临摹摄影作品的法律分析

1、目 录摘要2关键字2Abstract 2Key word2一、薛某某诉燕某某侵犯著作权案件简介2二、薛某某诉燕某某侵犯著作权案情分析3（一）原告薛某某是否享有对涉案照片的著作权3（二）原告如何证明被告临摹了自己的作品3（三）原告提交的证据是否能够证明被告使用了原告的作品4三、结论4四、本案引发的思考5（一）客观真实与法律真实5（二）侵权作品的著作权问题5参考文献7总结与体会8致 谢 9临摹摄影作品的法律分析-薛某某诉燕某某侵犯著作权纠纷一案之法律分析摘要 社会的不断发展以及著作权法的不断完善，人们对著作权的关注程度和维权的意识日益的提高和增强，但在艺术作品背后强大的商业利益的驱动下，出现了诸如

2、书画作品的作者对摄影、雕塑等形式的作品临摹的侵权纠纷。其行为是否侵犯著作权人的权利，其作品是否拥有著作权?本文通过分析当前社会对该问题的争论，理清临摹与演绎以及作品形式转换之间的关系，对此类行为进行界定，归纳出侵权和合理使用的情况，并对处理此类问题提出建议。关键字 摄影作品 美术作品 临摹 著作权Abstract The continuous development of society and the copyright law of constantly improve, people in the copyright degree of concern and rights protec

3、tion consciousness increasingly improve and enhance, but in art works of the powerful commercial interests of drive, emerges such authors for calligraphic and painting works of photography, sculpture, and other forms of works copy of infringement disputes. Whether its behaviors violate copyright the

4、 rights of man and his works have copyright? This article through the analysis of the current social debate, a copy and deduction and works form the relationship between the conversion, such behavior of definition, induces the infringement and reasonable use case, and to deal with such problems are

5、proposed. Key word Photography works; art works; copy; copyright 在科技日新月异，文化艺术不断发展的今天，各种艺术作品的载体已经不仅限于画纸或书本上了，还可表现为相片或者是录像等。当书画作品的作者对他人的其他形式的作品进行转换之时，其行为是否侵犯了著作权人的权利，其作品是否拥有著作权?本文通过对具体案例和相关法律法规具体的分析来进行探讨。一、案情简介2009年6月4日，薛某某在其博客上发表了声明：“燕某某在其个人网站上公布的油画作品共八幅是我的摄影作品的模仿之作。我从未与她有关于我作品的任何版权达成售卖协议。我已就此事委托律师全权

6、追究她的法律责任。”与此同时，薛某某在博文中还贴出了他的摄影作品，并与燕某某的油画作品进行了对比。两者的作品以相同的帕米尔高原塔吉克人作为模特，作品有着极高的相似度。同年，薛某某向市区人民法院提起了民事诉讼。薛某某认为燕某某擅自将其创作的摄影作品A作品演绎为油画作品B作品并进行展览、出版，燕某某侵犯了其著作权。法院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。法院认为：当事人提供的涉及著作权的底稿可以作为证明著作权属的初步证据。现薛某某提供了摄影作品A作品的底片，在无相反证据的情况下，可以认定其为该作品的拍摄者，依法享有著作权。但是，根据现有事实，首先，薛某某没有证据证明其向燕某某提供了涉案照片

7、的底片或冲洗件，也没有举证证明该作品已经对外发表，现有证据无法证明燕某某在创作涉案油画时有机会接触到其摄影作品。并且，燕某某本人确与薛某某在同一时间前往帕米尔高原进行创作，并提交了其当时创作的草图印证其创作的事实。因此，现有证据不足以证明燕某某创作涉案油画时使用了薛某某的摄影作品。其次，著作权法允许不同作者对同一思想、题材进行各自的独立创作，只是创作过程中不得使用他人作品具有独创性的表达方式。最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第十五条规定，不同作者就同一题材创作的作品，作品的表达系独立完成且有独创性的，各自享有独立的著作权。就本案而言，薛某某的摄影作品A作品和燕某某的

