公司法的介绍

1、1,马克思说过，假如必须等待积累使某些单个资本增长到能够修建铁路的程度，那么恐怕直到今天世界上还没有铁路，但是集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。,第三章 公司法,2,学习目的,教学目的及要求：通过学习使学生了解公司法基本制度和公司设立及组织机构，准确认识和把握公司运作机制和公司事务的基本程序和要求。 教学组织与设计：采取引导式、对比式、列举式教学；可通过课后调查、自学与研讨相结合方式，提高学生对公司法律制度实践性和应用性掌握。 学习重点和难点：公司设立和组织机构、资本制度；公司法人治理结构，公司股份发行和转让，公司法人人格否认制度，公司解散和清算制度。,3,主要内容,4,第一节 公司与

2、公司法概述,一、公司的概念与特征 （一）概念： 公司-是指股东依照公司法的规定、以出资方式设立、股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 （二）特征：,5,二、公司的种类,6,三、我国公司的种类：,7,四、公司法概念及我国的公司立法,公司法-是规定公司法律地位，调整公司组织关系，规范公司在设立、变更与终止过程中组织行为的法律规范的总称。,1993年12月29日通过、1994年7月1日实施的中华人民共和国公司法1999年12月25日修订，新修订的公司法是2005年10月27日通过，2006年1月1日开始施行。,8,第二节 公司法的基本制度,一、公

3、司设立,（一）设立要件：,1、发起人,2、资本,3、公司章程-对公司、股东及董事、监事、经理产生效力,4、公司的名称、经营场所（住所）,9,（二）公司设立的方式,（三）公司设立的程序,10,公司变更,二、公司的变更,11,三、公司的财务与会计,（一）公司的财务会计制度及财务会计报告 （二）公司利润分配 1、公司的公积金 2、公司利润分配的原则 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润， 向股东分配利润。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。本公司持有的本公司股份不行分配利润 有限责任公司-按股东的出资比例

4、分配 股份有限公司-按股东持有的股份比例进行分配,公司公积金-公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。 法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。 公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。,12,四、公司的解散和清算,（一）公司的解散-是指公司因法律或章程规定的解散事由出现而停止营业活动，并开始处理未完结事务，逐渐终止其法人资格的行为

5、。 1.自愿解散 2.强制解散,（二）公司的清算法定程序 公司的清算-是指公司于解散时,清理其财产与债权、债务进行公平分配，以结束公司所有法律关系的法律行为。,第一百八十三条公司经营管理发生严重困难，继续存 续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决 的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求 人民法院解散公司。,13,一、有限责任公司概念和特征 （一）概念-指依照法律规定由50个以下的股东所组成，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。,第三节 有限责任公司,（最早的立法为1892年德国有限责任公司法）,14,（二）特征：,人资两合性

6、,责任 的有 限性,封闭性；,组织机 构的设 置比较 灵活；,15,二、有限责任公司设立,注册资本-法定资本最低限额3万元 。,注册资本出资期限（首资不得低于注册资本20%，其余 部分2年内缴足) ；投资公司可以在5年内缴足 。,出资方式全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司 注册资本的30%。,甲、乙两人准备共同出资5万元设立A有限责任公司；丙、丁计划共出资20万元设立B有限责任公司。试分析两个公司的股东首次出资额分别至少是多少？,16,主要办事机构为住所,甲乙丙拟共同出资设立一生产服装的有限责任公司，并共同制定了公司章程草案。该草案有关内容如下：公司注册资本为100万元。甲出资40万元

7、，其中货币10万元，专利技术30万元，首次出资3万元，其余出资于公司成立后8个月内缴付；乙出资30万元，其中设备作价格15万元，土地使用权作价格10万元，劳务作价格5万元，均为公司成立后1年内缴付；丙出资30万元，其中货币15万元，设备作价格10万元，商标作价5万元，除货币首次缴付外，其余出资于公司成立后3年内缴付。试分析该章程草案有无不妥之处。,17,申请名称预先核准,股东共同制定并签署公司章程,登记和发放营业执照,申请设立登记,股东缴纳出资并验资,18,三、有限责任公司的组织机构,（一）股东会权力机构,全体股东组成,股东会,首次股东会议,以后的股东会议,出资最多的 股东主持,董事长主持,1

