以预见的一定时间内潜在的经济能力，可以根据一般社会经验

43、，合理的运用心证。二、经济帮助“适当”标准的把握修订前的婚姻法规定，离婚时如一方生活，另一方应给予适当的经济帮助，据此在实践中往往以金钱形式裁判经济帮助。修订后的婚姻法将此修改为另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助，即对帮助指向的对象进一步拓宽，其可以是住房，也可以是其他个人财产，不再局限于金钱帮助。婚姻法司法解释(一)第27条又对住房帮助作出进一步规定，可以是住房的所有权，也可以是使用权。对于经济帮助的数额，国家法律及最高人民法院的司法解释没有明确规定，何为适当？笔者认为应当依照法律规定的本意来理解：即生活困难应当帮助，生活不困难就不必帮助，帮助至生活困难的一方在一定时期内达成当地基本生

44、活水平即可。帮助数额过高不符合法律本意，也易损害给予帮助一方的财产权益。审判实践中住房及金钱经济帮助的数量，笔者认为按下列方式确定较为适当：(一)住房帮助住房是最基本的生活条件，离婚后没有住处的属于生活困难，婚姻法司法解释(一)第27条第2款对此明确作出规定。离婚后一方没有住房，而另一方拥有住房，可裁判住房的所有权或者使用权予以帮助。如果另一方住房面积较大并便于分割居住，可以判决住房的所有权，帮助的住房面积最少使一方能够居住生活，现在部分地区制订了住房困难标准，该标准一般根据当地平均居住面积下浮一定比例确定，有的地区8.5平方、有的地区10平方不等，住房所有权帮助时应参考该困难标准确定，但不应

45、过高。如果另一方有多处住房，总住房面积较大，可以按当地住房的平均面积确定。如果农村住房为平房，则至少一间房屋及相应的院落等。如果因房产价值过高而在住房困难标准面积或一间平房面积以下裁判，经济帮助的实质意义就会丧失。如果另一方住房只有一处，可以确定帮助的形式为使用权，住房使用期限应按照财产分割意见第14条的规定，一般不超过两年。(二)金钱帮助国家虽然规定了多种经济帮助形式，但金钱帮助便于执行，双方当事人也能接受，审判实践中仍以此为主。离婚后双方不再具有夫和妻的权利义务关系，金钱经济帮助应当是一次性的，金钱帮助数额应参考现有规定精神标准确定。1.困难补差标准。根据婚姻法及司法解释的规定，依靠个人财

46、产和离婚时分得的共同财产，无法维持当地基本生活水平为生活困难，对方应予帮助。反过来理解，如果能够达到当地基本生活水平，则不需对方的经济帮助，因此，给予的经济帮助能够满足生活困难一方达到当地基本生活水平，该帮助数额可以理解为适当。对于当地基本生活水平，可以参照当地居民的人均消费性支出标准来确定。离婚时，生活困难的一方虽然拥有部分个人财产，也分得部分共同财产，这些财产能够用于基本生活消费的部分，在补差时应考虑减扣。对于补差的期限，参考司法解释中住房使用权帮助的期限，一般不超过两年。对于有劳动能力、离婚后很快能够自食其力、短时间内可能再婚的等具体情况，经济帮助数额可以适当降低。对于丧失劳动能力，没有

47、其他生活来源的，帮助数额可视具体情况予以提高。离婚时一方如患有疾病，离婚后必然有医疗等费用支出的，认定其是否生活困难并确定经济帮助时，应先将其日后治疗必需的费用考虑在内。2.住房折价标准。前已述及，法律允许两年的住房使用权或者一定面积的所有权帮助，因此确定金钱帮助时，一是按照拥有住房一方现住房两年的房租金计算，二是按照当地住房困难标准或人均面积、或者一间平房的市价标准计算，将住房的该折价作为对生活困难一方的帮助，也符合国家规定的精神。笔者认为，按照以上方法确定经济帮助，能够解决离婚生活困难一方的基本生活，应属适当。但个案千差万别，当事人对经济帮助的理解也参差不齐，双方的财产状况法庭也不一定能完