8、油画B作品是以相同人物为特定创作对象的写实作品。通过比对，二者存在的相同之处主要属于人物本身固有的形象、姿势和神态，既非燕某某臆想产生，也非薛某某在拍摄过程中创造产生。作为不同类型的作品，油画B作品与摄影作品A作品的创作手法、使用的介质材料均不相同，且油画B作品的尺寸、颜色以及局部细节等表现方式与摄影作品A作品也存在差异。综上所述，不能认定燕某某在油画B作品中使用了薛某某摄影作品A作品的内容，燕某某并未侵犯薛某某的著作权。因此，对薛某某的诉讼请求，本院不予支持。二、案情分析（一） 原告薛某某是否享有对涉案照片的著作权？本案中，薛某某主张权利的作品为摄影作品。摄影作品，是指摄影师或摄影爱好者通过

9、灵感，借助器械在感光材料或者其他介质上记录自然、人物等客观事物并对客观事物进行描绘、供人欣赏的艺术作品。笔者认为，在本案中，首先要确定是原告薛某某是否享有对涉案照片的著作权。根据我国著作权法第三条所规定的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；（四）美术、建筑作品；（五）摄影作品；（六）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；（七）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；（八）计算机软件；（九）法律、行政法规规定的其他作品。当事人向法院提供了涉及著作权的摄影底稿。笔

10、者认为其是可以作为证明著作权属的初步证据。现薛某某提供了摄影作品A作品的底片，在无相反证据的情况下，可以认定其为该作品的拍摄者，依法享有著作权。所以，原告薛某某是享有对涉案照片的著作权的。（二）原告如何证明被告临摹了自己的作品？临摹，是中国的书画术语，常指以名家的书画为蓝本来进行摹仿绘画，是书画学习的一种重要手段。辞海的解释“临，谓以纸在古帖旁，观其形势而学之；摹，谓以薄纸覆古帖上，随其细大而搦之。”现代汉语词典中对临摹一词的解释为：“摹仿书画，临是照着原本写或画，摹是用薄纸蒙在原本上面写或画。”汉语大词典将临摹界定为“照着书画原样摹写”，中文大词典将其解释为“俗谓照古贴学书日临摹” 龙瑞、郎

11、绍君，谈临摹，美术家，2004年，第3期，第77页。笔者认为，临，是照着原作来写或画；摹，是仿效，即照着原样来做。若临摹是为了学习技法，其侧重的则是临摹的过程。如果是为保存、修复、展览、出售而取得复制品。其侧重的则是临摹的结果。在该案中，燕某某将薛某某的摄影作品的转换是为了展览和出售。其这种转换是侧重结果的临摹。我国著作权法规定，复制权是以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作成为一份或多份的权利。临摹并未包含在此表述当中。而对于临摹到底是属于复制品还是演绎的作品，学理界众说纷纭。有的学者认为不能简单将临摹等同于复制，这是因为临摹是具有一定的独创性的侯雪梅、刘加昶，临摹作品商

12、业化利用中的法律问题科技与法律，2010年，第3期，第73页。也有的学者认为临摹就是复制，是一种技艺性的智力上的成果，而非创作的行为张设，沦临摹作品的著作权及其形式，法制与社会，2007年，第8期，第150页。不论其绘画的水平有多高，他们所临摹的作品，也只能是复制品。笔者认为，如果在临摹时，也将自己的取舍及安排加入到了临摹的作品中，其就是临摹与创作在某种程度上的结合，那么这就已成为演绎作品，而不是单纯的临摹了。在本案例中，燕某某对原摄影作品并不是完全的进行了临摹，而是在临摹的作品中进行了一定的修改和加工，注入了一些新元素。例如，原告的作品为黑白照片，被告的作品为彩色油画，且被告作品的画面清晰度

