第十二章合同谈判签定与审查 清华大学 工程招投标与合同管理 王平 课件

1、 建设工程合同的建设工程合同的 谈判、签订与审查谈判、签订与审查 建设工程合同的谈判建设工程合同的谈判 建设工程合同的签订建设工程合同的签订 建设工程合同的审查建设工程合同的审查 第十二章第十二章 第一节第一节 第二节第二节 第三节第三节 第一节第一节 建设工程合同的谈判建设工程合同的谈判 合同谈判前需有相关法律知识的储备合同谈判前需有相关法律知识的储备 合同谈判的准备工作合同谈判的准备工作 合同谈判的策略和技巧合同谈判的策略和技巧 一、合同谈判前需有相关法律知识的储备一、合同谈判前需有相关法律知识的储备 法律、法规、规章法律、法规、规章 建筑方面的专业法律、法规、规章建筑方面的专业法律、法规

2、、规章 示范文本示范文本 二、合同谈判的准备工作二、合同谈判的准备工作 （一）谈判人员的组成（一）谈判人员的组成 （二）注重相关项目的资料收集工作（二）注重相关项目的资料收集工作 （三）对谈判主体及其情况的具体分析（三）对谈判主体及其情况的具体分析 1发包方的自我分析发包方的自我分析 2承包方的自我分析承包方的自我分析 3对对方的基本情况的分析对对方的基本情况的分析（人员、实力）（人员、实力） 4对谈判目标进行可行性及双方优势与劣势分析对谈判目标进行可行性及双方优势与劣势分析 （四）拟定谈判方案（四）拟定谈判方案 法律、技术、经济法律、技术、经济 资料收集工作资料收集工作 收集整理有关合同对方

3、及项目的各种基础资料和收集整理有关合同对方及项目的各种基础资料和 背景材料。背景材料。 资料的内容包括对方的资信状况、履约能力、发资料的内容包括对方的资信状况、履约能力、发 展阶段、已有成绩等。展阶段、已有成绩等。 还包括工程项目的由来、土地获得情况、项目目还包括工程项目的由来、土地获得情况、项目目 前的进展、资金来源等。前的进展、资金来源等。 这些资料可以是通过合法调查手段获得的信息，这些资料可以是通过合法调查手段获得的信息， 也可以是已经达成的意向书、会议纪要、备忘录、合也可以是已经达成的意向书、会议纪要、备忘录、合 同等。同等。 发包方自我情况分析发包方自我情况分析 首先要确定工程施工合

4、同的标的物，论证项目在技术上、首先要确定工程施工合同的标的物，论证项目在技术上、 经济上的可行性，经过方案比较，推荐出最佳方案。经济上的可行性，经过方案比较，推荐出最佳方案。 其次要进行招标投标工作的准备。发包方需要进行一系其次要进行招标投标工作的准备。发包方需要进行一系 列建设准备工作，包括技术准备、征地拆迁、现场的列建设准备工作，包括技术准备、征地拆迁、现场的“三通一三通一 平平”等。等。 再次要对承包方进行考察。实地考察承包方以前完成的再次要对承包方进行考察。实地考察承包方以前完成的 各类工程的质量和工期，注意考察承包方在被考察工程施工中各类工程的质量和工期，注意考察承包方在被考察工程施

5、工中 的主体地位，是总包方还是分包方。的主体地位，是总包方还是分包方。 最后，发包方不要单纯考虑承包方的报价，要全面考察最后，发包方不要单纯考虑承包方的报价，要全面考察 承包方的资质和能力。承包方的资质和能力。 承包方自我情况分析承包方自我情况分析 在获得发包方发出招标公告或通知的消息后，在获得发包方发出招标公告或通知的消息后， 不应一味盲目地投标。不应一味盲目地投标。 其次要注意一些原则性问题不能让步。承包方其次要注意一些原则性问题不能让步。承包方 为了承接项目，往往主动提出某些让利的优惠条件，为了承接项目，往往主动提出某些让利的优惠条件， 但是，这些优惠条件必须是在项目是真实的，发包方但是

