股权转让限制的法律研究

1、股权转让限制的法律研究摘要股权转让乂称股份转让或简称股转，是指股东将代表股东身份和股东权利的股份 移转于他人的民事行为。股权转让权原则上属于股东权中的自益权，但由于股权转让不 但是股权转让人与股权受让人之间的合同行为，同时乂涉及到公司、其他股东及债权人 的利益，因此股权转让乂受到各种各样的限制。关键词股权；股权转让；转让限制一、对股权与股权转让的认识(-)股权与股权转让权股权乂称股东权，指股东基于股东资格而享有的从公司获取经济利益并参与公司经 营管理的权利。股权既是财产权，乂是社员权。以其行使目的为准，股权可分为自益权 和共益权。此种分类方法是股东权最为重要的分类方法，为日本学界通说，也逐渐为

2、我 国学术界广泛采用。股权转让权原则上归属于股东的自益权，但具有特殊性，受到来自 方方而而的限制。(-)股权转让的基本原则股权转让的两项基本原则是股权的r由转让原则和股权的概括转让原则。英屮股权 的自由转让原则是指股东有权自由转让其享有的股东权。尽管现实生活中股权转让来自 方方而而的限制，但是股权的自由传让原则仍然被各国所采用。其原因在于股东的股权 转让权是股东的基本权利之一，该制度的确定甚至早于公司制度的确立。只有赋予股东 以股份传让权，才能保证公司资产的连续性和公司的长远发展规划，禁止股东以任何方 式转让股份与公司制度相悖，是无效的。对股转加以限制相对于股权的自由转让原则来 说只能是例外情

3、况，不能因股权转让限制的存在而否认股权的自由传让原则。股权的概 扌舌转让原则是指股份一旦转让，则属于股东权的权利、义务概由受让人继受，即股东权 的传让不能像物权或债权的传让那样，传让双方可以约定仅传让物权或债权屮的一项或 部分权能或权利。二、股权传让限制的种类按限制来源分类，对股权转让的限制可以分为法定限制和意定限制。法定限制是指 法律法规对股权转让所作的成文法意义上的限制。法定限制按法律规范的效力不同又可 以分为禁止性法定限制和授权性法定限制。禁止性法定限制是指法律法规明确规定的限 制股权传让的情形，并冃不允许当事人通过合同、章程等意定的方式加以排除适用。授 权性法定限制是指法律法规对于股权

4、转让规定了明确的限制转让的情形，但是如果当事 人通过协议或章程等意定的方式作岀了另外的规定，则当事人的约定的效力优先于该法 定限制。即在当事人没有约定的情况下，才适用该法定限制。意定限制是指股东通过股 东会决议或公司章程等协商一致的方式对股权传让所作的限制定规定。(-)上市公司股权转让的限制上市公司的股权传让在新公司法中被称为股份传让，分为记名股栗的传让和无记名 股票的转让。对于上市公司的股权转让，公司不得在法定限制z外设定意定限制。上市 公司股权转让的限制主要表现在对发起人、董事、监事、经理持股转让权的限制、禁止 内幕交易、对收购上市公司设定法定限制以及股权分置改革中非流通股股东上市挂牌交

5、易转让股份的限制。新公司法第一百四十二条规定：“发起人持有的木公司股份，口公司成立z口起一 年内不得转让。公司公开发行股份前己发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易 z日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司屮报所持有的木公 司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数 的百分z二十五；所持本公司股份口公司股票上市交易z日起一年内不得转让。上述人 员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、 高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定”。(-)特殊情形下的股权转让1、执行中的股权转让对股权执行应进

6、行评估和拍卖。有限责任公司股权拍卖时公司其他股东的优先购买 权如何保护是一个有争议的问题。按照司法解释，法院在进行有限责任公司股权拍卖时 应通知公司其他股东到场，经通知未到场的，视为放弃优先购买权。收到通知到场的， 应按拍卖的最高价而不是拍卖底价行使优先购买权，“拍卖过程中，有最高应价时，优 先购买权人可以表示以该最高价买受，如无更高应价，则拍归优先购买权人，如有更高 应价，而优先购买权人不作表示的，则拍归该应价最高的竞买人。顺序相同的多个优先 购买权人同时表示买受的，以抽签的方式决定买受人”。新公司法第73条进一步规定：人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的 股权时，应当通知公司及全体

7、股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自 人民法院通知z日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。2、离婚中的股权转让妻双方分割共同财产中的股票及未上市股份有限公司股份时，协商不成或者按市价 分配有困难的，人民法院可以根据数量按比例分配。人民法院审理离婚案件，涉及分割 夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以 下情形分别处理：(1) 夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同 意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；(2) 夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股

8、东不同意 转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让岀资所得财产进行分割。 过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股 东的配偶可以成为该公司股东。用于证明而款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人 通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。3、继承中的股权转让继承中的股权转让适用股权转让的普通规则，有限责任公司有权在公司章程中规定 强制买卖协议条款，即规定公司或其他股东有义务按事先约定的股权价格或事先约定的 计算方法计算所得的股权价格购买去世股东的遗产股份，同时该遗产股份的继承人有义 务向公司或其他股东转让该遗产股份。4、

9、因股权质押导致的股权转让股权出质的特点：出质的股权须依法进行转让，外商投资企业股权出质须办理审批 手续。我国担保法第七十八条规定：以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权 人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。 股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所 得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。以有 限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同口股份出质记载 于股东名册之口起生效。最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的 解释第一百零三条规定：以股份有限公司的股份

10、出质的，适用中华人民共和国公 司法有关股份转让的规定。以上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质向证券登 记机构办理出质登记z日起生效。以非上市公司的股份出质的，质押合同口股份出质记 载于股东名册之口起生效。新公司法第143条第四款规定：公司不得接受本公司的股票 作为质押权的标的。小结由于我国公司法现行立法的滞后，导致涉及股权转让的纠纷频繁发生且齐地各级 法对同一案件往往有不同的处理结果，这种情况不但降低了当事人股转的效率，加大了 股转交易成本，同时严重损害的法律的权威。虽然目而北京、上海、江苏省等高级院相 继岀台了指导本辖区公司法审判的指导意见，但由于这些意见的法律效力仅限于其辖区 z内，且相互z间缺乏统一，仍不利于发挥法律的作用和维护法律的权威，新公司法已 于2005年10月27 f1公布并将于2006年1月1 f1起施行，新公司法虽然增加了股权转 让方面的规定，但如何适用这些新规定，并将其与相关的司法解释相协调，仍是当両法 律实务界