8、9,股东会事项的决议规则,（1）股东会按出资比例行使表决权（职权） （2）股东会表决程序： 一般事项过半数； 重大事项2/3以上多数有表决权的股东通过。,资本增、减；修改公司章程；公司合并、分立；改变公司形态,公司章程另有规定除外,20,董事，公司业务的决策人和执行人（313人） 董事任期，由章程规定，每届不超过三年，可连选连任。 董事会由董事长召集和主持。董事会的决议的表决，实行一人一票。 董事会的职权和义务（略）,（二）董事会业务执行机构,董事会,公司的常设管理机构，由股东会产生，对股东会负责，为公司的执行机构。,21,经 理负责公司日常的经营管理活动,经理-由董事会决定聘任或者解聘。经理

9、对董事会负责。 职权（略）,22,1、由股东会选举产生，监督机构（应保持独立性） 2、组成-不少于3人，任期3年（公司规模较小时，可以不设监事会） 3、职权-略 4、议事规则-每年度至少召开一次会议。 议事规则和表决程序，由公司章程规定。,（三）监事会监督机构,23,四、一人有限责任公司,（一）概念：指一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司.,（二）设立一人有限公司设立：（除适用特别规定外，其他方面与一般有限责任公司相同） 1、注册资本最低限额为10万元人民币，而且股东 应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 2、对投主体同时设立一人公司的数量作出限制资-一个自然人只能投资设立一个一人有限

10、公司。该一人有限责任公司不能投资新的一人公司。,3、公司登记的特别要求-一人有限责任公司应在公司登记中注明是自然人独资或是法人独资。 4、公司章程的制度-由股东制定,24,（三）一人有限责任公司的组织机构,不设股东会，股东决定公司的经营方针和投资计划时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司；可以不设董事会，只设一名执行董事，作为公司的法定代表人；应当设立监事会，对公司的经营活动进行监督,（四）一人有限公司法人人格否认 公司法人人格否认制度在一人有限公司中的适用（即股东有义务证明公司财产独立于自己财产，否则承担连带责任）,公司法人人格否认制度,在支撑现代市场经济的法律制度中，公司法人制度无

11、疑是中流砥柱，公司法人制度的三大支柱-公司财产与股东财产相分离、公司具有独立法律人格和股东承担有限责任，有力地促进了交易的进行和产权流转的增值。然而，人们在追求经济价值目标的同时，产权流转中的公平、正义等伦理价值目标受到了不同程度的忽视，传统的公司法在突出对股东的保护时，忽略了对债权人的保护，大股东把持董事会，为董事滥用公司的法人人格提供了机会；抽逃注册资本、虚假出资、转移公司财产、逃避法定义务等滥用公司法人人格现象不断出现。为了防止公司法人人格的滥用造成混乱，保护债权人和小股东以及社会公共利益，确保交易的顺利进行，必需弄清公司在法律后面的现实，把公司的独立人格丢在一边，在不撤销公司的情况下，

12、要求背后的股东对债权人负直接责任，这就是公司法人人格之否认，这种理论在英美法中称“揭开公司面纱”，在大陆法中称“直索”责任。,26,1、是股东利用公司人格规避侵权或合同义务。如有些股东利用公司财产成立一个或几个公司，将原公司的资金、财产转移到其它公司，让原公司空壳运转，使公司债务无法履行或执行，从而侵害债权人利益、规避法律责任。 2、是虚假出资或出资后抽逃资金，使公司经营财产严重不足。如我国公司法虽然设定了法定资本金制度，但由于审计、资产评估等相关制度不健全、执行不严格，致使公司在设立时虚假出资、注册资金不实，股东实际未缴或未足额缴纳注册资本，或虽足额缴纳注册资本，但在成立后股东又将出资全部或

13、部分抽逃或注册资本虽符合法律规定，但其经营规模远远超过其经济能力，使股东在有限责任的保护下，将交易风险转嫁给相对人。,27,有下列情形者可适用法人人格否定制度,3、是关联企业滥用。企业的发展，无疑使企业之间产生业务往来、资金交叉、人员控制等多重关系，由此产生关联企业。在关联企业中，企业的独立人格常常受外来因素的影响，失去决策和行为的独立性。如母子公司和企业集团与其下属企业之间的关系，母公司或集团公司过分干预或操纵公司的具体经营活动，导致决策失误、经营失败甚至破产。如果按有限责任公司规定，就无法追及母公司或其他决策主体的责任，从而损害子公司利益，进而损害公司债权人的利益。 4、是公司人格与股东人