6、，这些优惠条件必须是在项目是真实的，发包方 主体是合法的，建设资金已经落实的前提条件下进行主体是合法的，建设资金已经落实的前提条件下进行 的让步。的让步。 最后要注意到该项目本身是否有效益以及己方最后要注意到该项目本身是否有效益以及己方 是否有能力投入或承接。是否有能力投入或承接。 三、合同谈判的策略和技巧三、合同谈判的策略和技巧 （一）掌握谈判议程，（一）掌握谈判议程， 合理分配合理分配 各议题的时间各议题的时间 （二）高起点战略（二）高起点战略 （三）注意谈判氛围（三）注意谈判氛围 （四）适当的拖延与休会（五）避实就虚（四）适当的拖延与休会（五）避实就虚 （六）分配谈判角色，注意发挥专家的

7、作用（六）分配谈判角色，注意发挥专家的作用 第二节第二节 建设工程合同的签订建设工程合同的签订 订立建设工程合同应遵循的原则订立建设工程合同应遵循的原则 订立建设工程合同的方式与形式订立建设工程合同的方式与形式 建设工程合同的内容建设工程合同的内容 一、订立建设工程合同应遵循的原则一、订立建设工程合同应遵循的原则 平等、自愿原则平等、自愿原则 公平原则公平原则 诚实信用原则诚实信用原则 合法原则合法原则 二、订立建设工程合同的方式与形式二、订立建设工程合同的方式与形式 要约、承诺方式要约、承诺方式 建设工程合同的订立方式，更多的建设工程合同的订立方式，更多的 是通过招标投标的具体方式来进行是通

8、过招标投标的具体方式来进行 的。的。 工程施工合同应当采用书面形式工程施工合同应当采用书面形式 三、建设工程合同的内容三、建设工程合同的内容 施工合同的内容包括工程范围、建设工期、施工合同的内容包括工程范围、建设工期、 中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工 程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责 任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质 量保证期、双方相互协作等条款。量保证期、双方相互协作等条款。 第三节第三节 建设工程合同的审查建设工程合同的审查 审查建设

9、工程合同是否符合有效条件审查建设工程合同是否符合有效条件 审查建设工程合同有无效力待定情况审查建设工程合同有无效力待定情况 审查建设工程合同的主要内容审查建设工程合同的主要内容 审查建设工程合同中有无免责及限制审查建设工程合同中有无免责及限制 对方责任问题对方责任问题 一、审查建设工程合同是否符合有效条件一、审查建设工程合同是否符合有效条件 要求行为人具有相应的民事行为能力要求行为人具有相应的民事行为能力 审查合同当事人意思表示是否真实审查合同当事人意思表示是否真实 审查有无违反法律和社会公共利益的情况审查有无违反法律和社会公共利益的情况 审查合同是否具备法律规定的形式审查合同是否具备法律规定

10、的形式 二、审查建设工程合同有无效力待定情况二、审查建设工程合同有无效力待定情况 （一）（一）审查有无限制民事行为能力人依法不审查有无限制民事行为能力人依法不 能独立订立合同的情况能独立订立合同的情况 （二）审查是否有无代理权的人代订合同的（二）审查是否有无代理权的人代订合同的 情况情况 （三）审查合同中是否有无处分权的人处分（三）审查合同中是否有无处分权的人处分 他人财产的情况他人财产的情况 三、审查建设工程合同的主要内容三、审查建设工程合同的主要内容 （一）审查是否确定了合理的合同工期（一）审查是否确定了合理的合同工期 （二）审查双方代表的权限有无重叠的情况（二）审查双方代表的权限有无重叠

11、的情况 （三）审查合同中有关工程造价及其计算方法是否明确（三）审查合同中有关工程造价及其计算方法是否明确 （四）审查合同中是否明确了工程竣工交付使用、保修（四）审查合同中是否明确了工程竣工交付使用、保修 年限及质量保证年限及质量保证 （五）审查合同中是否具体明确违约责任及争议解决的（五）审查合同中是否具体明确违约责任及争议解决的 方式方式 四、审查建设工程合同中有无四、审查建设工程合同中有无 免责及限制对方责任问题免责及限制对方责任问题 法定的或约定的免责条件被统称为免责事由。法定的或约定的免责条件被统称为免责事由。 国内工程在施工较为常见的是风、雪、雨等自然灾害。国内工程在施工较为常见的是风、雪、雨等自然灾害。 自然灾害达到什么程度才能被认为不可抗力，这就需要合同自然灾害达到什么程度才能被认为不可抗力，这就需要合同 当事人在签订建设工程合同中加以明确具体约定，否则难以当事人在签订