48、全掌握，依上述方法确定的帮助，不一定起到很好平衡纠纷、化解矛盾的效果。实践中还要发挥调解作用，征求双方经济帮助的底线。如双方就经济帮助问题达成一致，应当确认协议的约束力，如果不能达成协议，也为裁判提供考量空间。对于诉讼前双方离婚协议中经济帮助的条款约束力问题，婚姻法及最高法院的司法解释没有明确规定，但经济帮助的本质是将给予帮助一方的个人财产处分归生活困难一方所有，此类约定虽因离婚的身份关系引起，但属于财产所有权关系变动的范围，用合同法原理调整并无不当，因此该类协议签订时如果不存在欺诈、胁迫等情形，应认定协议条款的约束力，并予裁判。三、涉及经济帮助的几个程序性问题(一)经济帮助的释明权问题最高人

49、民法院证据规则规定，人民法院有义务向当事人说明举证的要求及法律后果，使其能够正确举证，经济帮助也不例外。得到经济帮助，是生活困难一方当事人的法定权利，但是法律又规定，经济帮助以离婚为前提条件，并须在离婚时提出，如果离婚时没有提出，则离婚后不能再因此请求司法救济。同时不告不理也是人民法院民事审判的一项基本原则，如果当事人未予请求，人民法院则不便裁判，离婚弱者的合法权利难予保障。因此，法官应当就请求经济帮助，特别是生活困难及对方负担能力事实的举证问题向当事人作合理的释明。(二)村居委生活困难证明的证明力问题离婚诉讼中，主张生活困难一方的当事人负有生活困难事实的举证责任，当事人通常提供的主要证据为其

50、所在的村委或居委会以单位名义的出具证明，证明内容一般为某人系我村居民，没有经济收入，生活困难等诸如此类，有人认为生活困难一方已经完成举证责任。笔者认为，村居委的上述证明不具有证明力，因为离婚时双方当事人已分居生活，所在的村居委与该方当事人存有利害关系，同时村居委的证明本质是一种证人证言，但出证人员一般不到庭作证，证明的内容简单，客观真实性差，不能证明当事人的生活困难事实。生活困难是一种生活状态，是否困难要根据其个人财产的情况及当地的基本生活水平分析判断。当地基本生活标准是基本恒定的，其个人现有财产及可能分得的夫妻共同财产，在审理离婚案件时一般已先行查清，影响其财产量的因素还有其经济收入与必然支

51、出。因此，是否生活困难的举证重点除已有财产外，还在于其收入与支出状况。就其收入而言，如果其未举证证明丧失收入能力，则应认定其有收入能力，能够达到当地平均收入水平。就其必然支出而言，其也应提供确实充分的证据证明，如身患疾病、供奉老人等。综合当事人的个人现有财产、离婚可能分得的财产、离婚前后一个阶段的收支情况后，再对照当地的基本生活标准，是否生活困难就能确认。对方如对该生活困难的事实提出异议，则发生举证责任转移问题。考量当事人的收入水平时，还应正确对待其庭审陈述。很大一部分离婚案件涉及孩子抚养问题，争养孩子现象时常发生，争养孩子时一方往往对自己的收入作虚高的不实陈述，作为得到孩子抚养权的有利条件之

52、一，而对方则从多要孩子抚养费用和不必给予经济帮助目的考虑，认可上述收入陈述，依照证据规则的规定，一方的收入水平应予确认。但该方的实际收入并非其真实意思，对其陈述应正确对待，实事求是地认定。(三)二审经济帮助的裁判问题离婚经济帮助是否为单独的诉讼请求？二审能否就经济帮助问题直接加判？最高人民法院关于适用民诉法若干问题的意见第182条规定，对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。此就涉及经济帮助是否应当由当事人明确提出诉讼请求的问题。如果将经济帮助问题理解为当事人的独立诉讼请求，根据民诉法解释的意见，遗

53、漏时先行调解，调解不成应当发回重审；超出一审诉讼请求的裁判，二审就应予撤销。这样一审判决易处于不确定状态，当事人的讼累也会大大增加，纠纷更不利于解决。笔者认为，不应将经济帮助问题认为是独立的诉讼请求，因为是否给予经济帮助、给予何种经济帮助、给予多少经济帮助，最终影响到的是离婚双方的财产量问题，也应属于离婚的财产分割范围，当事人提出了财产分割请求，应包括经济帮助问题。一审释明后当事人明确不予请求的，视为其放弃自己的权利，一二审不应给予经济帮助裁判。一审未予释明也未裁判的，二审也可以直接加判。一审判决经济帮助的方式与数额，属于一审裁量范围，应慎重调整，如有不适，依据生活困难的具体情况，征求双方意见