14、格的混同。如一人公司。 由于一人有限责任公司与多个股东（或投资人）的一般有限责任公司在侵害相对人权益的难易程度上不同，因而，在举证责任的分配上，一人有限责任公司严格于一般有限责任公司。,28,2006年，某航空运输公司受某电器公司委托，多次发运货物给该电器公司的母公司-运费共计100万美元。后该电器公司一直拖欠货款，经航空公司多次催讨，电器公司仅于2007年2月、3月向航空公司总共支付2万美元。此后，电器公司一直拒绝支付余款。在2007年5月，该电器公司申请破产，致使航空公司无法得到足额受偿。该航空公司认为，该电器公司与其母公司-某电子股份有限公司的法定代表人为同一人，其同时行使两个公司的经营

15、决策权。该电器公司自2006年以来经济效益就一直不佳。该法定代表人明知该公司经营不佳，却仍以电器公司的名义使其母公司无偿获取该批货物，意图转移财产，逃避债务。该法定代表人以电器公司的名义所为的行为，应当视为该股份有限公司的行为，因此该电子股份有限公司应当承担偿还运费的民事责任。,29,公司法第二十条 “ 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，

16、严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。” 第六十四条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”,30,五、国有独资公司的特别规定,（一）概念：指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。 （二)特征（与一般有限公司比较） 1、国有独资公司是特殊的有限责任公司； （即由国有资产监督管理机构履行出资人职责） 2、国有独资公司是特殊的一人有限责任公司即除国家授权投资的机构或国家授权的部门可以代表国家向国有独资出资外，其它主体则不允许；,31,3、国有独资公司属于国有公司-

17、即国家是公司的惟一股东，由投资主体代表国家拥有并行使股权；（资产转让的特殊性-由国有资产监管理机构审核后，报本级人民政府批准） 4、国有独资公司的出资人须经国家特别授权,32,（三）国有独资公司的组织机构,1、不设股东会-由国有资产监督管理机构行使股东会职权，可以授权公司董事会行使股东会的部分职权； 2、设董事会-成员3-9人；董事长1人；成员中需有职工代表 3、经理-（经同意，董事会成员可兼任经理） 4、设监事会-成员不得少于5人，职工比例不得少于1/3，（成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指

18、定。,33,六、有限责任公司的股权转让,2、强制转让人民 法院依照法律规定的强 制执行程序转让股东的 股权时，应当通知公 司及全体股东，其他股 东在同等条件下有优 先购买权。,（一）股权转让的规则,34,4、股权继承,3、请求转让-请求公司回购股权,（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件; （2）公司合并、分立、转让主要财产的; （3）公司章程规定的营业期限届满或章程规定的解散事由出现，股东会会议通过决议修改公司章程使公司存续的,第七十六条自然人股东死亡后，其合法继承人 可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定 的除外。,引入案例：,某市甲、乙

19、两家化工企业决定合并成立一家化工股份有限公司，两家企业签订了发起人协议，明确了在公司设立过程中和权利义务。公司章程规定（1）公司注册资本为400万元;(2)甲以现金出资250万元，2008年9月1日首次缴付出资150万元，其余100万元在3年内付清；（3）乙以土地使用权、厂房及机器设备、技术工人劳务出资（不办理财产转移手续），出资额为150万元。2008年9月9日，发起人选举了董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、验资证明书等相关法律文件进行了设立登记。 问题1）该公司是采用什么方式设立？发起人的人数是否符合法律规定？（2）公 司章程规定的条款是否符合法律规定？为什么？,36,第

20、三节 股份有限公司,一、股份有限公司的概念 （一）概念-指其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。,37,(二)特征,典型的 资合 公司,资本结 构的股 份性,股东责 任的有 限性,公开性和社会性,38,二、股份有限公司设立,1、发起人符合法定人数：2-200人以下 2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额-500万（另有规定的从其规定）；,（一）设立条件：,发起设立,募集设立,注册资本为全体发起人 认购的股本总额,注册资本为实收 股本总额,首次出资额不得低于 注册资本的20%， 余下2年内缴足,发起人认购的股份 不得少