13、及手指上的戒指的位置与原告摄影作品的位置不同。所以该油画作品已不再是完整的意义上的临摹作品。但是，我国的著作权法对临摹是属于创作还是属于复制的问题采取了回避的态度。临摹可分为接触性的临摹和非接触性的临摹，前者是属于拓印，其并未改变作品的任何表达形式，在性质上属于复制；若后者改变了作品的表达形式，则是对原来的作品的演绎，具有一定程度的独创性，此种的临摹溶入了临摹者的思想、情感、取舍，构成了演绎作品，可享有著作权。如果非接触性的临摹其在表达的形式上没有任何的改变，则就不具有独创性，其与复制并无不同，就不享有著作权。基于侵权行为的临摹，主要是指未经许可而临摹并且营利性使用的，且与被临摹的作品无差异或

14、者差异很小的，因其不具有独创性而不享有著作权。此外，临摹他人的作品的应当以合理使用为限，以营利性为目的而使用的，应经原作者的许可，并向其支付相应的报酬，以此来体现利益平衡的原则，既利于临摹者的创作积极性，又利于保护原作者的利益。所以，本案的原告薛某某可以基于以上的理由来证明被告燕某某临摹了其摄影作品。（三）原告提交的证据是否能够证明被告使用了原告的作品？在本案中，薛某某主张权利的作品为摄影作品，其指称燕某某的涉案油画B作品系对其上述作品进行改编而来。判断燕某某是否侵犯薛某某的著作权，关键在于确定油画B作品是经燕某某独立创作产生，还是使用薛某某摄影作品中的内容进行的改编。在本案中原告薛某某只向法

15、院提交了涉及著作权的底稿作为控告被告侵权的证据。但其未能就涉案摄影作品的发表情况提供证据，在本案中原告还主张曾经将洗印件“赠与”被告，但无任何证据可以佐证。被告否认侵犯原告的著作权并辩称其在作画的同时原告也在拍照，不侵犯拍摄者的著作权。并且还出示了相关的证据，证明原告与被告燕某某的合影，证明原告多次跟随被告去西藏、帕米尔高原拍摄。燕某某为证明涉案的油画系其自行创作，其还提交了一张草图，并在草图上附有画中老人家属的证言，称画中形象系燕某某于2005年绘制。以及画中老人的照片、燕娅娅与老人家属签订的肖像权使用合同等相关证据。所以笔者认为根据现有事实以及原、被告双方提交的证据，薛某某没有证据证明其向

16、燕某某提供了涉案照片的底片或冲洗件，也没有举证证明该作品已经对外发表，现有证据无法证明燕某某在创作涉案油画时有机会接触到其摄影作品。并且，燕某某本人确与薛某某在同一时间前往帕米尔高原进行创作，并提交了其当时创作的草图印证其创作的事实。因此，现有证据不足以证明燕某某创作涉案油画时使用了薛某某的摄影作品。三、结论我国的著作权法对临摹的艺术作品的相关问题没有作出直接的规定，因为立法者认为规定的越详细，管理的范围就会变的越窄。但应根据临摹作品的具体情况，坚持个案处理，在保护著作权人的权利的前提下，还要兼顾临摹作品所具有的独创性。当临摹者在未经许可的情况下对有著作财产权的作品进行临摹，并公开的发表、发行

17、或出售的，该临摹的行为已经构成了侵权。但是要是原作品失去了著作权或者得到了著作权人的同意，应当给予临摹的作品著作权。在临摹的作品大量的存在于我国的艺术品市场的状况下，这种做法更有利于对著作权的保护。笔者通过对薛某某诉燕某某侵犯著作权纠纷一案的法律分析，本案的被告在未经许可的情况下对有著作财产权的作品进行临摹，并公开的发表、发行或出售，为了一己私利来侵犯他人的作品，该临摹的行为已经构成了侵权。因此本案的被告燕某某的油画作品已经侵犯了原告薛某某的著作权，所以笔者不认同法院的判决。笔者认为，被告燕某某侵犯了原告薛某某的著作权，其应该向原告赔礼道歉，停止侵害，并赔偿相应的损失。综上所述就是笔者对薛某某