54、后改判。笔者注意到，2007年新修订的民事诉讼法第179条第1款第12项规定，原判决遗漏或者超出诉讼请求的，人民法院应予再审。但因经济帮助问题应属财产分割范围，不应认为独立的诉讼请求，同时婚姻法规定经济帮助应在离婚时提出，因此离婚判决生效后，当事人以原判决遗漏或超出经济帮助诉讼请求为由请求再审的，不应再审。张广乾(泰安中院民一庭副庭长)：离婚诉讼中农村土地承包经营权的处理我国婚姻法第39条第2款规定：“夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护”，刚刚施行的物权法也将农村土地承包经营权规定进去，并加以物权保护。但上述法律及最高人民法院司法解释均未对离婚时涉及土地承包经营权的分割处

55、理作出具体规定。一、土地承包经营权的认定和分割应把握的原则一是注意保护土地的整体利用功能，充分实现土地的利用价值的原则。二是注意保护妇女儿童的合法权益的原则。三是注意兼顾保护其他家庭成员的利益的原则。四是注意实体裁判的公平原则。二、土地承包经营权的分割方式(一)实物分割方式。夫妻双方婚后共同取得的土地承包经营权应认定为夫妻共有的财产权益，如适宜实际分割的可采取实物分割的方式来处理。具体分割时要注意征求双方的意见，根据土地的实际状况，在不破坏土地的整体利用功能的前提下，本着照顾妇女和子女的原则进行实物分割，双方对分得的土地继续承包经营。(二)折价补偿方式。如果土地的状况不适宜具体分割，则考虑采用

56、折价补偿的方式来处理，一方退出承包经营，另一方继续经营，由继续经营的一方给对方合理的补偿。考虑到土地的经营效益呈不确定性，一般不要采取一次性补偿方式，可以按季或年进行补偿，但实际操作起来比较烦琐，有待进一步研究。当然对承包经营的林地因林木的价值容易计算，直接评估分割即可。(三)轮流经营方式。如果夫妻双方均不愿意放弃经营土地，采取其他方式又不适宜的，可以考虑采取轮流经营的方式来处理，公平保护双方的承包经营权。采取此种方式时，可以将轮流经营的周期适当延长一些，如确定每人经营三到五年，以提高经营一方投入的积极性和避免一方掠夺性生产经营。是否能够达到上述效果有待实证分析和研究。(四)流转收益直接分割方

57、式。采取这种方式主要是针对夫妻共同将所承包经营的土地进行流转(如转让、转包、出租、入股等)而获得货币或产品收益的情形。土地被依法征用、占用而获得的青苗补偿、附着物补偿、安置补助费和土地补偿费，如果夫妻关系存续期间获得上述补偿，应认定为共同财产直接予以分割即可。当然，如果系一方婚前享有土地承包经营权而获得的安置补偿费和土地补偿费，不应认定为夫妻共同财产，因为这两项费用具有明显的人身属性。青苗补偿及双方婚后共同投入的生产设施等附着物的补偿应作为共同财产予以分割。(五)共同收益的分割方式。对于婚前一方享有的土地承包经营权，婚后双方共同经营所获得的收益属积极性财产收益，应认定为夫妻共同共有的财产予以分

58、割。王永起小结：一、关于夫妻共同财产的判断标准。根据婚姻法和最高法院司法解释及审判经验，主要有这么几个因素：1.财产取得的方式。2.财产取得的时间，特定情况下动产和不动产的取得，要根据交付的方式判断。婚前购买的房屋，尽管是婚后占有或取得证书，仍然不改变财产的归属状态。夫妻之间的动产，法律行为取得的动产，要看取得是现实交付还是观念交付，应根据物权法的规定判断。婚姻关系中，夫妻一方通过投资建造的房屋，往往不需要登记，故应根据案件具体情况确定，不能把取得产权证书的时间作为唯一标准。3.财产的使用效力。与一方有特定人格身份关系的，或专属于一方使用的财产，为个人财产。损害赔偿金，为个人财产。解除劳动合同经济补偿金，也存在很大争论。4.双方约定。二、关于共同财产分割的标准。从婚姻法的规定来看，应当平等分割。但有些财产形态特殊，涉及利益、权利，宜从维护物的价值，发挥物的效用的角