21、于股份 总数的35%,39,3、股份发行、筹办事项符合法律规定； 4、发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； 5、有公司的名称、组织机构和公司住所,40,（二）股份有限公司的设立程序：,发起设立：,发起人订立发起人协议,全体发起人共同制定公司章程,选举董事会和监事会,验资,认购股份、缴纳出资,申请设立登记,41,发起人订立发起人协议,制定公司章程,召开创立大会,向社会公开募集股份,发起人认购部分股份,申请设立登记,募集设立：,42,（1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任

22、；（3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任；（4）股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。,（三）股份有限公司发起人承担的责任,43,三、股份有限公司的组织机构,44,（一）股东大会（所有权与经营权相分离）,性质：由全体股东组成，是公司的权力机构 种类： 召开：通知或公告股东 议事规则：每一股份有一表决权，采取少数服从多数 普通决议-半数以上通过 特

23、别决议-2/3以上通过 选举董事、监事可以实行累积投票制 会议记录：由主持人、出席会议的董事签名,出席会议,每年召开一次年会,临时股东大会,1、修改公司章程；2、增加或减少 注册资本；3、公司合并、分立、解散或者变更公司形式；4、上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司总额30%的，也应当由股东大会以特别决议方式作出。,45,性质：由股东大会选举产生，对股东大会负责 组成：成员5-19人 董事会会议：由董事长召集，应有过半数的董事出席方可举行（每年度至少召开2次） 董事会临时会议：1/10以上有表决权的股东、1/3以上董事或者监事会可以提议召开。（董事应当对董事会的决议承担责任）

24、 会议的表决：实行一人一票 （三）经理： 由董事会决定聘请或解聘（职权略）,（二）董事会,46,（四）监事会,成员：不得少于3人（股东代表和适当比例的公司职工代表组成，职工代表不得低于1/3） 会议：每6个月至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会议 （董事、高级管理人员不得兼任监事） 监事的任期：3年，可连选连任 职权：（适用有限责任公司监事会职权规定）,四、股份有限公司的股份,（一）股份与股票 1、概念-股份是以股票为表现形式的，均等划分股份有限公司资本的，体现股东权利和义务的基本计量单位。,48,股份发行 原则,股份发行 价格,新股发行,应满足前一次发行的股份已募足，并间隔 1年以上

25、；公司在最近3年内连续盈利并可 向股东支付股利；公司在最近3年内财务会 计文件无虚假记载；公司预期利润率可达 到同期银行存款利率,(二）股份发行,49,（三）股份转让（自由转让为主和限制 转让为辅）,1、股份转让的法律限制主要有以下几个方面： 股份转让的场所-应当在依法设立的证券交易所进行或者按照国务院规定的其他方式进行； 记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。,50,董事、监事、高级管理人员-任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。上述

26、人员离职后半年内，不得转让其所持有的公司股份。上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是，证券公司因包销购入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，卖出该股票不受六个月时间限制。,发起人-自公司成立之日起1年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。,51,2、公司不得收购本公司股份。除以下几种情形： （1）减少公司注册资本 （2）与持有本公司股份的其他公司合并 （3）将股份奖励给本公

27、司职工（不得超过5%） （4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。 3、公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。,52,五、公司债券,（一）概念-是指公司依照法定程序发行的，约定在一定期限还本付息的有价证券。 （二）特征： 1、债券的持有人是公司的债权人 2、债券利率固定，风险较小 3、债券到期，公司应当返还全部本金 4、债券的发行主体较为广泛,1、与股权的区别； 2、与普通公司债务的区别,53,（三）公司债券的种类：,1、以是否载债权人姓名或者名称 记名公司债券 不记名公司债券 2、以是否可以将公司债券转换股 票为标准 可转换公司债券-依照法定程序发行，在

28、一定期间内依据约定的条件可以转换为股票的公司债券. 不可转换公司债券,54,(四)公司债券发行的条件:,公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。,引入案例分析：,（1）根据公司法规定，股份公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立是指发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。本案中，甲以现金出资250万元、乙以非货币财产出资150万元，共同认购了公司发行的全部股份，采用的是发起设立的方式。公司法第79条规定：“设立股份公司的发起人必须是2人以上200人以下，其中有半数以上的发起人在中国境内有住所。本案中甲乙两家是国内化工企业，符合发起人的最