18、诉燕某某侵犯著作权纠纷一案的法律分析。四、本案引发的思考（一）客观真实与法律真实本案原告起诉被告侵权涉及的并非一部作品，而是八部作品，涉案的八部作品与原告薛某某的八部摄影作品的对比，可以随意在网络上查阅，因为足够的相似，甚至都不需刻意的进行对比，大多数人看到后的第一直觉就是油画作品的作者“剽窃”了摄影作者的作品。笔者认为八部作品都实质相似恐怕不会是巧合。当然，本案涉及的只是一部作品，法院仅就该一部作品进行了判决，因为原告证据不足，无法认定被告构成侵权。也就是说，客观真实与法律真实是有差距的。客观真实是指在诉讼中司法工作人员运用证据所认定的案件事实符合案件发生的客观真实情况，也就是我们通常所说的

19、查明案件事实真相，是主观符合客观的真实。法律真实是指司法工作人员运用证据认定的案件事实达到了法律所规定的视为真实的标准。法律真实也可称为主观真实或推定真实。笔者认为在民事诉讼中，我们所追求的究竟是何种真实，客观真实抑或法律真实，法官采取何种方式才能达到追求的目标并获得当事人的认同，这关乎整个民事诉讼制度的价值取向。直觉毕竟不是逻辑，直觉更不可能成为法律事实认定的依据。至于客观真实，也早已经成为了过去时，时间更不会倒流，任何人也更没有窥见的机会，因此客观真实只是法律真实追求和迫近的完美目标。除了当事双方清楚客观真实之外，其他人无从知晓。既然把问题交给法官，那么法官只能在法律的框架之内顾盼往返，经

20、举证质证，认定法律事实（法律真实），依法作出判决。（二）侵权作品的著作权问题2010年修改后的著作权法第4条规定：“著作权人行使著作权，不得违反宪法和法律，不得损害公共利益。国家对作品的出版、传播依法进行监督管理。”尽管修改后的著作权法第4条并未直接规定作者对违法作品享有著作权，但从立法本意上不难看出，它变相承认了作者对违法作品是享有著作权的，只是“著作权人行使著作权，不得违反宪法和法律，不得损害公共利益”；并且“国家对作品的出版、传播依法进行监督管理。”所以笔者认为，根据现有的法律规定，侵权作品的作者其对侵权的作品实际上是享有著作权的。就本案而言，如果证明了本案的被告未经许可临摹了原告作品，

21、根据2010年修改后的著作权法第4条规定，可以认为本案的被告燕某某对其油画作品享有著作权。但是，著作权法22条第1款及第10款规定了，为了个人的学习、研究或是欣赏，使用他人已发表作品的；可不经著作权人的许可，不支付其报酬，但应指明作者的姓名以及作品的名称。但不得侵犯著作权人依照本法所享有的其他的权利。由此可知，虽然被告对其油画作品具有著作权，但其在行使著作权时应当以合理使用为限。其只限于为了个人的学习、研究或欣赏而对艺术作品进行演绎的，并不得发表、发行或出售。若公开发表、发行或出售等商业性的使用演绎的作品，应征得原著作权人的同意。并向其支付相应的报酬，这体现了利益平衡的原则，既利于临摹者的创作

22、积极性，又利于保护原作者的利益。参考文献：1韦之著.著作权法原理M.北京：北京大学出版社，1998：15362冯晓青，唐超华.知识产权法M.长沙：湖南人民出版社，2000：19303刘春田.知识产权法M.法律出版社，2004：7164郑成思.知识产权论M.法律出版社，2003：2012075汤宗舜.著作权法原理M.北京：知识产权出版社，2005：991036蒋坡.知识产权法案例教程M.北京：法律出版社，2006：46487宁立志.知识产权法M.武汉：武汉大学出版社，2006年：49568胡开忠.知识产权法比较研究M.北京：中国人民公安大学出版社，2004：11179张毅.论临摹作品的著作权及其行使M.北京：法律出版社，2007：10410510 1994-2008 China