29、低下限要求，可以共同发起设立股份公司。,（2）在公司章程中下列内容不符合法律规定：公司注册资本为400万元不合法，最低资本额为500万元；甲企业首次缴付出资额和资本交付期限不合法，对于采用发起设立的股份公司首次出资不得低于注册资本的20%，其余的在2年内缴清；不得用劳务出资，并且应该办理财产转移手续,56,57,本章思考题,1、试述有限责任公司与股份有限公司的区别？ 2、试分析一人公司的利弊。 3、试述股份有限公司组织机构。 4、对公司法完善的立法思考？,58,公司是法人，具有独立人格,公司是人！(晕吗？),公司真的是人，不过它不是自然人，而是法人（juristic person）！,59,公

30、司设立的条件,设立有限责任公司，应当具备下列条件： （一）股东符合法定人数； （二）股东出资达到法定资本最低限额； （三）股东共同制定公司章程； （四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； （五）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 设立股份有限公司，应当具备下列条件： （一）发起人符合法定人数； （二）发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额； （三）股份发行、筹办事项符合法律规定； （四）发起人制订公司章程，并经创立大会通过； （五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； （六）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。,三个核心要素： 1、投资者；

31、2、资本； 3、章程。,60,61,投资者的数量要求,62,资本（一）,一、资本制度 1、法定资本制（大陆法系）（债权安全，资本低效）-我国一人公司和募集设立的股份有限公司适用 2、授权资本制（英美法系）（资本高效，债权危虞） 3、折中资本制（兼顾债权与资本） 二、资本原则 1、资本确定原则（设立环节） 2、资本维持原则（存续期间） 3、资本不变原则（存续期间） 三、资本最低限额制度（国内外不同；人合资合不同） 1、旧公司法：有限公司（50、30、10）；股份有限公司（1000、5000）； 新公司法：一般有限公司（3万）；一人公司（10万） 股份有限公司（500、3000）； 2、其他法律：

32、商业银行法、证券法、保险法等； 3、我国“一元钱可当老板”；香港的两块钱公司。,修改要点： 1、改法定资本制为折中授权资本制。例如，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于最低注册资 本额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；但是，投资公司可以在5年内缴足。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认缴的股本总额；公司全体发起人首次出资数额不得低于注册资本的百分之三十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；但是，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。 2、降低设立门槛。例如，有限责任公司的注册资本不得少于人民币

33、3万元； 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。,63,公 司 资 本 制 度,法定资本制-是指公司设立时，必须在公司章程中对公司的资本总额作明确的规定，并需由股东全部认足，但允许股东分期缴付的一种资本制度。 授权资本制-是指公司设立时，虽然要在公司章程中确定注册资本总额，但发起人只需认购部分股份，公司就可以成立，其余股份则授权董事会根据公司生产经营情况再次发行公司资本的制度。 认可资本制-是指在公司设立时，虽然公司章程中所确定的注册资本总额不必一次全部募足，其余股份可以授权董事会根据实际情况随时发行，但这种发行股份的授权必须在一定期限内行使，并且首次发行的股份不得少于法定比例的公司

34、资本制度。,64,增资：（1）董事会制订公司增加资本的方案 （2）股东会作出决议（2/3以上表决权通过） （3）增加注册资本 （4）变更登记,有限责任公司注册资本增减的法律规定：,减资：（1）资本过剩或亏损严重 （2）编制资本负债表和财产清单 （3）减资后注册资本不得低于法定资本最低限额,65,资本（二）,出资的种类,货 币,非货币,办理相应的财产权 转移手续,股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 1、增加出资的种类。 2、降低现金出资的比例。,全体股东的货币 出资金额不得低于

35、 有限责任公司 注册资本的 百分之三十,评 估 作 价,66,公司章程的概念,公司章程是指公司必须具备的由发起设立公司的投资者制定并对公司、股东、公司的经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。,67,公司章程的特征,一、法定性 1、制定的法定性； 2、内容的法定性； 3、效力的法定性； 4、修改权限和程序的法定性； 5、公司章程须经登记。,二、自治性 1、公司经营自由的体现； 2、公司治理特色的体现； 3、与公司法的互补。,三、公开性 1、须经登记； 2、股东有权查阅； 3、信息披露的重要文件之一。,68,公司章程的制定（创制）,一、章程的制定针对公司设立而言，发生在

36、公司设立环节。 二、公司形式不同，章程的制定主体和程序不同。 （一）有限责任公司 1、一般的有限责任公司：股东共同制定公司章程 2、国有独资公司：国有独资公司的公司章程由国家授权投资的机构或者国家授权的部门依照本法制定，或者由董事会制订，报国家授权投资的机构或者国家授权的部门批准。 (二)股份有限公司 发起人制订公司章程，并经创立大会通过； 1、发起设立:（发起人=设立时全体股东） 发起设立:制订=制定 2、募集设立:（发起人+认股人=全体股东） 制订=通过=制定,69,章程的内容及比较,有限责任公司章程 应当载明下列事项： 1.公司名称和住所； 2.公司经营范围； 3.公司注册资本； 4.股

37、东的姓名或者名称； 5.股东的权利和义务； 6.股东的出资方式和出资额； 7.股东转让出资的条件； 8.公司的机构及其产生办法、 职权、议事规则； 9.公司的法定代表人； 10.公司的解散事由与清算办法； 11.股东认为需要规定的其他事项。 股东应当在公司章程上签名、盖章。,股份有限公司章程 应当载明下列事项： 1.公司名称和住所； 2.公司经营范围； 3.公司设立方式； 4.公司股份总数、每股金额和注册资本； 5.发起人的姓名或者名称、认购的股份数； 6.股东的权利和义务； 7.董事会的组成、职权、任期和议事规则； 8.公司法定代表人； 9.监事会的组成、职权、任期和议事规则； 10.公司利

38、润分配办法； 11.公司的解散事由与清算办法； 12.公司的通知和公告办法； 13.股东大会认为需要规定的其他事项。,修改公司章程的权限专属于公司的权力机构,70,举例说明：有限责任公司的设立程序,1、（设立协议）章程； 2、出资； 3、验资； 4、申请设立登记； 5、审查；（非所有公司都适用） 6、核准并签发营业执照，公司成立。,第二十九条 股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。 第三十条 股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。,71,1、公司的合并 概念-

39、是指两个或两个以上的公司为生产经济管理的需要，依照公司法的规定，签订合并协议，归并为一个公司的法律行为。,公司的变更,公司的变更-是指公司依法成立后，在其存续期间，依照法律和行政法律的规定，改变其诸构成要素的法律行为。,72,方式：,吸收合并,甲,乙,新设合并,甲,乙,丙,73,公司合并后的法律后果：,公司的解散； 公司的变更； 公司的设立； 债权债务的概括承继 （因合并而解散的公司，其债权债务由合并后存续的公司或新设立的公司当然地、概括地享有和承担）； 股东资格的当然承继,74,2、公司的分立,是指一个公司为了生产经营和管理之需要，依照公司法的规定，将其分为两个或两个以上的公司的法律行为。,

40、丙,乙,甲,新设分立,方式：,乙,甲,分支分立,75,公司分立的法律后果：,公司的变更； 公司的解散； 公司的设立； 债权债务的概括承继 （因分立而解散的公司，其债权债务由分立后存续的公司或新设立的公司当然地、概括地享有和承担）；,76,3、公司的组织变更,概念-是指公司不中断其法人资格，依照公司法的规定，变更其组织形式，使其由某一种法定形态的公司变成另一种法定形态公司的法律行为。,77,公司财务会计制度的法律意义,公司本身的资合性质决定了资产运营不完全是公司自己的私事，它关系到公司债权人、潜在投资者、潜在交易对方、公司职工及其他利益关系主体的利益。,78,财务会计报表,公司应当在每一会计年度

41、终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。 财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。 公司的财务会计报告是反映公司生产经营的成果和财务状况的总结性书面文件。它由公司的会计报表（或会计表册）构成。所谓会计报表，是以货币形式综合反映公司在一定时期内（即会计期间）生产经营活动和财务状况的一种书面报告文件，包括下列财务会计报表及附属明细表 ： 资产负债表； 损益表； 财务状况变动表； 财务情况说明书； 利润分配表。,79,财务会计报告的披露 公开程度因公司而异,第一百六十六条有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。 股份有限公司的财务会计报告应当在

42、召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。 第一百四十六条上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。,80,公司税后利润的分配 序位、比例、用途、责任,公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。 公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取

43、任意公积金。 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。 股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。 公司持有的本公司股份不得分配利润。股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。,81,清算的程序：,1、组织清算小组； 2、通知债权人； 3、调查和清理公司财产，

44、编制资产负债表和财产清单； 4、收取公司债权，清偿债务；（清偿顺序） 5、分配公司剩余财产； 6、制作清算报告，报股东会或股东大会确认，并报送登记机关，申请注销登记，公告公司终止；,82,第三十八条股东会行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换 非由职工代表担任的 董事 、监事 ，决定有关董事 、监事 的报酬事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对

45、公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。 对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。,83,健全董事会制度,董事会的召集制度得到完善 董事会会议由董事长召集和主持； 董事长不能履行职务或不履行职务时，由副董事长召集和主持； 副董事长不能履行职务或不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。（对监事会有相同规定） 突出了董事会集体决策的作用，强化了对董事长的制约,84,董事会对股东会负责，行使下列职权：,（一）召集股东会会议，并向股东会报告

46、工作； （二）执行股东会的决议； （三）决定公司的经营计划和投资方案； （四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案； （五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案； （七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案； （八）决定公司内部管理机构的设置； （九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项； （十）制定公司的基本管理制度； （十一）公司章程规定的其他职权。,85,监事会的职权,新增了监事会的常规职权（54条） 罢免建议权 监督范围扩大至高级管理人员（经理、副经

47、理、董事会秘书及章程规定的其他人员）。 临时股东大会召集权实现 以前只享有提议召开权，修订后在董事会怠于行使职责时享有权力召集与主持股东会会议。 向股东会会议提案权 诉讼代表权：对董事、高管提起诉讼的权利,86,资格与职责,资格 （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力 （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业

48、的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债到期未清偿。,职责 （一）挪用公司资金； （二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； （四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； （五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； （六）接受他人与公司交易的佣金归为己有； （七）擅自披露公司秘密

49、； （八）违反对公司忠实义务的其他行为。,87,揭开公司法人面纱 （公司人格的否认）,指当公司被他人操纵或控制，不再具有独立性，被利用以规避法律或逃避合同义务，执法机关可无视公司的独立人格，要求其背后的操纵者承担责任。,88,案例说明：,甲股份有限公司董事会于2006年5月10发出通知，定于6月1日召开临时股东大会，审议发行公司债券及中期利润分配事宜。在如期举行的股东大会上，通过了上述两项决议，会上还根据大股东A的提议，表决通过了增加一名董事的决议。试分析该临时股东会的三项决议是否合法？为什么？,89,第三十五条股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量

50、百分之七十的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。,证券承销,证券承销是一种间接发行证券的方式 。 证券承销业务采取代销和包销方式。 代销-证券公司代发行人发售证券，在销售期结束后，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。 包销-证券公司将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期间结束时将售后剩余证券全部自行购入的承销方式。,90,有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会： （一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时； （二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时； （三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时； （四

51、）董事会认为必要时； （五）监事会提议召开时； （六）公司章程规定的其他情形。,91,累积投票制,是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。,92,股权的含义和属性,1、法定的内容 第四条规定：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。 2、含义 股东权是股东基于其股东资格而享有的从公司获取经济利益并参与公司经营管理与监督的权利。,93,股东身份的取得及股权种类,原始取得,继受取得,设立 增资,受让 继承 合并,股权,股东,自益权 共益权,固有权 非固有权,单独股东权 少数股东权,一般股东权 特别股东权,94,

52、（一）自益权与共益权,以行使目的为准，股东权可分为自益权与共益权。自益权是股东仅为自己利益而行使的权利，而共益权是股东为自己利益的同时兼为公司利益而行使的权利。 自益权主要包括：股利分配请求权、剩余财产分配请求权、新股认购优先权、股份买取请求权、转换股份转换请求权、股份转让权、股票交付请求权、股东名义更换请求权和无记名股份向记名股份的转换请求权等。股东的自益权主要体现为但又不限于经济利益。 共益权包括：表决权、代表诉讼提起权、股东大会召集请求权和召集权、提案权、质询权、股东大会决议撤销诉权、股东大会决议无效确认诉权、累积投票权、新股发行停止请求权、新股发行无效诉权、公司设立无效诉权、公司合并无

53、效诉权、会计文件查阅权、会计帐薄查阅权、董事监事和清算人解任请求权、董事会违法行为制止请求权、公司解散请求权和公司重整请求权等。股东的共益权不仅表现为公司经营决策之参与，而且表现为对公司机关的监督与纠正。 自益权与共益权是股东权最为重要的一种分类。但是两者间的界限并不是绝对的，由于共益权是作为自益权的手段而行使，从而使此种权利兼具共益权和自益权的特点，例如会计文件查阅权、会计帐薄查阅权和新股发行停止请求权等即属此类，一些学者将股东的查阅权乃至代表诉讼提起权视为自益权。,95,（二）固有权与非固有权,固有权，又称法定股东权，是指未经股东同意，不得以章程或股东大会多数决予以剥夺或限制的权利。 非固

54、有权，是指可由章程或股东大会多数决予以剥夺或限制的权利。,96,（三）单独股东权与少数股东权,以其行使方法为准，股东权可分为单独股东权与少数股东权。 单独股东权是指不问股东的持股数额多寡，仅持有一股的股东即可单独行使的权利； 少数股东权是指持有股份占公司已发行股份总数一定百分比的股东才能行使的权利。行使少数股东权的股东即可是持股相与结合始达一定百分比的数个股东，也可是持股达一定百分比的单个股东。 股东的自益权从性质上而言均属单独股东权；而共益权中既有单独股东权，也有少数股东权，前者如表决权，后者如股东大会召集请求权。自股东权保护的基本理念而言，股东的共益权原则上应为单独股东权，但为预防股东权滥

55、用、维护公司整体利益和其余广大股东的利益，遂有少数股东权之设。,97,（四）一般股东权与特别股东权,以其行使主体为准，股东权可分为一般股东权与特别股东权。 所谓一般股东权，是指公司的普通股东即得行使的权利。 特别股东权则是指专属于股东中特定人的权利，如公司发起人和特别种类的股东 （优先股股东、后配股股东、混合股股东和偿还股股东）所享有的股东权。 特别股东权似乎有违股东平等原则，但实则不然：一是特别股东的权利与义务是对等的，在某些方面的利益虽优于其他股东，但在其他方面的利益逊于其他股东，反之亦然，无表决权的优先股即其适例；二是特别种类的股份之设源于公司章程，合乎意思自治原则；三是属于同一特别种类

56、的股东间仍有股东平等原则之适用。,98,（五）法定股东权与章定股东权,以其产生的法律渊源为准，股东权可分为法定股东权与章定股东权。前者是指由法律（含公司法、证券法等）所规定的权利，而后者是指由公司章程所规定的权利。,99,（六）财产权、支配与经营权、救济与附属权,此种分类是以布兰廷为代表的美国学者所提出的，亦以权利行使之目的为准。其中，财产权，与前述自益权相当；支配与经营权，是指有关公司经营管理方面的权利，除表决权外，尚包括累积投票权等；救济与附属权，是指从手段上保障前两种权利得以充分实现的权利，除表决权和累积投票权之外的大多数共益权均属此类。,100,股东的知情权,第三十四条股东有权查阅、复

57、制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。,101,红利的分配及新股的认缴,第三十五条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。,102,股

58、份有限公司之股份转让,103,原则及场所,第一百三十八条股东持有的股份可以依法转让。 第一百三十九条股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。 第一百四十五条上市公司的股票，依照有关法律、行政法规及证券交易所交易规则上市交易。,104,股份的分类及不同的转让规则,第一百四十条记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。 股东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。 第一

59、百四十一条无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。 第一百四十四条记名股票被盗、遗失或者灭失，股东可以依照中华人民共和国民事诉讼法规定的公示催告程序，请求人民法院宣告该股票失效。人民法院宣告该股票失效后，股东可以向公司申请补发股票。,105,发起人及高管股份的特殊限制,第一百四十二条发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持

60、本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。,106,公司不得收购本公司股份之例外,第一百四十三条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： （一）减少公司注册资本； （二）与持有本公司股份的其他公司合并； （三）将股份奖励给本公司职工； （四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。 公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形